TIỂU LUẬN PHÁP LUẬT KINH TẾ CHẾ ĐỘ ỦY QUYỀN THAM DỰ ĐẠI HỘI ĐỒNG CỔ ĐÔNG THEO LUẬT DOANH NGHIỆP Họ tên: Nguyễn Thu Trang Lớp: CQ47/21.13 – 21.2 LT2 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 M ột quyền cổ đông tham gia vào công ty cổ phần (CTCP) quyền tham dự, phát biểu biểu trực tiếp họp Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) Tuy nhiên, ĐHĐCĐ họp cổ đông tham dự để thực quyền Trong đó, để họp ĐHĐCĐ có giá trị mặt pháp lý phải có đủ túc số dự họp lẫn biểu quyết1 Nhưng để có đủ túc số cổ đông công ty đại chúng nhiều vùng miền, chí nhiều quốc gia khác nhau? Luật Doanh nghiệp 2005 đưa giải pháp cho cổ đông cho CTCP phương thức tham dự biểu họp ĐHĐCĐ thông qua người đại diện ủy quyền2 Theo đó, “cổ đông cá nhân, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức trực tiếp ủy quyền văn cho người khác dự họp ĐHĐCĐ Trường hợp cổ đông tổ chức người đại diện theo ủy quyền theo quy định khoản Điều 96 Luật ủy quyền cho người khác dự họp ĐHĐCĐ3” Xác định người đại diện theo ủy quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông tổ chức Căn theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 cổ đông tổ chức, cần phân biệt hai “dạng” đại diện theo ủy quyền Theo Khoản Điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông tổ chức có quyền cử người đại diện theo ủy quyền thực quyền cổ đông theo quy định pháp luật, bao gồm quyền dự họp biểu họp ĐHĐCĐ; trường hợp có nhiều người đại diện theo ủy quyền cử phải xác định cụ thể số cổ phần số phiếu bầu người đại diện Việc cử, chấm dứt thay đổi người đại diện theo ủy quyền phải thông báo văn đến công ty thời hạn sớm nhất, bao gồm nội dung từ điểm a đến điểm e Khoản Điều 96 Công ty phải gửi thông báo việc cử, chấm dứt thay đổi người đại diện theo ủy quyền đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận thông báo cổ đông tổ chức Đây dạng ủy quyền thường xuyên, thường thấy CTCP hóa từ doanh nghiệp nhà nước Cũng không công ty nhầm lẫn ghi tên người đại diện theo ủy quyền vào danh sách cổ đông xem họ cổ đông thực tương ứng với số cổ phần mà họ đại diện Việc tổ chức cử nhiều người đại diện phần vốn Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 công ty nhằm hạn chế tình trạng “lạm quyền” hạn chế rủi ro người ủy quyền thực công việc không lợi ích tổ chức ủy quyền Tuy nhiên, người đại diện theo ủy quyền không tham dự họp ĐHĐCĐ họ ủy quyền cho người khác tham dự biểu họp ĐHĐCĐ, việc ủy quyền cho “người khác” hiểu dạng ủy quyền “adhoc”, ủy quyền theo vụ việc Số lượng người ủy quyền dự họp ĐHĐCĐ Một vấn đề đặt cổ đông ủy quyền cho người dự họp biểu ĐHĐCĐ? Khoản Điều 101 Luật Doanh nghiệp quy định cổ đông cá nhân, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức ủy quyền cho “một người khác” dự họp ĐHĐCĐ Như vậy, theo quy định cổ đông cá nhân ủy quyền tối đa cho người tham dự họp ĐHĐCĐ, cổ đông tổ chức ủy quyền cho số người tham dự họp ĐHĐCĐ tối đa với số người đại diện theo ủy quyền thông báo với công ty theo Khoản Điều 96 Số lượng 3, 5, nhiều Tuy nhiên, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp can thiệp sâu vào quyền cổ đông tổ chức quy định: “Tổ chức cổ đông CTCP có sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông có quyền ủy quyền tối đa ba người tham dự họp ĐHĐCĐ 4” Trước đây, Nghị định 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp quy định tương tự có phần thông thoáng cho Công ty tự quy định Điều lệ quyền ủy quyền tham dự họp ĐHĐCĐ cổ đông tổ chức: “Nếu Điều lệ công ty không quy định khác tổ chức cổ đông CTCP có sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông có quyền ủy quyền tối đa ba người tham dự họp ĐHĐCĐ 5” Quy định Nghị định 102 không rõ ràng không thấy quy định số lượng người đại diện trường hợp cổ đông tổ chức sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông công ty Điều lệ mẫu áp dụng cho công ty niêm yết Sở Giao dịch Chứng khoán/Trung tâm Giao dịch Chứng khoán (ban hành kèm theo Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC ngày 19/3/2007 Bộ trưởng Bộ Tài – sau gọi Điều lệ mẫu) quy định vấn đề không phân định rõ ràng cổ đông cá nhân cá đông tổ chức: “các cổ đông có quyền tham dự ĐHĐCĐ theo luật pháp trực tiếp tham dự ủy Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 quyền cho đại diện tham dự Trường hợp có nhiều người đại diện theo ủy quyền cử phải xác định cụ thể số cổ phần số phiếu bầu người đại diện6” Việc quy định cổ đông cá nhân ủy quyền cho người tham dự hiểu xuất phát từ quan điểm “một người mâu thuẫn với thực giao dịch”, nhiên, chất CTCP công ty đối vốn, quyền biểu cổ đông dựa số lượng cổ phần mà họ sở hữu Nếu cổ đông tổ chức hạn chế rủi ro “lạm quyền” cách ủy quyền cho nhiều người khác nhau, lại không cho cổ đông cá nhân thực quyền tương tự vậy? Hình thức ủy quyền Luật Doanh nghiệp 2005 bắt buộc việc ủy quyền dự họp ĐHĐCĐ phải lập thành văn theo mẫu công ty phải có chữ ký cổ đông cá nhân người ủy quyền (trường hợp người ủy quyền cổ đông cá nhân), chữ ký người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức, người đại diện theo pháp luật cổ đông người ủy quyền dự họp (trường hợp người ủy quyền người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức), chữ ký người đại diện theo pháp luật cổ đông người ủy quyền dự họp Nội dung ủy quyền Một vấn đề quan trọng ủy quyền nội dung ủy quyền Theo đó, người ủy quyền hành động phạm vi ủy quyền Cổ đông ủy quyền toàn cho người đại diện quyền định tất vấn đề cần biểu cổ đông, thị cho người đại diện phải biểu theo ý dựa tài liệu nhận trước họp ĐHĐCĐ khai mạc Tuy nhiên, văn ủy quyền lại phải làm theo mẫu công ty, mẫu chung Giấy ủy quyền tất công ty ghi ngắn gọn nội dung ủy quyền sau: “Thay mặt cho tham dự biểu ĐHĐCĐ thường niên năm… CTCP… với tư cách đại diện cho tất số cổ phần mà sở hữu” Như vậy, công ty bắt buộc cổ đông phải ủy quyền toàn cho người đại diện cho người đại diện định mà thị cụ thể Giả sử người ủy quyền muốn thị cho người ủy quyền biểu cách cụ thể Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 vấn đề văn khác bị từ chối không lập theo mẫu CTCP Nếu phát sinh tranh chấp người ủy quyền người ủy quyền, mẫu giấy ủy quyền thể chứng minh người ủy quyền hành động hay không ý chí người ủy quyền, quy định pháp luật Việt Nam không bắt buộc người ủy quyền phải công khai nội dung ủy quyền biểu quyết, trừ trường hợp tổ chức lưu ký cổ đông công ty niêm yết ủy quyền làm đại diện8 Người nhận ủy quyền vấn đề ủy quyền đương nhiên Một vấn đề đặt người ủy quyền tổ chức hay không? Luật Doanh nghiệp 2005 Điều lệ mẫu nói “người khác” mà không quy định rõ cá nhân hay tổ chức Nhưng dựa vào yêu cầu chữ ký người ủy quyền người ủy quyền văn ủy quyền, hiểu người ủy quyền dự họp ĐHĐCĐ cá nhân Tuy nhiên, Quy chế quản trị công ty áp dụng cho công ty niêm yết Sở Giao dịch Chứng khoán/Trung tâm Giao dịch Chứng khoán (ban hành kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 Bộ trưởng Bộ Tài – sau gọi Quy chế quản trị công ty niêm yết) xa bước quy định: “Cổ đông ủy quyền cho Hội đồng quản trị tổ chức lưu ký làm đại diện cho ĐHĐCĐ9” Theo quy định cổ đông ủy quyền cho tổ chức đại diện cho tham dự biểu họp ĐHĐCĐ Trên thực tế có nhiều ý kiến ủng hộ việc ủy quyền cho Trung tâm lưu ký chứng khoán (TTLKCK) thực quyền cổ đông họp ĐHĐCĐ10 Nhưng TTLKCK đảm nhận vai trò “được ủy quyền” phải xem lại số vấn đề mặt lý thuyết như: bên nhận ủy quyền pháp nhân, trách nhiệm pháp nhân nhận ủy quyền, trách nhiệm cá nhân pháp nhân thực hành vi ủy quyền pháp nhân, tính độc lập TTLKCK… Gần đây, có nhiều ý kiến phản đối ý tưởng “ủy quyền đương nhiên” cho Hội đồng quản trị tổ chức họp ĐHĐCĐ CTCP, đưa Dự thảo Nghị định sửa đổi Nghị định 139/2007/NĐ-CP Trong Dự thảo lần 3, quan soạn thảo đưa giải pháp số vấn đề liên quan đến ĐHĐCĐ:“Nếu Điều lệ công ty không quy định khác cổ đông có liên quan ý kiến khác văn bản, thành viên độc lập Hội đồng quản trị Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 đương nhiên người đại diện theo ủy quyền tất cổ đông không tham dự họp Đại hội đồng cổ đông”11 Quy định đưa nhằm gỡ vướng cho công ty đại chúng bối cảnh ngày có nhiều công ty đại chúng không tổ chức thành công họp ĐHĐCĐ lần Tuy nhiên, ý kiến phản đối cho rằng, quy định vi phạm quyền cổ đông Bộ luật Dân việc đại diện theo ủy quyền Việc không tham dự họp khác hoàn toàn với việc tự nhiên có người đại diện theo ủy quyền Cổ đông không tham dự họp đại hội cổ đông từ bỏ quyền thể ý chí vấn đề họp nêu phải chấp nhận kết định đại hội cổ đông Còn có người đại diện không mong muốn làm thay đổi kết Ngoài ra, việc quy định dự thảo Nghị định đưa mâu thuẫn với quy định khoản 2, Điều 101 Luật Doanh nghiệp: “Việc uỷ quyền cho người đại diện dự họp ĐHĐCĐ phải lập thành văn phải có chữ ký cổ đông ủy quyền người ủy quyền dự họp” Quy định cho đáp số đồng dạng là, tỷ lệ tham dự họp thực tế vài phần trăm, kết đạt số sát 100% Như quan điểm không chịu hạ xuống 51% mà giữ nguyên tỷ lệ 65% để bảo vệ quyền lợi cổ đông nhỏ trở thành ý tưởng hoàn toàn vô nghĩa 12 Chính ý kiến phản đối mạnh mẽ mà Nghị định 102 thức ban hành nội dung việc ủy quyền đương nhiên dự họp ĐHĐCĐ không đưa vào Tuy nhiên, nhà làm luật không từ bỏ ý định mình, Dự thảo Thông tư sửa đổi, bổ sung Quy chế quản trị công ty niêm yết Điều lệ mẫu lấy ý kiến thành viên thị trường vào đầu tháng 12/2010, ý tưởng việc ủy quyền đương nhiên lại lần đặt ra: “Trường hợp công ty niêm yết tuân thủ đầy đủ trình tự, thủ tục triệu tập ĐHĐCĐ theo quy định pháp luật, cổ đông không tham dự ủy quyền không đăng ký tham dự thực bỏ phiếu từ xa Hội đồng quản trị có quyền mời tổ chức lưu ký chứng khoán đại diện cho cổ đông tham dự bỏ phiếu thay cổ đông nêu trên”.13 Cũng Dự thảo thay Nghị định 139, Dự thảo Thông tư lần không nhận ý kiến đồng tình từ phía người tiếp nhận nội dung trái quy định Luật Doanh nghiệp thiếu tính khả thi thực tế14 Kiến nghị So sánh với pháp luật nước có truyền thống luật công ty phát triển, rõ ràng Việt Nam thiếu nhiều quy định liên quan đến chế độ ủy Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 quyền tham dự biểu họp ĐHĐCĐ Ở Mỹ, 98% số cổ phần bỏ phiếu việc ủy quyền trước họp 15 Do đó, chế định ủy quyền quy định cụ thể chặt chẽ đạo luật liên bang (Securities Exchange Act of 1934) nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông việc thực thi quyền biểu Ở Mỹ, quan giám sát việc thu thập ủy quyền Ủy ban Giao dịch Chứng khoán (U.S Securities and Exchange Commission) Cơ quan luật để kiểm soát chế ủy quyền, bảo đảm cho người ủy quyền nhận đầy đủ thông tin trước ký16 Luật Doanh nghiệp Việt Nam nên quy định thêm chế để tạo điều kiện thuận lợi cho cổ đông tham dự biểu thông qua người đại diện Để làm việc đó, cho phép áp dụng phương thức giao dịch điện tử cổ đông người đại diện người đại diện với công ty Bản thân người đại diện cần thực việc tham dự biểu thông qua phương tiện điện tử Đồng thời với biện pháp này, luật cần điều chỉnh cụ thể mối quan hệ cổ đông người đại diện (là điều mà luật hoàn toàn bỏ ngỏ) để đảm bảo việc người đại diện lạm dụng ủy quyền đại diện lợi ích thông qua việc quy định nội dung bắt buộc cần phải có mẫu giấy ủy quyền dự họp biểu họp ĐHĐCĐ Ngoài ra, luật cần làm rõ số lượng người nhận ủy quyền bao nhiêu, cá nhân hay bao gồm tổ chức nhận ủy quyền Trong trường hợp luật cho phép ủy quyền cho tổ chức tham dự biểu họp ĐHĐCĐ phải xem xét đến trách nhiệm tổ chức nhận ủy quyền, trách nhiệm cá nhân tổ chức thực hành vi ủy quyền pháp nhân Chú thích: (1) Theo Khoản Điều 102 Luật Doanh nghiệp 2005 họp ĐHĐCĐ lần thứ tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu theo Khoản Điều 104 định ĐHĐCĐ thông qua họp số cổ đông đại diện 65% 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận (2) Khoản Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 (3) Khoản Điều 101 Luật Doanh nghiệp 2005 Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 (4) Điểm b Khoản Điều 22 Nghị định 102/2010/NĐ-CP (5) Điểm b Điều 14 Nghị định 139/2007/NĐ-CP (6) Khoản Điều 15 Điều lệ mẫu (7) Tham khảo mẫu giấy ủy quyền số công ty: Tổng Công ty Phân bón Hóa chất dầu khí – CTCP (Đạm Phú Mỹ): http://dpm.vn/Portals/0/Mau_giay_uy_quyen_du_DH_2010.doc, Tập đoàn Bảo Việt: http://www.baoviet com vn/images_upload/assets/GiauyquyenthamduDHDCD2010.pdf; Tổng Công ty CP Bảo Minh: http://www.baominh.com vn/data/news/2010/4/2925/GIAY %20UY%20QUYEN_GIAY%20DANG%20KY%20THAM%20DU%20-BMI2010.doc (8) Khoản Điều Quy chế quản trị công ty niêm yết (9) Khoản Điều Quy chế quản trị công ty niêm yết (10) Trần Huỳnh Thanh Nghị (2010), Những vấn đề lý luận thực tiễn bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Kỷ yếu Hội thảo “Bảo vệ cổ đông: Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Khoa Luật Thương mại – Trường ĐH Luật TP HCM (11) Khoản Điều 28 Dự thảo (lần 3) Nghị định sửa đổi, bổ sung Nghị định 139/2007/NĐ-CP (12) Xem góp ý cho Dự thảo Nghị định http://vibonline.com.vn/viVN/Forum/Topic.aspx?ForumID=256 (13) Xem dự thảo tại: http://www.ssc.gov.vn/portal/page/portal/ubck/1096905? ppage_id=1096905&persid=1095341 & folder id=&item_id=26253547&p_details=1 (14) Tham khảo: Công văn số 972/2010/CV-SSIHO ngày 10/12/2010 Công ty CP Chứng khoán Sài Gòn góp ý dự thảo sửa đổi Quy chế quản trị công ty niêm yết sửa đổi Điều lệ mẫu áp dụng cho công ty niêm yết; Bài viết báo Đầu tư Chứng khoán điện tử: http://tinnhanhchungkhoan.vn/RC/N/CFIJEJ/vsd8 Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 Chế độ ủy quyền tham dự ĐHĐCĐ theo Luật doanh nghiệp 2005 bo-phieu-thay-co-dong:-co-trai-luat-doanh-nghiep.html; Bản tin cập nhật pháp luật tháng 12/2010 Công ty luật Allens Arthur Robinson: http://www.vietnamlaws.com/vlu/dec_2010.pdf (15) R Franklin Balotti, Jesse A Finkelstein and Gregory P Williams (2008), Meetings of Stockholders, Aspen Publishers, Inc (download from http://westlaw.com), Chapter 7, section 7.1 (16) Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2009), Công ty: Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, NXB Tri thức, tr 333 Nguyễn Thu Trang – 47/21.13 ... http://www.ssc.gov.vn/portal/page/portal/ubck/1096905? ppage_id=1096905&persid=1095341 & folder id=&item_id=2625 3547 &p_details=1 (14) Tham khảo: Công văn số 972/2010/CV-SSIHO ngày 10/12/2010 Công ty CP Chứng khoán