Thủ tục thành lập công ty cổ phần Bia tươi Hà Nội

Như vậy, để thành lập được công ty cổ phần bia tươi Hà Nội thì phải có ít nhất ba thành viên đứng ra sáng lập và tham gia trong suốt quá trình hoạt động của công ty mà trong trường hợp n

1 Hãy phân tích để thấy rằng: Công ty Lê Sơn - Hà Nội có thể kinh doanh bia tươi theo các cách thức sau đây hay không? Vì sao?

1.1 Công ty Lê Sơn- Hà Nội có thể cùng góp vốn với Habico để thành lập

CTCP Bia tươi Hà Nội ?

Theo quy định tại Khoản 1 Điều 13 Luật Doanh nghiệp: “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lí doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều này” Như vậy, thành lập và quản lí doanh nghiệp là quyền của

tất cả các cá nhân, tổ chức; kể cả cá nhân, tổ chức nước ngoài Các quyền đó bao gồm: quyền thành lập doanh nghiệp, quyền lựa chọn mô hình doanh nghiệp, quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh, quyền tự do lựa chọn quy mô đầu

tư Từ đó có thể thấy rằng, việc công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội cùng góp vốn với công ty sản xuất bia Habico để thành lập công ty cổ phần bia tươi Hà Nội là việc làm hợp pháp Tuy nhiên, theo Điểm b, Khoản 1 Điều 77 Luật doanh nghiệp

2005 : “Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa”. Như vậy, để thành lập được công ty cổ phần bia

tươi Hà Nội thì phải có ít nhất ba thành viên đứng ra sáng lập và tham gia trong suốt quá trình hoạt động của công ty mà trong trường hợp này dù cả hai đều có

đủ điều kiện về tư cách trở thành cổ đông của công ty cổ phần nhưng chủ thể chỉ

là hai (Công ty cỏ phần Lê Sơn và công ty Habico)

 Do đó dự định thành lập công ty cổ phần Bia tươi Hà Nội là không thể thực hiện được

1.2 Thành lập chi nhánh tại Tỉnh Hà Nam để sản xuất và kinh doanh bia tươi?

Công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội là loại hình doanh nghiệp công ty cổ phần đã được cấp giấy đăng kí kinh doanh chính là chế tạo thiết bị và thi công xây lắp các công trình công nghiệp Trụ sở chính của công ty đặt tại Hà Nội

Ngoài ra, công ty còn có quyền thành lập văn phòng đại diện, chi nhánh ở trong

và ngoài nước để mở rộng sản xuất Theo Khoản 2, Điều 37 Luật Doanh nghiệp

2005: “Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp” Công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội là công

ty chuyên kinh doanh chế tạo và thi công xây lắp các công trinh công nghiệp Việc công ty muốn thành lập chi nhánh ở tỉnh Hà Nam để sản xuất và kinh doanh

bia tươi là trái với quy định của pháp luật bởi vì “Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp”

 Như vậy, Công ty cổ phần Lê Sơn không thể kinh doanh theo cách thành lập chi nhánh tại Tỉnh Hà Nam để sản xuất và kinh doanh bia tươi

2 Hãy phân tích điều kiện và thủ tục pháp lý cần thiết để Công ty Lê Sơn

-Hà Nội có thể thực hiện được các dự định trên.

2.1 Điều kiện và Thủ tục thành lập công ty cổ phần Bia tươi Hà Nội

• Phân tích Điều kiện

Theo quy định của pháp luật hiện hành thì khi thành lập doanh nghiệp nói chung, loại hình công ty cổ phần nói riêng phải đáp ứng những điều kiện nhất định Cụ thể là phải đáp ứng những điều kiện về chủ thể, vốn và những điều kiện khác như điều kiện về ngành nghề kinh doanh, điều kiện về tên doanh nghiệp, điều kiện về trụ sở, điều kiện về chứng chỉ hành nghề,…tùy theo loại ngành nghề kinh doanh

- Điều kiện về chủ thể:

Pháp luật quy định mọi tổ chức, cá nhân đều có quyền thành lập và quản lý

doanh nghiệp Theo quy định tại Khoản 1 Điều 13 Luật Doanh nghiệp: “ Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có thành lập và quản lí

doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều này” Việc quy định như trên nhằm đảm bảo sự bình đẳng giữa

các chủ thể khi tiến hành thành lập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng Tại khoản 2 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 có quy định các trường hợp không được thành lập và quản lý doanh nghiệp Theo đó một số cá nhân sau không thể trở thành người quản lý, cổ đông sang lập công ty cổ phần: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước

để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ

sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp,….ngoài ra còn một số trường hợp theo quy định của pháp luật phá sản Trong tình huống trên, Cả hai Công ty cổ phần Lê Sơn và công ty Habico đều có đủ điều kiện về tư cách trở thành cổ đông của công

ty cổ phần nhưng mới chỉ có hai thành viên nên họ phải tìm thêm một cá nhân hoặc tổ chức khác không thuộc khoản 2, Điều 13, Luật doanh nghiệp 2005 để trở thành một cổ đông nữa của Công ty cổ phần bia tươi Hà Nội

- Điều kiện về vốn:

Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi

là cổ phần Theo khoản 1 Điều 84 Luật doanh nghiệp 2005, Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần bia tươi Hà Nội được thành lập phải có số vốn điều lệ nhất định

Đó là số vốn do các thành viên, cổ đông góp trong một thời hạn nhất định và được ghi trong Điều lệ công ty Công ty Lê Sơn – Hà Nội và các thành viên khác thành lập doanh nghiệp kinh doanh mặt hàng không thuộc ngành nghề phải có một lượng vốn pháp định nhất định nên không cần phải đáp ứng điều kiện về vốn pháp định

- Các điều kiện khác:

+ Ngành nghề kinh doanh: Công ty cổ phần bia tươi Hà Nội sẽ được thành lập để

sản xuất và cung ứng bia cho thị trường Đây là ngành nghề không thuộc ngành nghề cấm kinh doanh (Theo Điều 7 Nghị định 102 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp thì các ngành nghề bị cấm kinh doanh như: Kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, ma túy, các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách,… ), hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện theo quy định tại Nghị định 59/2006/NĐ-CP của Chính phủ

Vì vậy, việc tiến hành hành lập doanh nghiệp như thế là hoàn toàn trở thành hiện thực

+ Điều kiện về tên doanh nghiệp: Sau khi đã tập hợp được đầy đủ thành viên theo

luật định, cổ đông sáng lập sẽ tiến hành đặt tên cho doanh nghiệp Tên doanh nghiệp không được trùng hoặc nhầm lẫn với doanh nghiệp khác đã đăng kí trên địa bàn tỉnh, thành phố Nó được quy định cụ thể tại Điều 31, 32, 33, 34 Luật doanh nghiệp 2005 Với việc chọn tên công ty cổ phần bia tươi Hà Nội, công ty

Lê Sơn – Hà Nội và các thành viên khác đã làm đúng theo những gì luật định và tên gọi của công ty sẽ được pháp luật chấp nhận

+ Điều kiện về trụ sở doanh nghiệp Khoản 1, Điều 35, Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)” Trụ sở chính của doanh nghiệp gắn liền với hoạt động sản

xuấ, kinh doanh và công ty Lê Sơn – Hà Nội và các thành viên khác cần chọn một địa điểm phù hợp để đảm bảo cho giao dịch thương mại thuận tiện

• Thủ tục thành lập công ty cổ phần Bia tươi Hà Nội

 Công việc trước khi đăng ký kinh doanh: Bước 1

Điều 14 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Thành viên, cổ đông sáng lập hoặc người đại diện theo uỷ quyền được ký các loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập và hoạt động của doanh nghiệp trước khi đăng ký kinh doanh.” Theo

quy định này thì trước khi thành lập công ty các thành viên có thể ký hợp đồng phục vụ cho việc thành lập công ty Tuy nhiện ở Việt Nam “hợp đồng thành lập công ty” không được ghi nhận trong pháp luật hiện hành, đây cũng không phải là điều kiện bắt buộc phải có khi thành lập công ty Tuy nhiên, xét về mặt bản chất hợp đòng thành lập công ty là sự thỏa thuận về các nội dung liên quan đến việc góp vốn thành lập công ty của các thành viên thì cũng có thể thấy đây là một việc quan trọng khi thành lập công ty Như vậy, trước khi thành lập Công ty cổ phần bia tươi Hà Nội các thành viên có thể ký các loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập và hoạt động của doanh nghiệp trước khi đăng ký kinh doanh

 Nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Bước 2

Hồ sơ đăng ký kinh doanh là điều kiện cần và đủ để nhà nước xem xét doanh nghiệp có được ra đời hay không Theo quy định tại Điều 19 Luật doanh nghiệp & theo Thông tư số 03/2006 TT-BKT của Bộ kế hoạch và đầu tư thì hồ sơ thành lập công ty cổ phần bao gồm:

+ Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh: Nội dung giấy đề nghị đăng ký kinh doanh bao gồm: Tên doanh nghiệp; Địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; số điện thoại, số fax, địa chỉ giao dịch thư điện tử (nếu có); Ngành, nghề kinh doanh; số cổ phần của cổ đông sáng lập, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng

số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần; Họ, tên,

chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của cổ đông sáng lập hoặc người đại diện theo uỷ quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần

Mẫu giấy đề nghị theo quy định của Bộ kế hoạch và đầu tư Trong bản đăng kí, công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội cùng với các thành viên bầu ra một người đại diện theo pháp luật phải khai báo đầy đủ và chính xác các thông tin cá nhân để cơ quan có thẩm quyền biết và tiện liên lạc, đảm bảo lợi ích hợp pháp của chính công ty cũng như các công ty khác Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần bia tươi Hà Nội cũng phải khai báo đầy đủ và chính xác các thông tin như: tình trạng công ty, tên công ty, địa chỉ trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ, danh sách cổ đông, thông tin đăng kí thuế

+ Dự thảo điều lệ công ty cổ phần: Dự thảo điều lệ được tất cả cổ đông sáng lập (hoặc người đại diện theo ủy quyền của công ty sáng lập là tổ chức) và người đại diện theo pháp luật kí từng trang (1 bản) Dự thảo Điều lệ của công ty

cổ phần bia tươi Hà Nội sẽ gồm có 64 Điều, theo mẫu được quy định tại Thông

tư 14/2010/BKH ngày 04/06/2010 về đăng kí doanh nghiệp của Bộ kế hoạch và đầu tư Bản dự thảo Điều lệ của công ty cổ phần bia tươi Hà nội ghi rõ về hình thức là công ty cổ phần, tên gọi là công ty cổ phần bia tươi Hà Nội và trụ sở công

ty là ở Hà Nội; ngành, nghề kinh doanh là bia tươi cùng với đó là các vấn đề như vốn Điều lê, cơ cấu và phương thức huy động vốn cùng những vấn đề pháp lí cơ bản khác của công ty Bản dự thảo là cơ sở bước đầu cho việc lập ra một bản Điều lệ hoàn chỉnh cho công ty

+ Danh sách cổ đông sáng lập (1 bản theo mẫu) và giấy tờ kèm theo sau đây:

- Giấy tờ chứng thực cá nhân còn hiệu lực của tất cả cổ đông sáng lập, người đại diện theo pháp luật Đối với cá nhân là người Việt Nam, hồ sơ bao gồm bản sao hợp lệ chứng minh nhân dân (hoặc hộ chiếu) còn hiệu lực.Về vấn đề này, nếu

công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội có kêu gọi một cá nhân nữa để trở thành cổ đông sáng lập của công ty cổ phần bia tươi Hà Nội phải có những giây tờ này

- Nếu cổ đông sáng lập là tổ chức, hồ sơ bao gồm: Bản sao quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh hoặc giấy tờ tương đươngkhác, Điều lệ hoặc tài liệu tương đương khác Một doanh nghiệp khác trở thành cổ đông của công ty cổ phần bia tươi Hà Nội thì sẽ phải gửi những loại giấy tờ này lên cơ quan nhà nước có thẩm quyền

+ Văn bản xác định vốn pháp định

Do công ty cổ phần bia tươi Hà Nội kinh doanh bia tươi, là loại ngành nghề không thuộc danh mục phải có điều kiện về vốn pháp định và các ngành nghề kinh doanh có chứng chỉ hành nghề nên sẽ không phải lập hồ sơ chứng minh về điều kiện vốn và chứng chỉ hành nghề Và tất cả các giấy tờ cần phải có đều phải có chữ kí của người đại diện theo pháp luật của công ty

Ngoài ra, hồ sơ đăng kí kinh doanh của công ty cổ phần bia tươi Hà Nội còn cần có bản kê khai thông tin đăng kí thuế Bản kê khai thông tin đăng kí thuế bao gồm các chỉ tiêu: địa chỉ nhận thông báo thuế, ngày bắt đầu hoạt đọng kinh doanh, năm tài chính, tổng số lao động… Công ty cổ phần bia tươi Hà Nội có thể trực tiếp thực hiện thủ tục đăng kí kinh doanh hoặc kí kết hợp đồng dịch vụ thành lập công ty vơi các công ty luật Sau khi đã hoàn tất các thủ tục về hồ sơ đăng kí kinh doanh, công ty cổ phần bia tươi Hà Nội phải nộp hồ sơ đến Phòng đăng kí kinh doanh thành phố Hà Nội và thời hạn giải quyết hồ sơ là 5 ngày kể từ ngày

hồ sơ được nộp

 Hố sơ đăng ký kinh doanh được nộp tại Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh

Thuộc Sở kế hoạch vá đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính ( Trong trường hợp này là Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thuộc Sở kế hoạch và đầu

tư thành phố Hà Nội)

 Nhận giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: Bước 3

Sau khi đã thực hiện đầy đủ 2 bước trên và đáp ứng đủ các điều kiện để được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh tại điều 24 Luật doanh nghiệp thì công ty cổ phần bia tươi Hà Nội sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh

 Công bố nội dung đăng ký kinh doanh: Bước 4

Sau khi đăng ký kinh doanh trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng trên mạng thông tin doanh nghiệp của cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc một trong các loại

tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp về các nội dung được quy định trong điều 28 Luật Doanh nghiệp và các thủ tục sau: Làm tờ khai và nộp thuế môn bài (Điều 31 Luật Quản lý Thuế, Điều 1 Thông tư Số 42/2003/TT-BTC ngày 07/05/2003 và Điều 1 Nghị định 75/2002/NĐ-CP ngày 30/08/2002 về thuế môn bài); Làm thủ tục in hóa đơn và đăng ký mẫu hóa đơn (Điều 6, Điều 8, Điều

9 Nghị định 51/2009/NĐ-CP)

2.2 Điều kiện và thủ tục thành lập chi nhánh

Như đã phân tích ở phần đầu, Công ty cổ phần Lê Sơn – Hà Nội là công ty

chuyên kinh doanh chế tạo và thi công xây lắp các công trinh công nghiệp Việc công ty muốn thành lập chi nhánh ở tỉnh Hà Nam để sản xuất và kinh doanh bia tươi là trái với quy định của pháp luật bởi vì “Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp” Như vậy có nghĩa là muốn được mở chi nhánh ở tỉnh Hà Nam để sản xuất và kinh doanh bia tươi thì công ty Lê Sơn – Hà Nội phải nộp hồ sơ đến Phòng đăng kí kinh doanh

Hà Nội về việc thay đổi hàng hóa sản xuất ở chi nhánh Nếu được sự đồng ý của

cơ quan có thẩm quyền thì công ty mới được thực hiện

Khi đã được cho phép thành lập chi nhánh tại tỉnh Hà Nam, công ty cổ phần

Lê Sơn – Hà Nội phải tiến hành các thủ tục thành lập chi nhánh bằng việc lập hồ

sơ đăng kí thành lập chi nhánh bao gồm:

1 Thông báo thành lập chi nhánh theo mẫu quy định tại Thông tư 14/2010/TT – BKH của Bộ kế hoạch và đầu tư Công ty Lê Sơn – Hà Nội phải khai báo đầy đủ và trung thực về tên chi nhánh; địa chỉ chi nhánh; ngành, nghề kinh doanh, nội dung hoạt động; người đúng đầu chi nhánh; thông tin đăng kí thuế Văn bản hông báo này thể hiện nguyện vọng của công ty là muốn mở rộng sản xuất kinh doanh và muốn được đáp ứng yêu cầu đó

2 Quyết định bằng văn bản về việc thành lập chi nhánh của Hội đồng quản trị công ty Hội đồng quản trị là cơ quan quản lí công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Quyết định thành lập chi nhánh công ty là một quyết định chiến lược, ảnh hưởng quan trọng đến hoạt động kinh doanh của công ty Và đó cũng là nhiệm vụ quyền hạn của Hội đồng quản trị Quyết định của Hội đồng quản trị phải được thể hiện bằng văn bản, thể hiện sự nhất trí cao và là mong muốn, nguyện vọng của các cổ đông vì lợi ích của công

ty Kèm theo đó là Biên bản họp về việc thành lập chi nhánh công ty của hội đồng quản trị

3 Công ty Lê Sơn – Hà Nội phải nộp cho cơ quan đăng kí Bản sao Điều lệ công ty bởi vì họ thành lập chi nhánh ở ngoài thành phố Hà Nội, Bản sao hợp lệ giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh của công ty Đây là những giấy tờ chứng minh tính hợp pháp của công ty và chứng minh tại thời điểm thành lập chi nhánh công ty vấn đang hoạt động

4 Công ty Lê Sơn – Hà Nội còn phải có Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân còn hiệu lực (chứng minh nhân dân, hộ chiếu) của những

người dầu chi nhánh Đây là cơ sở để chứng minh công ty có thể quản lí được chi nhánh hoạt động

Tất cả các văn bản mà công ty Lê Sơn – Hà Nội phải làm đều phải có chữ kí của người đại diện theo pháp luật của công ty Số bộ hồ sơ phải nộp là 1 (trong vòng 10 ngày làm việc kể từ ngày quyết định thành lập chi nhánh) và thời hạn cấp giấy chứng nhận đăng kí thành lập chi nhánh là 7 ngày kể từ khi hồ sơ được gửi đến Phòng đăng kí kinh doanh Hà Nam

3 Giả sử công ty CP bia tươi HN được thành lập, anh (chị) hãy cho biết các thành viên của công ty này có thể thực hiện các dự định sau hay không? Nếu

có thể thì thực hiện bằng cách nào?

1 Dự định chỉ phát hành cổ phần ưu đãi.

2 Dự định chủ tịch hội đồng quản trị sẽ là đại diện theo pháp luật của công ty.

3 Dự định tổ chức đại hội đại biểu cổ đông để thực hiện quyền hạn và nghĩa

vụ của đại hội cổ đông.

• Dự định chỉ phát hành cổ phần ưu đãi của công ty CP bia tươi HN là không

thể thực hiện được Theo quy định của Luật DN 2005, Khoản 1 điều 78 về các

loại cổ phần: “1 Công ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông.” tức là bắt buộc phải có cổ phần phổ

thông Cũng tại khoản 2 điều 78 nêu rõ rằng Công ty cổ phần có thể có cổ phần

ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và một số loại cố phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định Mỗi loại cổ phần ưu đãi lại mang đến cho chủ sở hữu nó những đặc quyền riêng và cũng có những hạn chế nhất định Như vậy, dựa vào tính chất của các loại cổ phần trên đây mà nhà làm luật quy định công ty phải có cổ phần phổ