MỘT SỐ KHÍA CẠNH PHÁP LÍ CỦA CÔNG TY NHÀ NƯỚCVÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN

BÀI LÀM: I ĐẶT VẤN ĐỀ Hiện nước ta kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo kinh tế, công cụ để nhà nước định hướng điều tiết vĩ mô kinh tế Trải qua hai chiến tranh, kinh tế nhà nước huy động lượng vật chất to lớn, góp phần làm nên chiến thắng lịch sử dân tộc Tuy nhiên, cải cách công ty nhà nước nước ta coi biện pháp cấp thiết , trọng tâm chuyển đổi kinh tế nước ta Trong nhiều năm qua, Đảng Nhà nước đề giải pháp nhằm củng cố phát triển công ty nhà nước Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ trương thay giải pháp cũ Ngày 22/9/2006, Chính phủ ban hành Nghị định số 95/2006/ NĐ-CP quy định chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiêm hữu hạn thành viên Đến 19 tháng năm 2010, Chính phủ ban hành Nghị định số 25/ 2010/ NĐ- CP thay Nghị định số 95/ 2006/NĐ- CP Đây chủ trương lớn, hoàn toàn mẻ chưa có kinh nghiệm để đảm bảo cho trình chuyển đổi diễn thành công Do đó, nghiên cứu nội dung pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên giai đoạn cấp bách II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ 1.NHỮNG VẤN ĐỀ LÍ LUẬN VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 KHÁI NIỆM VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP VÀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Chuyển đổi doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp theo doanh nghiệp loại này( doanh nghiệp chuyển đổi) chuyển đổi thành doanh nghiệp loại khác ( doanh nghiệp chuyển đổi) Theo luật doanh nghiệp Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạnh thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước hoạt động theo Luật doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hoạt động theo luật doanh nghiệp Chuyển đổi công ty nhà nước hành vi định đoạt công ty nhà nước, có quan nhà nước có thẩm quyền đại diện cho chủ sở hữu có quyền định chuyển đổi công ty nhà nước Quyết định chuyển đổi công ty nhà nước phải có nội dung sau đây: tên, địa chỉ, số tài khoản doanh nghiệp chuyển đổi, địa công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; ngành nghề kinh doanh , vốn điều lệ công ty, tên, địa tổ chức chủ sở hữu cá nhân bổ nhiệm bổ nhiệm làm đại diện ủy quyền thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty, trách nhiệm công ty việc kế thừa quyền nghĩa vụ xử lí vấn đề tồn phát sinh doanh nghiệp chuyển đổi Công ty trách nhiệm hữu hạn thành lập phải đăng kí kinh doanh Sau đăng kí kinh doanh công ty nhà nước chấm dứt tồn Như vậy, thực chất việc chuyển đổi thay đổi chất doanh nghiệp Hậu qủa pháp lí việc chuyển đổi tạo doanh nghiệp thuộc loại hình doanh nghiệp khác không làm thay đổi vị thành viên chủ sở hữu doanh nghiệp Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hình thức tổ chưc lại doanh nghiệp nhà nước cho phù hợp với xu hội nhập Nó không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước 1.2 MỘT SỐ KHÍA CẠNH PHÁP LÍ CỦA CÔNG TY NHÀ NƯỚC VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.2.1 Công ty nhà nước 1.2.1.1 Khái niệm công ty nhà nước a, Định nghĩa công ty nhà nước Theo Điều Luật doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức công ty nàh nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Vậy, công ty nhà nước hình thức doanh nghiệp nhà nước Sự tồn công ty nhà nước bắt nguồn từ yêu cầu giải mục tiêu kinh tế xã hội điều tiết vĩ mô kinh tế thị trường Chủ sở hữu công ty nhà nước nhà nước, điểm khác biệt công ty nhà nước với loại công ty khác kinh tế thị trường b, Đặc điểm công ty nhà nước Thứ nhất, sở hữu vốn nhà nước: mặt kinh tế, vốn điều kiện tiên công ty sản xuất, kinh doanh, dịch vụ, thương mại Về mặt pháp lí, vốn để xác định địa vị pháp lí công ty sở dảm bảo tồn tư cách pháp lí môt công ty trước pháp luật Đối với công ty nhà nước, vốn Nhà nước đầu tư nhà đầu tư thành lập công ty đương nhiên, nhà nước chủ sở hữu công ty Thứ hai, quyền định quyền chi phối công ty: nhà nước có quyền định công ty 100% vốn nhà nước có quyền chi phối công ty nhà nước mà gốp quyền định 1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.2.2.1.Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên a, Định nghĩa: Theo Luật doanh nghiệp năm 2005: công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu( gọi chủ sở hữu công ty), chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn điều lệ công ty( khoản Điều 63) b, Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thàn viên Thứ nhất, thành viên công ty cá nhân tổ chức Thứ hai, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân Thứ ba, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi vốn điều lệ công ty Thứ tư, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không phát hành cổ phiếu để công khai huy động vốn Thứ năm, theo luật doanh nghiệp 2005, quyền chủ sở hữu bị hạn chế 1.2.2.2 Tổ chức quản lí công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.3 SỰ CẦN THIẾT CỦA VIỆC CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.3.1 Thực trạng hoạt động doanh nghiệp nhà nước thời gian qua yêu cầu tổ chức, xếp lại Tại đại hội Đảng VI tiến hành đổi xây dựng kinh tế trường định hướng xã hội chủ nghĩa Các doanh nghiệp nhà nước trao quyền chủ động kinh doanh Sự thay đổi mang lại hiệu rõ rệt, kinh tế đất nước có bước phát triển cao ổn định Bên cạnh có nhiều vấn đề tồn Sau 50 năm hoạt động, doanh nghiệp nhà nước nói chung công ty nhà nước nói riêng bộc lộ nhiều tồn tại, yếu không hiệu sản xuất kinh doanh mà quy mô quản lí nhiều điểm chưa hợp lí, trình độ kĩ thuật công nghệ lạc hậu, nợ nần triền miên, tình hình tài thiếu lành mạnh, địa tham nhũng, lãng phí gây thất thoát, tổn thất nguồn lực tài đất nước,… Do nhiệm vụ cải cách doanh nghiệp nói chung công ty nhà nước nói riêng trở nên cấp bách hết 1.3.2 Ưu điểm việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Tuy thuộc sở hữu nhà nước doanh nghiệp tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có nhiều ưu việt công ty nhà nước, cụ thể: Thứ nhất, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có địa vị pháp lí bình đẳng với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Thứ hai, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tổ chức chủ sở hữu ủy quyền chủ sở hữu thay có nhiều đại diện chủ sở hữu nên khắc phục tình trạng phân tán quyền hạn trách nhiệm chủ sở hữu cho nhiều quan, tổ chức đại diện chủ sở hữu không quan chịu trách nhiệm toàn diện công ty nhà nước Khi chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên người chịu trách nhiệm trực tiếp kết hoạt động công ty hội đồng thành viên chủ tịch công ty Thứ ba, quan hệ nhà nước với công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có nhiều chuyển biến tích cực so với quan hệ nhà nước với công ty nhà nước Thứ tư, tách bạch chủ sở hữu người quản lí doanh nghiệp; chủ sở hữu công ty quản lí sở giá trị chủ sở hữu công ty nhà nước quản lí vật giá trị nên can thiệp vào công việc người quản lí doanh nghiệp Thứ năm, tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu không tùy tiện rút vốn, điều chỉnh vốn, thu hồi lợi nhuận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chủ sở hữu rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, trường hợp rút vốn toàn phần vốn góp khỏi công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Chủ sở hữu không rút lợi nhuận công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Tạo ổn định cho doanh nghiệp Thứ sáu, giảm bớt gánh nặng tài thời gian doanh nghiệp vào sản xuất mà không mang lại lợi nhuận Thứ bảy, chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên rõ ràng, có thực quyền so với hội đồng quản trị công ty nhà nước Thứ tám, tạo động lực để công ty đẩy mạnh sản xuất sử dụng có hiệu nguồn vốn nhà nước đầu tư để cạnh tranh với sản phẩm doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Thứ chín, công ty tự chủ việc tuyển chọn sử dụng lao động nên tuyển dụng người thực có lực mang lại hiệu cao công việc Thứ mười, giảm bớt chế xin cho doanh nghiệp quan quản lí hay chủ sở hữu NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Hiện có Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2010 có hiệu lực ngày tháng năm 2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Luật doanh nghiệp điều chỉnh vấn đề chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 2.1 ĐỐI TƯỢNG VÀ ĐIỀU KIỆN CHUYỂN ĐỔI Theo nghị định số 25/2010 NĐ-CP, đối tượng chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên bao gồm: Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu, tổ chức, cá nhân có liên quan đến việc chuyển đổi, tổ chức quản lý hoạt động công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu, Công ty nhà nước độc lập, công ty nhà nước công ty mẹ tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ tổng công ty nhà nước; công ty mẹ tổng công ty thuộc tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ mô hình công ty mẹ - công ty (gọi chung công ty mẹ), công ty thành viên hạch toán độc lập tổng công ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước, đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước, công ty mẹ tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước, công ty nông nghiệp, công ty lâm nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh Ngoài ra, công ty nhà nước phải thỏa mãn điều kiện: 1, Công ty nhà nước độc lập, công ty nhà nước công ty mẹ tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ tổng công ty nhà nước; công ty mẹ tổng công ty thuộc tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ mô hình công ty mẹ - công ty (gọi chung công ty mẹ), công ty nông nghiệp, công ty lâm nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn mà Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn; Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Công ty mẹ tổng công ty thuộc tập đoàn kinh tế nhà nước đối tượng quy định khoản Điều Nghị định không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ, có vai trò đặc biệt quan trọng hoạt động sản xuất kinh doanh, chiến lược phát triển, nắm giữ bí kinh doanh, công nghệ, thông tin tổng công ty, tập đoàn mà tổng công ty, tập đoàn cần nắm giữ 100% vốn điều lệ; b) Còn vốn nhà nước sau xử lý tài Trường hợp không vốn nhà nước báo cáo Thủ tướng Chính phủ định việc bổ sung vốn nhà nước; không bổ sung vốn chuyển sang thực hình thức chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp theo quy định Điều 80 Luật Doanh nghiệp nhà nước Trường hợp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có vốn pháp định vốn điều lệ (dự kiến) công ty không thấp vốn pháp định 2, Đối với đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước, công ty mẹ tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ tổng công ty nhà nước, điều kiện quy định khoản Điều phải đáp ứng điều kiện sau: a) Có thể tách thành đơn vị hạch toán độc lập; b) Việc chuyển đổi đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không gây khó khăn ảnh hưởng đến hiệu sản xuất, kinh doanh tổng công ty nhà nước, công ty mẹ Doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa chưa triển khai thực cổ phần hóa thực theo trình tự, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần dự kiến đến ngày 01 tháng năm 2010 chưa có định xác định giá trị doanh nghiệp cấp có thẩm quyền Doanh nghiệp quy định khoản Điều sau chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải tiếp tục chuyển thành công ty cổ phần theo lộ trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Tóm lại công ty nhà nước muốn chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải thỏa mãn điều kiện Đó công ty có số vốn đầu tư lớn hoạt động kin doanh ngành nghề mang tính chiến lược để định hướng, điều tiết kinh tế công ty phục vụ cho an ninh, quốc phòng Còn công ty khác cho chuyển đổi để nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh nâng cao tính cạnh tranh sản phẩm 2.2 KẾ THỪA QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA DOANH NGHIỆP SAU KHI CHUYỂN ĐỔI Sau chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn thàn viên có trách nhiệm kế thừa quyền, lợi ích hợp pháp nghĩa vụ doanh nghiệp chuyển đổi theo quy định pháp luật Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thực chất chuyển doanh nghiệp nhà nước chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước sang hoạt động theo luật doanh nghiệp Việc chuyển đổi không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển đổi, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn sau chuyển đổi nhà nước Vì vậy, sau chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hưởng quyền doanh nghiệp nhà nước - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhận vốn nhà nước đầu tư bao gồm vốn từ ngân sách nhà nước vốn tích lũy bổ sung vào ngân sách nhà nước - Công ty kế thừa quyền sử dụng đất doanh nghiệp chuyển đổi - Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hưởng toàn tài sản công ty nhà nước bao gồm tài sản cố định tài sản lưu động Đối với tài sản nhu cầu sử dụng tài sản hư hỏng không sử dụng công ty có quyền bán lí để thu hồi vốn - Về tài công ty trách nhiệm hữu hạn tiếp nhận toàn khoản nợ phải thu doanh nghiệp chuyển đổi thu hồi khoản nợ đến hạn thu hồi Bên cạnh hưởng quyền lợi ích công ty sau chuyển đổi phải tiếp nhận nghĩa vụ doanh nghiệp chuyển đổi - Về tài chính, công ty có trách nhiệm kế thừa khoản nợ phải trả cho chủ nợ theo cam kế, kể khoản nợ thuế, ngân sách, nợ cán bộ, công nhân viên - Công ty có trách nhiệm thừa kế hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản doanh nghiệp chuyển đổi 2.3 TRÌNH TỰ THỦ TỤC CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC 2.3.1 Chuẩn bị chuyển đổi: Căn vào Đề án tổng thể xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Thủ tướng Chính phủ phê duyệt, người giao thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu thông báo cho doanh nghiệp kế hoạch, lộ trình chuyển đổi Đây bước xác định cụ thể công ty nhà nước chuyển đổi Thủ tướng Chính phủ, trưởng, chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh định lộ trình danh sách cụ thể công ty nhà nước cần chuyển đổi Sau xác định công ty nhà nước cần chuyển đổi, thành lập ban chuyển đổi ( công ty nhà nước thuộc cấp cấp thành lập) có nhiệm vụ giúp giám đốc thực việc chuyển đổi Thành phần ban chuyển đổi bao gồm: Thành phần Ban chuyển đổi doanh nghiệp gồm: Trưởng ban Chủ tịch Hội đồng quản trị Tổng giám đốc (Giám đốc) công ty; ủy viên thường trực Kế toán trưởng; ủy viên Ban chuyển đổi doanh nghiệp gồm Chủ tịch Công đoàn sở, trưởng phòng ban: đổi phát triển doanh nghiệp, kế hoạch, kinh doanh, tổ chức cán bộ, lao động; mời Bí thư Đảng ủy (chi bộ) tham gia ủy viên Ban chuyển đổi Ban chuyển đổi doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức thực công việc chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Doanh nghiệp chuyển đổi thông báo cho người lao động doanh nghiệp biết kế hoạch lộ trình chuyển đổi thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận thông báo quy định khoản Điều Sau có định chuyển đổi, công ty nhà nước thông báo tới chủ nợ người lao động công ty biết việc chuyển đổi công ty 2.3.2 Thành lập Ban chuyển đổi doanh nghiệp: Việc xây dựng phương án ban chuyển đổi tiến hành Căn để lập phương án chuyển đổi dựa vào báo cáo tài gần nhất, vào kết kiểm kê, phân loại vốn, tài sản, công nợ công ty vào kết kiểm kê, phân loại vốn, tài sản, công nợ công ty kết phân loại danh sách lao động tiếp tục làm việc: - Kiểm kê, phân loại, xác định loại vốn, tài sản, lao động công nợ công ty, lập báo cáo tài thời điểm chuyển đổi, bao gồm tình hình đầu tư góp vốn công ty doanh nghiệp khác - Lập phương án xử lí tài sản, tài công nợ, lao động sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Xử lí tài đặc biệt quan trọng liên quan đến vốn điều lệ sau chuyển đổi phải dựa vào kết kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản, công nợ công ty Cụ thể: kiểm kê xác định số lượng tài sản công nợ, xác định rõ nguyên nhân, trách nhiệm người liên quan đề xuất hướng xử lí tài sản thừa, thiếu Đối với khoản nợ phải thu, doanh nghiệp có trách nhiệm tiếp nhận khoản nợ phải thu doanh nghiệp chuyển đổi thu hồi khoản nợ đến hạn mà thu hồi Đối với khoản nợ không thu hồi sau xác định nguyên nhân trách nhiệm tập thể, cá nhân yêu cầu đương bồi thường theo quy định pháp luật, doanh nghiệp sử dụng khoản nợ dự phòng phải thu khó đòi quỹ dự phòng tài để bù đắp sau trừ tiền bồi thường cá nhân, tập thể có liên quan Nếu khoản tiền đủ tiền bồi đắp phần chênh lệch thiếu hoạch toán vào kết kinh doanh Nếu hoạch toán khoản chênh lệch thiếu mà doanh nghiệp bị lỗ giảm vốn chủ sở hữu, số vốn giảm tối đa số lỗ doanh nghiệp Đối với khoản nợ phải trả doanh nghiệp có trách nhiệm kế thừa khoản nợ phải trả cho chủ nợ theo cam kết, kể khoản nợ thuế, ngân sách, nợ cán công nhân viên, toán khoản nợ đến hạn Các khoản nợ phải trả người đòi, giá trị tài sản không xác định chủ sở hữu tính vào vốn chủ sở hữu Trong trường hợp công ty có khó khăn khả toán khoản nợ hạn xử lí lao động theo quy định hành nhà nước xử lí nợ tồn đọng Lập phương án xử lí lao động nguyên 10 tắc, doanh nghiệp chuyển đổi có trách nhiệm tiếp tục sử dụng toàn số lao động kế thừa quyền nghĩa vụ doanh ngiệp người lao động, trừ số lao động tự nguyện chấm dứt hợp đồng lao động - Xây dựng, đề xuất mô hình cấu doanh nghiệp chuyển đổi Nếu chủ sở hữu bổ nhiệm hai người làm đại diện theo ủy quyền cho công ty cấu tổ chức quản lí bao gồm Hội đồng thành viên, Giams đốc tổng giám đốc vè kiểm soát viên Trường hợp người bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền cấu quản lí công ty bao gồm Chủ tịch công ty, giám đốc tổng giám đốc Kiểm soát viên Sau Ban đổi trình lên quan có thẩm quyền để phê duyệt - Xây dựng dự thảo điều lệ kiến nghị vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; sau chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nên hoạt động kinh doanh theo Luật doanh nghiệp, công ty cần phải có điều lệ riêng để điều chỉnh tổ chức hoạt động Trong điều lệ công ty bao gồm nội dung chủ yếu sau: tên, địa trụ sở công ty, chi nhánh, văn phòng đại diện( có), mục tiêu ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ, cách thức tăng vốn điều lệ, tên, địa quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu công ty, cấu tổ chức quản lí, người đại diện theo pháp luật công ty, thể thức thông qua định công ty, nguyên tắc giải tranh chấp nội bộ, phương pháp xác định thù lao, tiền lương thưởng cho người quản lí kiểm soát viên, nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lí lỗ kinh doanh công ty, trường hợp giải thể thủ tục lí tài sản, thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, họ tên, chữ kí người đại diện theo pháp luật, chủ sở hữu công ty, người đại diện theo ủy quyền nội dung khác chủ sở hữu công ty quy định không trái pháp luật - Dự kiến vốn điều lệ dựa sở kết kiểm kê, phân loại, xác định vốn tài sản, công nợ phương án xử lí tài Vốn điều lệ công ty mẹ chuyển đổi từ tổng công ti sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ- công ty số vốn nhà nước đầu tư ghi điều lệ công ty mẹ, bao gồm: vốn nhà nước thực có sổ kế toán thời điểm chuyển đổi hạch toán tập trung tổng 11 công ty sau xử lí vốn, tài sản tài chín công ty chuyển đổi, vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổng công ty làm chủ sở hữu, vón nhà nước tổng công ty góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty liên doanh nước ngoài, vốn nhà nước đầu tư bổ sung cho công ty mẹ( có) Còn vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi từ công ty mẹ công ty nhà nước độc lập công ty thành viên hoạch toán độc lập thuộc tổng công ty đầu tư ghi điều lệ, bao gồm: vốn chủ sở hữu thực có theo sổ kế toán công ty mẹ, công ty nhà nước độc lập thành viên hạch toán độc lập tài thuộc công ty sau xử lí vốn, tài sản, tài chính, số vốn chủ sở hữu cam kết bổ sung cho công ty Trường hợp vốn điều lệ lớn vốn thực có chủ sở hữu phải có ý kiến đồng ý văn Bộ tài phải ghi rõ số vốn bổ sung thời hạn cam kết bổ sung Chủ sở hữu có trách nhiệm đầu tư đầy đủ cho công ty theo thời hạn cam kết Trường hợp chủ sở hữu không góp đủ hạn cam kết phải chịu trách nhiệm theo quy định khoản Điều 65 Luật doanh nghiệp Đối với ngành nghề kinh doanh mà pháp luật quy điịnh phải có vốn pháp định dự kiến vốn điều lệ không thấp vốn pháp định 2.3.3 Thẩm định phê duyệt phương án Thủ tướng phủ, Bộ trưởng, chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh người có thẩm quyền phê duyệt phương án chuyển đổi, đồng thời người đạo trình chuyển đổi Sau phương án chuyển đổi phê duyệt doanh nghiệp chủ động xử lí vấn đề tài sản, tài lao động Đối với tài sản doanh nghiệp thực xử lí sau: -Tài sản nhu cầu sử dụng, tài sản ứ đọng, chờ lí doanh nghiệp nhượng bán lí theo quy định hành - Tài sản thuê mượn, nhận giữ hộ, nhận kí gửi: doanh nghiệp tiếp tục thuê, mượn, giữ hộ, nhận kí gửi theo thỏa thuận với người có tài sản cho thuê, cho mượn, gửi kí 12 - Đối với tài sản dôi thừa, doanh nghiệp hoạch toán làm tăng vốn chủ sở hữu doanh nghiệp - Đối với tài sản hao hụt, mát, tổn thất: xác định rõ nguyên nhân, trách nhiệm tập thể, cá nhân yêu cầu đương bồi thường theo quy định pháp luật Phần chênh lệch giá trị lại tài sản với mức bồi thường cá nhân, tập thể có liên quan tổ chức bảo hiểm( có) bù đắp quỹ dự phòng tài chính, thiếu hạch toán vào kết kinh doanh Nếu hạch toán khoản chênh lệch thiếu mà doanh nghiệp bị lỗ giảm vốn chủ sở hữu, số vốn giảm tối đa lỗ doanh nghiệp Về tài chính: Công ty có trách nhiệm kế thừa khoản nợ phải trả phải thu Các khoản nợ phải trả người đòi, giá trị tài sản không xác định chủ sở hữu tính vào vốn chủ sở hữu Các khoản nợ phải thu mà khả thu hồi khó đòi doanh nghiệp sử dụng quỹ dự phòng để bù đắp Về lao động: Đối với lao động: doanh nghiệp phải xếp, sử dụng lao động theo quy định pháp luật lao động xếp lại công ty nhà nước, kế thừa quyền nghĩa vụ người lao động theo luật lao động Nếu giải tốt ba vấn đề giúp cho doanh nghiệp nhanh chóng ổn định nhiều xáo trộn sau chuyển đổi bắt tay vào trình sản xuất kinh doanh 2.3.4 Ra định chuyển đổi đăng kí kinh doanh Đây giai đoạn cuối hoàn tất quy trình chuyển đổi, công ty nhà nước chấm dứt hoạt động đinh chuyển đổi Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên mà nhà nước chủ sở hữu thức đời định đăng kí kinh doanh Thẩm quyền định chuyển đổi quy định sau: thủ tướng Chính phủ định chuyển đổi quy định sau: Thủ tướng phủ định chuyển đổi công ty nhà nước Thủ tướng Chính phủ 13 định thành lập, Bộ trưởng,Chủ tịch ủy ban nhân dân tỉnh định chuyển đổi công ty nhà nước công ty nhà nước định thành lập Công ty chuyển đổi tiến hành đăng kí kinh doanh sau có định chuyển đổi Hồ sơ trình tự thủ tục đăng kí kinh doanh theo Luật doanh nghiệp 2005 quy định Ngoài công ty phải thông báo công khai phương tiện thông tin đại chúng việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Sau cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, công ty phải thực thủ tục đăng kí lại quyền sở hữu quan Nhà nước có thẩm quyền, việc mà công ty nhà nước chưa phải thực Với thủ tục này, với việc chuyển giao tài sản, chủ sở hữu chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho công ty Như vậy, quyền sở hữu tài sản công ty chủ sở hữu tách bạch, trách nhiệm công ty chủ sở hữu xác định rõ ràng Công ty có quyền độc lập tài sản, có đủ lực để chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ khác phạm vi số vốn mà họ đầu tư vào doanh nghiệp Tóm lại, quy trình chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên quy định rõ nội dung, thẩm quyền trách nhiệm quan công ty giai đoạn Việc thực nghiêm túc bốn bước nêu đảm bảo cho trình chuyển đổi thành công tạo điều kiện thuận lợi cho công ty hoạt động sau NHỮNG ƯU ĐIỂM VÀ HẠN CHẾ CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH 2.4 VỀ CHUYỂN ĐỔI CONG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 2.4.1 Ưu điểm Thứ nhất, công ty nhà nước, tồn lớn tác động xấu đến hiệu sản xuất kinh doanh tình trạng không rõ ràng tài sản, vai trò chủ sở hữu Sau chuyển đổi, tồn khắc phục, thể hiện: tài sản chủ sở hữu tài sản cuả công ty tách bạch rõ ràng thông qua việc xác định rõ vốn công ty tủ tục đăng kí lại quyền sở hữu tài sản, khẳng định tính chịu 14 trách nhiệm hữu hạn Nhà nước với tư cách chủ sở hữu công ty, thay đổi hình thức pháp lí phương thức quản lí công ty Thứ hai, quy định pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên điều chỉnh đầy đủ bao quát quan hệ có liên quan đến công ty trước, sau chuyển đổi như: xác định rõ đối tượng chuyển đổi, xác định rõ quy trình chuyển đổi, xử lí vấn đề tồn trước chuyển đổi, đặc biệt vấn đề công nợ lao động dôi dư quy đinh chặt chẽ, rõ ràng nội dung quan hệ công ty sau chuyển đổi như: mối quan hệ chủ sở hữu công ty, tổ chức quản lí công ty, vốn vấn đề tài chính, lao động tiền lương Bên cạnh đó, quan hệ công ty sau chuyển đổi không điều chỉnh điều lệ công ty, quy chế pháp lí riêng công ty Thứ ba, việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi doanh nghiệp chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước sang chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp Giữa hai luật có khác biệt lớn pháp luật hành xây dựng quy định có tính cất bắc cầu hoàn thiện để điều chỉnh bổ sung cho doanh nghiệp sau chuyển đổi 2.4.2 Nhược điểm Thứ nhất, chưa gỉai triệt để tồn việc xác định chủ sở hữu chế đại diện chủ sở hữu Chưa tách bạch chức quản lí nhà nước chức đại diện chủ sở hữu Chưa tìm giải pháp hữu hiệu để khắc phục mâu thuẫn chế độ sở hữu nhà nước với hệ thống quản lí bao gồm cá nhân người đại diện ủy quyền Khi chưa giải triệt để vấn đề khó tăng quyền tự chủ cho sau chuyển đổi Thứ hai, chưa có quy định cụ thể vấn đề định giá giá tài sản doanh nghiệp sau chuyển đổi Việc định giá tài sản thường doanh nghiệp tự tiến hành nên không giá trị thực chất gây thất thoát cho nhà nước Do báo cáo tài doanh nghiệp không xác ảnh hưởng đến việc xác định vốn điều lệ công ty sau chuyển đổi 15 Thứ ba, Nghị định chưa quy định rõ chủ sở hữu tổng công ty nhà nước, công ty mẹ, công ty nhà nước không tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước chủ sở hữu chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ tư, đối tượng áp dụng nghị định hạn chế công ty nhà nước độc lập, công ty nhà nước công ty mẹ mô hình công ty mẹ công ty con, công ty mẹ tập đoàn kinh tế Chính phủ định thành lập, công ty hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước Còn công ty thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước muốn thực chuyển đổi phải có đồng ý Thủ tướng phủ dẫn đến doanh nghiệp chủ động việc chuyển đổi Nếu công ty hạch toán phụ thuộc muốn chuyển đổi phải chuyển sang công ty thành viên hạch toán độc lập Điều khiến cho doanh nghiệp chuyển đổi nhiều thời gian ổn định tiến hành kinh doanh trình chuyển đổi gây xáo trộn công ty 2.4.3 Một số kiến nghị Thứ nhất, cần kiện toàn đội ngũ cán làm công tác quản lí nhà nước Thứ hai, nâng cao ý thức pháp luật viên chức lãnh đạo công ty nhà nước Thứ ba, cần giải triệt để tồn việc xác định chủ sở hữu chế đại diện chủ sở hữu; tách bạch rõ ràng chức quản lý hà nước với chức đại diện chủ sở hữu Thứ tư, doanh nghiệp nhà nước tổ chức hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên điều lệ có vai trò quan trọng việc điều chỉnh hoạt động công ty Vì vậy, cần đẩy mạnh hướng dẫn, tư vấn cho doanh nghiệp tiến hành chuyển đổi Cần gấp rút ban hành văn hướng dẫn tư vấn với nội dung quy định điều lệ công ty Thứ năm, cần xây dựng chế tài rõ ràng với trách nhiệm cá nhân người quản lí, điều hành gắn liền với kết sản xuất kinnh doanh doannh nghiệp để cho lợi ích cá nhân phải gắn với lợi ích chung công ty Đồng thời 16 phải có chế độ đãi ngộ thích đáng người quản lí, điều hành công ty để thu hút doanh nhân giỏi vào làm việc cho công ty Thứ sáu, đẩy mạnh hoạt động công ty mua bán nợ tài sản tồn đọng; xuất phát từ việc không thay đổi chủ sở hữu nên công ty trách nhiệm thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn phải thực theo nguyên tắc thừa kế Thứ bảy, cần tiến hành thực việc kiểm toán báo cáo tài doanh nghiệp Thứ tám, quản lí doanh nghiệp cần tập trung vào quan để đảm bảo tính thống III KẾT THÚC VẤN ĐỀ Qua ta thấy vai trò to lớn công ty nhà nước Theo khoản Điều Luật doanh nghiệp nhà nước quy định: công ty nhà nước doanh nghiệp nhà nước nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, quản lí đăng kí hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước Công ty nhà nước tổ chức hình thức công ty nhà nước độc lập, tổng công ty nhà nước Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề có ý nghĩa quan trọng góp phần nâng cao tính hiệu kinh doanh lực cạnh tranh công ty nhà nước giai đoạn hội nhập Chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn môt thành viên vấn đề lớn phức tạp mà nước ta giai đoạn đầu Vì cần tiến hành bổ sung thiếu để phục vụ cho việc chuyển đổi diễn nhanh chóng đáp ứng yêu cầu đổi đất nước 17 18 [...]... nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty liên doanh nước ngoài, vốn nhà nước đầu tư bổ sung cho công ty mẹ( nếu có) Còn vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được chuyển đổi từ công ty mẹ công ty nhà nước độc lập hoặc công ty thành viên hoạch toán độc lập thuộc tổng công ty đầu tư và ghi trong điều lệ, bao gồm: vốn chủ sở hữu thực sự có theo sổ kế toán của công ty mẹ, công ty nhà. .. tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước là chủ sở hữu khi chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Thứ tư, đối tượng áp dụng nghị định này còn hạn chế chỉ là các công ty nhà nước độc lập, công ty nhà nước là công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ công ty con, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế do Chính phủ quyết định thành lập, công ty hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước Còn các công. .. lớn của các công ty nhà nước Theo khoản 1 Điều 3 Luật doanh nghiệp nhà nước quy định: công ty nhà nước là doanh nghiệp nhà nước do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ, thành lập, quản lí đăng kí hoạt động theo quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước Công ty nhà nước được tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước độc lập, tổng công ty nhà nước Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu. .. vốn nhà nước đầu tư và ghi trong điều lệ công ty mẹ, bao gồm: vốn nhà nước thực có trên sổ kế toán tại thời điểm chuyển đổi được hạch toán tập trung tại tổng 11 công ty sau khi đã xử lí vốn, tài sản và tài chín của công ty chuyển đổi, vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do tổng công ty làm chủ sở hữu, vón nhà nước được tổng công ty góp vào các công ty cổ phần, công ty trách nhiệm. .. vậy, quyền sở hữu tài sản của công ty và chủ sở hữu được tách bạch, trách nhiệm của công ty và chủ sở hữu được xác định rõ ràng Công ty có quyền độc lập về tài sản, có đủ năng lực để chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ và các nghĩa vụ khác trong phạm vi số vốn mà họ đầu tư vào doanh nghiệp Tóm lại, quy trình chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên đã được quy... viên Trường hợp một người được bổ nhiệm làm đại diện theo ủy quyền thì cơ cấu quản lí của công ty bao gồm Chủ tịch công ty, giám đốc hoặc tổng giám đốc và Kiểm soát viên Sau đó Ban đổi mới sẽ trình lên cơ quan có thẩm quyền để phê duyệt - Xây dựng dự thảo điều lệ và kiến nghị vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên; sau khi chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. .. quyền sở hữu tài sản, khẳng định tính chịu 14 trách nhiệm hữu hạn của Nhà nước với tư cách là chủ sở hữu công ty, thay đổi hình thức pháp lí và phương thức quản lí công ty Thứ hai, các quy định pháp luật về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên đã điều chỉnh khá đầy đủ và bao quát các quan hệ có liên quan đến công ty trước, trong và sau chuyển đổi như: xác định rõ... khá rõ về nội dung, thẩm quyền và trách nhiệm của các cơ quan và công ty trong từng giai đoạn Việc thực hiện nghiêm túc bốn bước nêu trên sẽ đảm bảo cho quá trình chuyển đổi thành công và tạo điều kiện thuận lợi cho công ty hoạt động sau này NHỮNG ƯU ĐIỂM VÀ HẠN CHẾ CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH 2.4 VỀ CHUYỂN ĐỔI CONG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN... không chỉ được điều chỉnh bằng điều lệ công ty, một quy chế pháp lí riêng của công ty Thứ ba, việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là việc chuyển đổi doanh nghiệp chịu sự điều chỉnh của Luật doanh nghiệp nhà nước sang chịu sự điều chỉnh của Luật doanh nghiệp Giữa hai luật này có sự khác biệt lớn nhưng pháp luật hiện hành đã xây dựng được các quy định có tính... doanh nghiệp nhà nước và thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, công ty phải thực hiện thủ tục đăng kí lại quyền sở hữu tại cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, việc mà công ty nhà nước chưa bao giờ phải thực hiện Với thủ tục này, cùng với việc chuyển giao tài sản, chủ sở hữu đã chuyển giao quyền sở hữu đối với tài sản đó cho công ty Như vậy, ... sở hữu vốn nhà nước: mặt kinh tế, vốn điều kiện tiên công ty sản xuất, kinh doanh, dịch vụ, thương mại Về mặt pháp lí, vốn để xác định địa vị pháp lí công ty sở dảm bảo tồn tư cách pháp lí môt... thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải thỏa mãn điều kiện Đó công ty có số vốn đầu tư lớn hoạt động kin doanh ngành nghề mang tính chiến lược để định hướng, điều tiết kinh tế công ty... lí vốn, tài sản, tài chính, số vốn chủ sở hữu cam kết bổ sung cho công ty Trường hợp vốn điều lệ lớn vốn thực có chủ sở hữu phải có ý kiến đồng ý văn Bộ tài phải ghi rõ số vốn bổ sung thời hạn