Xung đột pháp luật

Xung đột pháp luật Hiện tượng Xung đột pháp luật phát sinh phổ biến nhiều nhóm quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh tư pháp quốc tế Chú ý Tuy nhiên số chế định cụ thể cá biệt tượng xung đột không xảy như: Quan hệ thuộc lĩnh vực sở hữu trí tuệ, Quan hệ tố tụng tòa án trọng tài Rõ ràng, lúc có Xung đột pháp luật, Xung đột pháp luật tượng, tức xuất quan hệ pháp luật cụ thể phát sinh pháp luật quốc gia tham gia điều chỉnh cho quan hệ lại có cách hiểu không giống Nguyên nhân Xung đột pháp luật có nhiều chủ yếu do: (1) quy phạm pháp luật thực chất thống nhất; (2) nội dung pháp luật quốc gia khác Xung đột pháp luật Hợp đồng thương mại quốc tế cách hiểu, cách quy định khác hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh Hợp đồng thương mại quốc tế vấn đề cụ thể liên quan đến Hợp đồng thương mại quốc tế Chẳng hạn, hình thức hợp đông thương mại quốc tế, luật Việt Nam bắt buộc phải lập hình thức văn luật Mỹ cho phép hình thức văn hợp đồng có trị giá 500 USD lời nói – 500 USD Nếu doanh nghiệp Việt Nam giao kết hợp đồng với Doanh nghiệp Mỹ mà không thỏa thuận luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng luật dẫn đến tình trạng hợp đồng vô hiệu theo luật pháp Việt Nam giao kết lời nói Ở đây, cần nhấn mạnh rằng, có xung đột Hợp đồng thương mại quốc tế giao kết hợp đồng, bên tham gia giao kết không dự liệu trước luật áp dụng cho hợp đồng Đấy cách hữu hiệu để không dẫn đến Xung đột pháp luật Tuy nhiên, lý đó, bên tham gia giao kết hợp đồng không thỏa thuận, không quy định hợp đồng áp dụng luật có tranh chấp xảy ra, dẫn chiếu luật pháp nước (nước người mua, người bán hay người thứ ba), Xung đột pháp luật xảy quốc gia chủ thể ký kết hợp đồng chưa tham gia điều ước quốc tế trực tiếp điều chỉnh Hợp đồng thương mại quốc tế Lúc đó, việc giải Xung đột pháp luật Hợp đồng thương mại quốc tế, sử dụng gợi ý sau: - Nếu xung đột hình thức hợp đồng quan có thẩm quyền lựa chọn luật (Tòa án Trọng tài) áp dụng luật nơi giao kết hợp đồng Tức hợp đồng giao kết đâu lấy luật nơi điều chỉnh hợp đồng - Nếu xung đột nội dung hợp đồng – luật nước người bán, luật nới thực nghĩa vụ, luật lựa chọn - Nếu xung đột địa vị pháp lý bên ký kết hợp đồng - luật quốc tịch, luật nơi cư trú Doanh nghiệp giao kết hợp đồng thương mại quốc tế lựa chọn tập quán thương mại quốc tế Luật áp dụng giải có tranh chấp xảy Tuy nhiên áp dụng tập thương mại quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bên thường gặp sai sót sau 1) Không ghi rõ tập quán áp dụng Ví dụ: “Các bên thừa nhận tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh hợp đồng này” Hoặc “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 đạm Urê theo điều kiện FOB San Francisco” Như vậy, vận dụng điều khoản tập quán áp dụng Do cần ghi rõ “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 đạm ure theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” 2) Sử dụng sai nội dung điều kiện thương mại Ví dụ: bên bán (Công ty Việt Nam), bên mua (Công ty Hoa Kỳ) thỏa thuận: “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 cá phi - lê đông lạnh theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” Thực San Francisco cảng đến, theo Incoterms 2000 FOB điều kiện thương mại giao hàng dọc mạn tàu (tại cảng bốc hàng quy định) Như việc bên quy định gây khó khăn thực hợp đồng giải tranh chấp Vì vậy, bên nên sử dụng điều kiện thương mại nội dung Cũng ví dụ trên, cảng bốc xếp cảng Hải Phòng nên ghi “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 cá phi - lê đông lạnh theo điều kiện FOB Hải Phòng – Incoterms 2000” 3) Cho tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh toàn hợp đồng: Thực vậy, tập quán điều chỉnh phần, vấn đề hợp đồng Do cần tránh kiểu chọn luật sau: “Hợp đồng điều chỉnh Incoterms 2000” 4) Sử dụng điều kiện thương mại không theo phương thức chuyên chở: Các bên cần nghiên cứu kỹ điều kiện thương mại để áp dụng cho theo phương thức chuyên chở hàng hóa mà bên áp dụng Khi giao kết hợp đồng thương mại quốc tế bên hợp đồng thỏa thuận Luật áp dụng việc giải tranh chấp hợp đồng Luật áp dụng mà bên lựa chọn luật quốc gia, điều ước quốc tế tập quán thương mại quốc tế Luật áp dụng giải tranh chấp chuẩn mực để xác định hiệu lực tính hợp pháp hợp đồng lựa chọn sau Lựa chọn luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng Luật pháp quốc gia áp dụng trường hợp bên lựa chọn Tuy nhiên, bên nên chủ động lựa chọn luật quốc gia mà quen thuộc Việc chọn luật phải ghi nhận cụ thể điều khoản hợp đồng, gọi “Điều khoản chọn luật” “Luật điều chỉnh” Lựa chọn áp dụng điều ước quốc tế Điều ước quốc tế điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chủ yếu Công ước Liên Hiệp Quốc năm 1980 mua bán hàng hóa quốc tế, ký kết Viên năm 1980 (Sau gọi tắt “Công ước Viên 1980”) Pháp luật Việt Nam cho phép bên sử dụng Công ước Viên 1980 để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên, Công ước Viên 1980 không đương nhiên có hiệu lực bên không lựa chọn ghi rõ hợp đồng Khi bên dẫn chiếu đến Công ước Viên 1980 toàn điều khoản nội dung Công ước Viên 1980 áp dụng để điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Trong Công ước Viên năm 1980, có qui phạm bắt buộc, qui phạm tùy nghi, qui phạm hướng dẫn v.v Đối với qui phạm bắt buộc, bên phải tuân thủ mà không làm trái Điều 66 Công ước Viên 1980: “Việc mát hàng hóa sau rủi ro chuyển cho bên mua không loại trừ cho bên mua khỏi nghĩa vụ phải toán tiền mua hàng…” qui phạm bắt buộc Các bên thỏa thuận khác với qui phạm tùy nghi Điều 9.2 Công ước Viên 1980 qui phạm tùy nghi với nội dung: “Các bên coi là, trừ có thỏa thuận khác, thiết lập tập quán áp dụng cho hợp đồng hay chấp nhận tập quán mà bên biết phải biết tập quán áp dụng rộng rãi bên thương mại quốc tế thường bên tham gia hợp đồng loại lĩnh vực thương mại cụ thể có liên quan" Nếu bên thỏa thuận khác hợp đồng qui phạm tùy nghi áp dụng Còn qui phạm hướng dẫn, bên có quyền làm theo không làm theo Điều 49 Công ước Viên 1980 ví dụ điển hình qui phạm hướng dẫn: “Bên mua tuyên bố hợp đồng bị hủy bỏ: (a) Nếu việc bên bán không thực nghĩa vụ theo hợp đồng theo Công ước tạo vi phạm nghiêm trọng hợp đồng; (b) Trong trường hợp bên bán không giao hàng thời hạn bổ sung bên mua ấn định theo khoản Điều 47 tuyên bố bên bán không giao hàng thời hạn ấn định đó” Do đó, bên cần nghiên cứu kỹ Công ước Viên 1980 trước thống lựa chọn Công ước làm luật điều chỉnh, để bảo đảm thỏa thuận hợp đồng bên không trái với luật áp dụng, không bị vô hiệu phần toàn Giá trị hiệu lực của tập quán thương mại quốc tế và một số sai lầm cần tránh Tập quán thương mại quốc tế áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chủ yếu là: - Incoterms 2000 - Tập quán khu vực như: Điều kiện thương mại theo UCC (áp dụng khu vực Bắc Mỹ) - UCP 600 - Một số tập quán Thương mại Quốc tế khác Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà bên doanh nghiệp Việt Nam tập quán quốc tế có hiệu lực áp dụng bên lựa chọn ghi nhận rõ ràng hợp đồng Trong trường hợp bên không lựa chọn luật xảy tranh chấp, quan tài phán định chọn luật Tuy nhiên, để bảo đảm quyền lợi mình, bên cần thiết phải chọn luật áp dụng Khi lựa chọn luật điều chỉnh, cần phải bảo đảm nguyên tắc sau: - Nên lựa chọn nguồn luật áp dụng cho thuận tiện cho việc thiết lập, thực hợp đồng giải tranh chấp phát sinh - Nên lựa chọn nguồn luật mà quen thuộc - Cần phải nghiên cứu kỹ nguồn luật áp dụng để bảo đảm việc chọn luật đạt mục đích có lợi cho không làm lợi gây tổn hại cho Ngoài bên kí hợp đồng phải tôn trọng luật quốc tế với giá trị pháp lí điều ước quốc tế quy phạm điều ước quôc tế: - Quy phạm bắt buộc: kí hợp đồng tổ chức hữu quan phải tuân thủ - Quy phạm tuỳ ý: cho vận dụng không vận dụng - Quy phạm hướng dẫn Khi bên lựa chọn luật quốc gia điều chỉnh quan hệ ngoại thương cần ý nguyên tắc: - Hoàn toàn tự nguyện - Không trái luật pháp nhà nước - Không hạn chế lực pháp lý lực hành vi chủ thể - Không làm phương hại đến lợi ích Nhà Nước Điều kiện hiệu lực hợp đồng kinh doanh thương mại quốc tế( hợp đồng mua bán ngoại thương - Điều 50 81 Luật thương mại quốc tế đối thoại thông qua ngày 10-51997) Muốn hợp đồng mua bán ngoại thương có hiệu lực phải có đủ điều kiện sau: Chủ thể hợp đồng bên mua bên bán phải có đủ tư cách pháp lý Chủ thể bên nước thương nhân tư cách pháp lý họ xác định theo luật nước mà thương nhân mang quốc tịch Chủ thể bên Việt Nam phải thương nhân phép hoạt động thương mại trực tiếp với nước Hàng hoá theo hợp đồng hàng hoá phép mua bán theo quy định pháp luật nước bên bán nước bên mua Hợp đồng mua bán hàng hoá phảỉ có nội dung chủ yếu hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương sau đây: · Tên hàng · Số lượng · Quy cách chất lượng · Giá · Phương thức toán · Địa điểm thời hạn giao nhận hàng Ngoài nội dung chủ yểu quy định bên thoả thuận nội dung khác hợp đồng Hợp đồng mua bán hàng hoá Việt Nam với thương nhân nước phải lập thành văn bản, thư từ, điện tín, telex, fax, thư điện tín hình thức thông tin điện tín khác coi hình thức văn bản.Mọi thoả thuận miệng kể sửa đổi phải bổ sung hiệu lực Nếu vi phạm điều kiện hợp đồng thành trái phap luật, hợp đồng vô hiệu toàn hay vô hiệu phần a)Vô hiệu toàn (phải huỷ bỏ hợp đồng): vi phạm điều cấm pháp luật mua bán hàng cấm, người kí không đủ thẩm quyền b)Vô hiệu phần:có vi phạm pháp luật thi hành hợp đông, trừ điều vô hiệu Các loại hợp đồng mua bán ngoại thương - Hợp đồng giao hàng lần - Hợp đồng giao hàng định kỳ (thường hàng tháng hay hàng năm giao đặn) - Hợp đồng toán tiền - Hợp đồng toán hàng(đổi hàng) - Hợp đồng giao hàng chậm - Hợp đồng mẫu, hợp đồng tiêu chuẩn hợp đồng in sẵn bỏ trống chỗ chưa thoả thuận Bên mua bên bán thoả thuận điền vào chỗ trống thành hợp đồng đủ nội dung dể bên kí kết II TỔ CHỨC THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XUẤT KHẨU Sau hợp đồng mua bán ngoại thương ký kết, đơn vị kinh doanh XNK với tư cách bên ký kết -phải tổ chức thực hợp đồng Ðây công việc phức tạp Nó đòi hỏi phải tuân thủ luật quốc gia quốc tế, đồng thời bảo đảm quyền lợi quốc gia đảm bảo uy tín kinh doanh đơn vị Về mặt kinh doanh, trình thực khâu công việc để thực hợp đồng, đơn vị kinh doanh XNK phải cố gắng tiết kiệm chi phí lưu thông, nâng cao tính doanh lợi hiệu toàn nghiệp vụ giao dịch Ðể thực hợp đồng xuất khẩu, đơn vị kinh doanh phải tiến hành khâu công việc sau đây: Giục mở L/C kiểm tra L/C (nếu hợp đồng quy định sử dụng phương thức tín dụng chứng từ) - Xin giấy phép xuất - Chuẩn bị hàng hoá - Kiểm nghiệm kiểm dịch hàng hoá - Thuê tàu lưu cước - Mua bảo hiểm - Làm thủ tục hải quan - Giao hàng lên tàu - Làm thủ tục toán - Giải khiếu nại, trọng tài - Thanh lý hợp đồng Với yêu cầu đề tài, Nhóm xin trình bày “ Quy trình thực hợp đồng xuất từ khâu làm thủ tục hải quan đến hoàn tất hợp đồng.” Làm thủ tục hải quan Hàng hoá ngang qua biên giới quốc gia để xuất nhập phải làm thủ hải quan Việc làm thủ tục hải quan gồm ba bước chủ yếu sau đây: a Khai báo hải quan Chủ hàng khai báo chi tiết hàng hoá lên tờ khai (customs declanration) để quan hải quan kiểm tra thủ tục giấy tờ Yêu cầu việc khai trung thực xác Nội dung tờ khai bao gồm mục : Loại hàng, (hàng mậu dịch, hàng trao đổi tiểu ngạch biên giới hàng tạm nhập tái xuất ), tên hàng, số, khối lượng, giá trị hàng, tên công cụ vận tải, xuất nhập với nước tờ khai hải quan phải xuất trình kèm theo số chứng từ khác, mà chủ yếu là: giấy phép xuất nhập khẩu, hoá đơn phiếu đóng gói, bảng kê chi tiết b Xuất trình hàng hoá Hàng hoá xuất nhập phải xắp xếp trật tự thuận tiện cho việc kiểm soát Chủ hàng phải chịu chi phí nhân công việc mở, đóng kiện hàng Yêu cầu việc xuất trình hàng hoá trung thực chủ hàng Ðể thực thủ tục kiểm tra giám sát chủ hàng phải nộp thủ tục phí hải quan c Làm nghĩa vụ nộp thuế xuất Hầu hết hàng hoá xuất theo hợp đồng thương mại đối tượng chịu thues chủ hàng phải đối tượng nộp thuế ( trừ hàng hoá thuộc đối tượng miễn thuế thuế suất ) Chủ hàng vào số thuế phải nộp ghi tờ khai hàng vag giấy thông báo thuế hải quan trao, xác nhận kí tên vào giấy thông báo thuế Sau chủ hàng có nghĩa vụ phải nộp đủ, nộp theo thời hạn luật thuế quy đinh Đối với thuế xuất hạn nộp vòng 15 ngày kể từ ngày kí thông báo thuế Nếu thời hạn mà chủ hàng chưa nộp đủ phải chịu phạt 0.2% số tiền thuế nộp chậm Sau hoàn tất thủ tục hải quan, chủ hàng thực công việc giao hàng hoá cho người vận tải Giao nhận hàng với tàu a Giao hàng xuất Hàng xuất ta giao, bản, đường biển đường sắt Nếu hàng giao đường biển, chủ hàng phải tiến hành việc sau: • Căn vào chi tiết hàng xuất khẩu, lập bảng đăng ký hàng chuyên chở cho người vận tải (đại diện hàng hải thuyền trưởng Công ty đại lý tàu biển) để đổi lấy sơ đồ xếp hàng (Stowage plan) • Trao đổi với quan điều độ cảng để nắm vững ngày làm hàng • Bố trí phương tiện đem hàng vào cảng, xếp hàng lên tàu • Lấy biên lai thuyền phó (Mate,s receipt) đổi biên lai thuyền phó lấy vận đơn đường biển Vận đơn đường biển phải vận đơn hoàn hảo, bốc hàng( Clean on board B/L) phải chuyển nhượng ( Negotiable) Nếu hàng hoá giao container chiếm đủ container (FCL), chủ hàng phải đăng lý thuê container, đóng hàng vào container lập bảng kê hàng container (container list) Khi hàng giao không chiếm hết container (LCL), chủ hàng phải lập "bản đăng ký hàng chuyên chở" (cargo list) Sau đăng ký chấp thuận , chủ hàng giao hàng đến ga container cho người vận tải Nếu hàng hoá chuyên chở đường sắt, chủ hàng phải kịp thời đăng ký với quan đường sắt để xin cấp toa xe phù hợp với tính chất hàng hoá khối lượng hàng hoá Khi dược cấp toa xe, chủ hàng tổ chức bốc xếp hàng, niêm phong cặp chì làm chứng từ vận tải, chủ yếu vận đơn đường sắt 3 Lập chứng từ toán Sau giao hàng, người xuất nhanh chóng lập chứng từ toán,trình ngân hàng để đòi tiền hàng.Yêu cầu chứng từ phải hoàn toàn xác, phù hợp với L/C nội dung hình thức ( toán L/C, toán theo phương thức khác theo yêu cầu ngân hàng theo quy định hợp đồng) Bộ chứng từ toán gồm phương tiện toán gồm: Phương tiện toán chứng từ gửi hàng.Bộ chứng từ toán cụ thể thường gồm loại sau: · Hối phiếu (Bill of exchange) · Vận đơn hoàn hảo, –(Original Bill of Lading) · Đơn giấy chứng nhận bảo hiểm ( bán theo giá CIF) · Hoá đơn thương mại · Giấy chứng nhận phẩm chất hàng hoá · giấy chứng nhận số lượng · Giấy chứng nhận xuất xứ hàng hoá · Giấy kiểm dịch động thực vật · Phiếu đóng gói hàng hoá chứng từ khác theo hợp đồng Bộ chứng từ lập xong, cần kiểm tra lại kĩ lưỡng, nhanh chóng xuất trình cho ngân hàng để toán chiết khấu 4.Giải khiếu nại, trọng tài a Người bán khiếu nại Khi người mua vi phạm hợp đồng, người bán có quyền khiếu nại Hồ sơ khiếu nại gồm: Đơn khiếu nại: Nội dung đơn khiếu nại gồm: tên, địa bên nguyên, bên bị, sở pháp lí để khiếu nại( vào điều khoản hợp đồng), lý khiếu nại, nêu tổn hại người mua gây ra, yêu cầu cách thức giải Các chứng từ kèm với hồ sơ khiếu nại gồm: - Hợp đồng mua bán ngoại thương - Hoá đơn thương mại - Các thư từ, điện, fax… giao dịch bên b Khi người mua quan hữư quan khiếu nại Nếu nhận hồ sơ khiếu nại quan hữu quan, bên mua, bên bán, phải nghiêm túc nghiên cứu hồ sơ, tìm phương án giải cho thoả đáng Trong trường hợp có khiếu nại mà hai bên không giải đưa trọng tài 5.Thanh lý hợp đồng Sau thực xong hợp đồng, vướng mắc khiếu nại gì, thi hai bên tiến hành lý hợp đông.Thanh lý hợp đồng xuất làm thành văn bản, có đầy đủ chữ ký hai bên Nội dung lý hợp đồng phải nói rõ hai bên thực đầy đủ quyền lợi nghĩa vụ hợp đông quy định Sau lý hợp đồng hai bên quyền khiếu nại thực hợp đồng Hợp đồng thương mại quốc tế - Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo công ước Viên 1980 Khái quát Hợp đồng thương mại quốc tế 1.1 Khái niệm: Hợp đồng thương mại quốc tế thỏa thuận chủ thể hoạt động thương mại quốc tế làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ họ Hoạt động thương mại theo nghĩa rộng bao gồm tất hành vi nhằm mục đích sinh lợi, mua bán hàng hóa dịch vụ, hợp đồng mua bán quyền tài sản, mua bán quyền sở hữu tài sản, Tính quốc tế thể yếu tố chủ thể, đối tượng, kiện pháp lý mang tính quốc tế 1.2 Đặc điểm Hợp đồng thương mại quốc tế*** - Là thỏa thuận bên - Chủ thể: thương nhân với tư cách cá nhân pháp nhân - Đối tượng HĐ thương mại quốc tế: mua ban hàng hóa quốc tế -> hàng hóa (hữu hình, vô hình), hợp đồng vận chuyển quốc tế -> dịch vụ, quyền tài sản, quyền sở hữu trí tuệ, công việc Pháp luật Việt Nam quy định hàng hóa phải động sản có chuyển dịch hàng hóa qua biên giới Một số hàng hoa nằm doanh mục bị cấm xuất bị cấm nhập -> không làm hàng hóa để mua bán - Hình thức: nói, viết (email, fax ) - Nguồn luật điều chỉnh: hợp đồng, điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia, tập quán quốc tế (các bên phải thể rõ ý chí hợp đồng tập quán áp dụng Thường có loại sử dụng: Incoterms, ) Năng lực pháp luật quy định pháp luật quốc gia Doanh nghiệp thành lập đâu lực pháp luật lực hành vi quốc gia nơi thành lập doanh nghiệp quy định Khi mua bán kinh doanh quốc gia khác, doanh nghiệp phải chịu điều chỉnh pháp luật quốc gia sở II Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo Công ước viên 1980 (CISG 1980) 2.1 Giới thiệu CISG 1980 Lịch sử mục đích: - Được thông qua lần cuối vào 11/4/1980 Viên Có giá trị vào ngày 1/1/1988 Phạm vị áp dụng: *** Theo lãnh thổ (điều CISG) Điều công ước quy định áp dụng việc mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại (place of business) quốc gia khác nhau, nơi mà: a Cả hai quốc gia thành viên công ước b Các nguyên tắc luật tư pháp quốc tế ra/ dẫn đến việc áp dụng luật quốc gia thành viên công ước Các trường hợp sau: + Hợp đồng ký kết doanh nghiệp quốc gia thành viên công ước Viên -> thẩm quyền đương nhiên Thẩm phán xử lý tranh chấp xem xét hiệu lực áp dụng công ước Viên 1980 + Một bên thành viên công ước Viên, bên lại không theo nguyên tắc tư pháp quốc tế ra/ dẫn đến việc áp dụng công ước Viên Ví dụ: Hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Nhật bản, trình ký kết thỏa thuận áp dụng pháp luật Tranh chấp xảy đưa trung tâm trọng tài Theo đó, luật nước người bán áp dụng theo quy tắc tư pháp quốc tế Do luật Nhật áp dụng, mà Nhật thành viên công ước Viên 1980 Do áp dụng công ước Viên + Trường hợp khác hai bên có quốc gia thành viên công ước, nhiên áp dụng pháp luật nước thứ ba, mà nước thành viên công ước viên nên công ước viên áp dụng Bảo lưu điều 1.1.b Trong thực tiễn Viên, quốc gia bảo lưu điều 1.1.b, ngoại trừ trường hợp 1.1.a quốc gia bảo lưu muốn ưu tiên áp dụng pháp luật quốc gia mình, chẳng hạn trường hợp Singapore muốn pháp luật Singapore ưu tiên áp dụng sơ với Viên Trung quốc Hoa kỳ bảo lưu điều Theo nội dung: điều 2.CISG Các vấn đề pháp lý không điều chỉnh CISG 1980: • • • • Hợp đồng gia công hàng hóa mà bên đặt hàng cung cấp nguyên liêu, hợp đồng cung cấp dịch vụ (điều 3) Hiệu lực hợp đồng (điều 4a) Chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa bán (điều 4b) Trách nhiệm sản phẩm (điều 5) • Điều quy định bên loại trừ thay đổi việc áp dụng CISG tùy vào hoàn chản giao dịch cụ thể họ Đây đối tượng điều 12 quy định số hạn chế sửa đổi CISG mà quốc gia thành viên có bảo lưu Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 1980 2.2.1 Định nghĩa "Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế" Điều CISG đề cập đến yếu tố: "Là việc mua bán hàng hóa thương nhân có trụ sở thương mại nước khác nhau." -> Yếu tố để xác định hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo Viên "trụ sở thương mại" Hình thức hợp đồng: không cần văn (điều 11), điều 12 điều 96 Điều 11: -> xác lập nhiều hình thức hình thức văn nói (gặp mặt trao đổi thống nhất), fax, email (hình thức gần văn bản) Viên không quan tâm hình thức hợp đồng -> cần chứng minh có hợp đồng mua bán được, kể lời khai nhân chứng Pháp luật số quốc gia ghi nhận hình thức hợp đồng phải văn bản, quốc gia có quyền bảo lưu điều 11 theo quy định điều 12 & điều 96 (quy định PL quốc gia thành viên có quy định hợp đồng phải thành lập văn cho phép QG bảo lưu điều 11 -> bắt buộc hình thức hợp đồng phải văn bản) Ví dụ: hợp đồng mua bán thương nhân A - người bán (quốc gia thành viên Viên) thương nhân B (quốc gia thành viên Viên hay thành viên) -> hợp đồng ký kết -> nguyên tắc tư pháp quốc tế pháp luật người bán áp dụng Về quốc gia A thành viên Công ước Viên nên hợp đồng không cần thành lập theo hình thức văn ??? Tuy nhiên trường hợp quốc gia A tuyên bố bảo lưu theo điều 12 điều 96 công ước theo điều 12 hình thức hợp đồng phải văn bản[/i] Nhận định: Tất hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ký kết quốc gia thành viên công ước Viên không yêu cầu văn Sai, trường hợp quốc gia thành viên CISG 1980 bảo lưu theo điều 12 điều 96 2.2.2 Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 1980 (1) Chào hàng - Offer (Điều 14-19 CISG 1980 / Điều 390 BLDS 2005) Định nghĩa (Điều 14): Chào hàng đề nghị giao kết hợp đồng bên gửi cho một nhóm người xác định có tối thiểu điều kiện hợp đồng dự kiến có quy định không quy định thời hạn trả lời -> Có thể chào bán chào mua Điều 390 Đề nghị giao kết hợp đồng (BLDS 2005) Đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định cụ thể Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh Điều kiện - Đủ xác định (rõ ràng) - Thể rõ ý chí muốn tự ràng buộc bên chào hàng trường hợp chào hàng chấp nhận Giá cả: có tranh cãi thông luật dân luật Theo điều 14 chào hàng chưa có xác định giá có hiệu lực hay không? nhiên điều 55 nêu cách thức xác định giá trường hợp vào lúc giao kết hợp đồng với (chào hàng chấp nhận chào hàng) không xác định trước giá Điều 14 giá không xác định trước chào hàng hiệu lực Thông thường thực tế tranh chấp giải nước thông luật tòa án giải theo điều 55, giải quốc gia theo dân luật áp dụng theo điều 14 (phải xác định giá giao kết hợp đồng) Sau quan điểm thương mại quốc tế phát triễn rộng hợp đồng quy định giá mở, nghiêng điều 55 điều 14 Hiệu lực chào hàng + Thời điểm bắt đầu có hiệu lực chào hàng? + Các trường hợp chào hàng chấm dứt hiệu lực: • • • • Chào hàng bị từ chối (điều 17) - 394.1 BLDS Hoàn chào hàng (hoàn giá) - có sửa đổi bổ sung chào hàng ban đầu mà sửa đổi liên quan đến nội dung chào hàng (điều 19 CISG) - 392.2 & 394.3 BLDS Hết thời hạn trả lời chấp nhận (điều 18.2) - chấp nhận chào hàng phải gửi thời hạn có hiệu lực chào hàng Hết thời hạn người chào hàng không ràng buộc Chào hàng bị thu hồi (rút lại) (điều 15.2) - áp dụng chào hàng chưa có hiệu lực, tức người nhận chào hàng chưa nhận chào hàng Chẳng hạn A gửi chào hàng cho B qua đường bưu điện, sau gửi xong chào hàng A thấy chào hàng có vấn đề muốn thu hồi rút lại, A gọi cho B trực tiếp thông báo thu hồi chào hàng trước chào hàng đến B Khi chào hàng bị hủy bỏ, bị thu hồi? Điều 16 quy định, hợp đồng giao kết, người chào hàng hủy bỏ chào hàng, thông báo việc hủy bỏ tới nơi người chào hàng trước người gửi thông báo chấp nhận chào hàng Ví dụ: người chào hàng nhận chào hàng chưa gửi chấp nhận chào hàng (hợp đồng chưa giao kết) người chào hàng hủy bỏ chào hàng người làm theo khoản điều 16 Tuy nhiên, Chào hàng hủy bỏ (hủy ngang) - điều 16.2 - Chào hàng không cố định: chào hàng ấn định thời hạn xác định để chấp nhận hay cách khác bị hủy bỏ - Nếu cách hợp lý người nhận coi chào hàng hủy bỏ hành động theo chiều hướng Ví dụ: chào hàng dược phẩm, thực tế doanh nghiệp nhận chào hàng phải tiến hành số điều tra thực nghiệm thuốc đó, việc hủy bỏ chào hàng gây tổn thất cho doanh nghiệp (2) Chấp nhận chào hàng - Acceptance (Điều 18) - Hình thức chấp nhận chào hàng + Chấp nhận chào hàng: tuyên bố hành động bên nhận chào hàng "chỉ ra/thể việc đồng ý với chào hàng" Câu hỏi: im lặng có cấu thành chào hàng hợp pháp hay không (điều 18)? -> Sự im lặng hay bất hợp tác (bất đắc vi) không tạo thành chấp nhận chào hàng Vậy trường hợp có chấp nhận: giao kết hai bên có thói quen, theo 10 năm buôn bán hai bên sau nhận đơn hàng bên nhận đơn hàng tiến hành sản xuất mà trả lời chấp nhận chào hàng Tôn trọng tập quán, thói quen Chấp nhận hành động có coi chấp nhận chào hàng không? Ví dụ người bán gửi chào hàng cho người mua, người mua ngân hàng mở L/C -> hành vi phải thực thời hạn mà chào hàng quy định -> coi chấp nhận chào hàng (18.3) - Nội dung chấp nhận chào hàng Chấp nhận chào hàng: theo công ước Viên chấp nhận không chứa điểm sửa đổi bổ sung làm biến đổi cách nội dung (19.3) chào hàng coi chấp nhận chào hàng Chấp nhận chào hàng có sửa đổi: điều 19.2 Mọi chấp nhận chào hàng có sửa đổi hồi đáp chứa đựng bổ sung hạn chế mà không làm thay đổi điều khoản chào hàng Nội dung chấp nhận: sửa đổi, bổ sung có làm "thay đổi nội dung chào hàng"? - điều 19.3 Các yếu tố bổ sung hay sửa đổi làm biến đổi nội dung chào hàng: giá cả, cách thức toán, hình thức toán, phẩm chất số lượng hàng hóa, thời hạn địa điểm giao hàng, phạm vi trách nhiệm bên (bao gồm điều khoản miễn trách hay miễn trừ) Thời hạn chấp nhận: thông báo chấp nhận phải gửi thời hạn cố định (cách thức xác định thời hạn cho chấp nhận chào hàng đưa điều 20 CISG) thời hạn hợp lý Thời điểm có hiệu lực chấp nhận chào hàng: 18.2 Chấp nhận chào hàng có hiệu lực từ người chào hàng nhận chấp nhận Có trường hợp: chấp nhận 100% chào hàng chấp nhận có sửa đổi bổ sung sửa đổi bổ sung không làm thay đổi nội dung chào hàng Và chấp nhận chào hàng phải gửi thời hạn quy định chào hàng, thời hạn hợp lý Thu hồi chấp nhận chào hàng: điều 22 Chấp nhận chào hàng bị thu hồi thông báo việc thu hồi chào hàng tới nơi người chào hàng trước lúc chấp nhận có hiệu lực Điều 400 Rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng (Điều 400 BLDS) Bên đề nghị giao kết hợp đồng rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng, thông báo đến trước với thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Chấp nhận giao kết hợp đồng - điều 23 CISG (Điều 397 BLDS) Hợp đồng coi ký kết kể từ lúc chấp nhận chào hàng có hiệu lực chiếu theo quy định công ước 2.2.3 Thực hợp đồng Nghĩa vụ người bán đề cập đến điều 31-44 CISG Hai nghĩa vụ trọng tâm giao hàng giấy tờ đảm bảo phù hợp hàng hóa với hợp đồng Nghĩa vụ người mua quy định điều 53-60, nghĩa vụ trả tiền nhận hàng phù hợp với hợp đồng Nghĩa vụ người bán: Giao hàng chuyển giao chứng từ (31-44) - Nghĩa vụ giao hàng: nơi giao hàng, thời gian giao hàng, cách thức giao hàng, nghĩa vụ giao hàng phù hợp hợp đồng, tình trạng pháp lý hàng hóa Hàng hóa tranh chấp bên thứ vi phạm sở hữu trí tuệ - Nghĩa vụ giao chứng từ: điều 34 Nghĩa vụ người mua: toán tiền hàng nhận hàng theo hợp đồng theo công ước (53) - Nghĩa vụ trả tiền hàng - Nghĩa vụ nhận hàng 2.2.4 Các biện pháp chế tài vi phạm hợp đồng (Luật thương mại điều 292, 293) (1) Buộc thực nghĩa vụ hợp đồng (điều 45,46,61 CISG 297 LTM) - a Người bán vi phạm (điều 46,47 CISG): người bán phải có nghĩa vụ giao hàng chứng tử, giao hàng thiếu phải giao đủ, giao chậm phải giao nhanh + Hàng hóa không phù hợp với quy định hợp đồng: phải loại trừ vi phạm đó, không phù hợp dẫn đến vi phạm chủ yếu hợp đồng phải thay không sửa chữa hay khắc phục (46.2, 46.3) + Thực không đầy đủ: thiếu số lượng, chậm thời hạn -> đủ, nhanh Khi phải gia hạn thời hạn thực hiện: + Người mua yêu cầu bồi thương thiệt hại, không hủy hợp đồng trước thời hạn bổ sung kết thúc điều 47 - b Người mua vi phạm: điều 62 + Người mua không nhận hàng thời gian, địa điểm nhận hàng -> yêu cầu nhận hàng + Người mua chậm toán tiền hàng -> trả tiền hàng trừ người mua yêu cầu hủy hợp đồng Các việc cần thực khoảng thời gian xác định (2) Hủy bỏ hợp đồng: điều 49.1, 64.1 CISG & 312 LTM Chế tài hủy hợp đồng áp dụng vi phạm chủ yếu theo quy định CISG (điều 49, 61) luật thương mại Vi phạm chủ yếu (điều 25 CISG) (1) Vi phạm hợp đồng dẫn đến thiệt hại (2) Làm mục đích hợp đồng không đạt được: làm bên bị mà họ có quyền chờ đợi sở hợp đồng Theo khoản 13 điều Luật thương mại 2005 Vi phạm vi phạm hợp đồng khiến mục đích hợp đồng không đạt Ví dụ: người bán người mua thỏa thuận mua ngựa cho trường đua người mua, có thỏa thuận cho mượn người để dự thi đua, chưa kịp dự thi ngựa bị đau đua Nên người mua phải xét nghiệm y khoa ngựa bị đau trước Vụ kiện tòa, tòa vào việc người bán cam kết sức khỏe ngựa, đồng thời hiểu rõ mục đích việc mua ngựa dùng cho trường đua, ngựa không đủ sức khỏe để đảm bảo mục đích giao kết hợp đồng Căn vào điều 25 vi phạm chủ yếu hợp đồng Người mua hủy bỏ hợp đồng, đồng thời đòi bồi thường thiệt hại chi phí, tổn thất phải bỏ (3) Bồi thường thiệt hại (74-77 CISG) - Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại - Quy định bồi thường thiệt hại: pháp luật Việt Nam (302, 303 LTM) CISG quy định thiệt hại bồi thường bao gồm "tổn thất" "khoản lợi bị bỏ lỡ" mà bên phải chịu hậu vi phạm hợp đồng Khoản tổn thất vượt qua tổn thất mà bên dự đoán vào thời điểm ký kết hợp đồng (4) Phạt vi phạm hợp đồng: Pháp luật quốc gia điều chỉnh nội dung (300, 301 LTM) Công ước Viên quy định 2.2.5 Các trường hợp miễn trách (79 & 80 CISG, Pháp luật Việt Nam: 294 & 296 LTM) - Trường hợp miễn trách: luật thương mại công ước viên giống + a Bất khả kháng: bên dù có lỗi miễn trách nhiệm + b Lỗi bên có quyền: hành vi vi phạm xảy bắt nguồn từ lỗi bên + c Các bên tự thỏa thuận: bên tự ghi nhận hợp đồng xảy trường hợp miễn trách + d Pháp luật Việt Nam có quy định: Quyết định quan nhà nước trưng thu, trưng mua làm cho thực hợp đồng -> Viên quy định quy định trường hợp bất khả kháng Viên cho trường hơp bất khả kháng Tuy nhiên Viên đưa trường hợp miễn trách người thứ ba Căn miễn trách theo điều 79 công ước Viên • • • • Phải có trở ngại nằm kiểm soát bên vi phạm Trở ngại tính tới cách hợp lý bên vi phạm vào lúc hợp đồng ký kết Trở ngại tránh khắc phục Mối quan hệ nhân quả: việc thực nghĩa vụ trở ngại Nghĩa vụ chứng minh (lỗi suy đoán) anh vi phạm hợp đồng a Miễn trách bất khả kháng: Bất khả kháng kiện khách quan dự đoán, lường trước được, khắc phục Yêu cầu: - Phải chứng minh mối quan hệ nhân qua bất khả kháng dẫn đến vi phạm hợp đồng - Phải thông báo cho bên biết trở ngại ảnh hưởng khả thực nghĩa vụ (295 LTM & 79.4) Một số trường hợp bất khả kháng thiên tai, núi lửa, động đất, chiến tranh, bãi công b Miễn trách lỗi người thứ ba: hàng hóa giao lên tàu theo ngày quy định hợp đồng, trình lênh đênh vận chuyển hàng hóa bị hư hỏng việc xếp hàng hóa người chuyên chở Đến nhận hàng, người mua thấy hàng hóa không chất lượng hợp đồng Nếu người bán chứng minh việc hàng hóa bị hư hỏng lỗi bất cẩn người vận chuyển người bán miễn trách? (không miễn trách bên thứ ba nhà vận chuyển không chuyên chở hàng hóa quy cách ???) Điều kiện bên có nghĩa vụ miễn trách vào khoản điều 79 - Được miễn trách chiếu theo quy định khoản trên, - Người thứ ba miễn trách quy định khoản áp dụng cho họ -> Nếu thiếu miễn trách người thứ ba có trường hợp người bán người thứ ba thông đồng để vi phạm hợp đồng Do theo CISG người thứ ba phải miễn trách theo người bán miễn trách Người bán phải miễn trách, để đảm bảo trường hợp bên thứ miễn trách, người bán phải tìm cách để khắc phục để không dẫn đến vi phạm lỗi bên thứ c Lỗi bên có quyền: người bán giao hàng theo hợp đồng người mua không nhận hàng theo quy định, sau người mua nhận hàng thấy hàng hóa bị hư hỏng, người bán chứng minh hàng hóa bị hư hỏng giai đoạn người mua không nhận hàng thời gian hợp đồng dẫn đến hàng hóa bị hư hỏng -> người bán miễn trách d Các bên thỏa thuận: ví dụ trường hợp miễn trách trên, hai bên thỏa thuận người bán miễn trách trường hợp giao hàng trễ hợp đồng tuần Lưu ý điều khoản 79 & 80 không phép bảo lưu Nếu có lệch Viên pháp luật quốc gia pháp luật quốc gia ưu tiên [...]... - Hình thức: nói, viết (email, fax ) - Nguồn luật điều chỉnh: hợp đồng, điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia, tập quán quốc tế (các bên phải thể hiện rõ ý chí trong hợp đồng thì tập quán đó mới được áp dụng Thường có 2 loại được sử dụng: Incoterms, ) Năng lực pháp luật quy định trong pháp luật quốc gia Doanh nghiệp được thành lập ở đâu thì năng lực pháp luật và năng lực hành vi do quốc gia nơi thành... không nhưng theo các nguyên tắc của tư pháp quốc tế thì chỉ ra/ dẫn đến việc áp dụng công ước Viên Ví dụ: Hợp đồng mua bán giữa doanh nghiệp Việt Nam và Nhật bản, trong quá trình ký kết thì không có thỏa thuận áp dụng pháp luật Tranh chấp xảy ra được đưa ra trung tâm trọng tài Theo đó, luật của nước người bán được áp dụng theo quy tắc của tư pháp quốc tế Do đó luật của Nhật bản được áp dụng, mà Nhật... thành viên của công ước, tuy nhiên áp dụng pháp luật của nước thứ ba, mà nước này là thành viên của công ước viên nên công ước viên vẫn được áp dụng Bảo lưu điều 1.1.b Trong thực tiễn của Viên, quốc gia bảo lưu điều 1.1.b, bởi vì ngoại trừ trường hợp 1.1.a thì quốc gia bảo lưu muốn ưu tiên áp dụng pháp luật quốc gia mình, chẳng hạn trường hợp Singapore muốn pháp luật của Singapore được ưu tiên áp dụng... CISG, và Pháp luật Việt Nam: 294 & 296 LTM) - Trường hợp miễn trách: về cơ bản giữa luật thương mại và công ước viên giống nhau + a Bất khả kháng: một bên dù có lỗi vẫn được miễn trách nhiệm + b Lỗi của bên có quyền: hành vi vi phạm xảy ra bắt nguồn từ lỗi của bên kia + c Các bên tự thỏa thuận: các bên tự ghi nhận trong hợp đồng rằng nếu xảy ra trường hợp này thì được miễn trách + d Pháp luật Việt... hại - Quy định về bồi thường thiệt hại: pháp luật Việt Nam (302, 303 LTM) và CISG đều quy định các thiệt hại được bồi thường bao gồm "tổn thất" và "khoản lợi bị bỏ lỡ" mà bên kia đã phải chịu do hậu quả của sự vi phạm hợp đồng Khoản tổn thất này không thể vượt qua tổn thất mà các bên đã dự đoán được vào thời điểm ký kết hợp đồng (4) Phạt vi phạm hợp đồng: Pháp luật quốc gia điều chỉnh nội dung này (300,... đối tượng, sự kiện pháp lý mang tính quốc tế 1.2 Đặc điểm của Hợp đồng thương mại quốc tế*** - Là sự thỏa thuận giữa các bên - Chủ thể: thương nhân với tư cách cá nhân hoặc pháp nhân - Đối tượng của HĐ thương mại quốc tế: mua ban hàng hóa quốc tế -> hàng hóa (hữu hình, vô hình), hợp đồng vận chuyển quốc tế -> dịch vụ, quyền tài sản, quyền sở hữu trí tuệ, hoặc một công việc Pháp luật Việt Nam quy định... thì hai bên thỏa thuận người bán được miễn trách trong trường hợp giao hàng trễ hơn hợp đồng 2 tuần Lưu ý những điều khoản 79 & 80 không được phép bảo lưu Nếu có sự lệch nhau giữa Viên và pháp luật quốc gia thì pháp luật quốc gia được ưu tiên ... bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại (place of business) ở các quốc gia khác nhau, nơi mà: a Cả hai quốc gia đều là thành viên của công ước hoặc b Các nguyên tắc của luật tư pháp quốc tế chỉ ra/ dẫn đến việc áp dụng luật của các quốc gia là thành viên của công ước Các trường hợp sau: + Hợp đồng được ký kết giữa 2 doanh nghiệp của 2 quốc gia đều là thành viên của công ước Viên -> thẩm quyền... A - người bán (quốc gia là thành viên của Viên) và thương nhân B (quốc gia thành viên của Viên hay không phải là thành viên) -> khi hợp đồng được ký kết -> nếu như các nguyên tắc của tư pháp quốc tế chỉ ra rằng pháp luật của người bán được áp dụng Về cơ bản thì do quốc gia của A là thành viên của Công ước Viên nên hợp đồng không cần thành lập theo hình thức văn bản ??? Tuy nhiên trường hợp quốc gia... vụ giao hàng phù hợp hợp đồng, tình trạng pháp lý của hàng hóa Hàng hóa đó không có sự tranh chấp của bên thứ 3 hoặc vi phạm sở hữu trí tuệ - Nghĩa vụ giao chứng từ: điều 34 Nghĩa vụ của người mua: thanh toán tiền hàng và nhận hàng theo hợp đồng và theo công ước (53) - Nghĩa vụ trả tiền hàng - Nghĩa vụ nhận hàng 2.2.4 Các biện pháp chế tài do vi phạm hợp đồng (Luật thương mại điều 292, 293) (1) Buộc ... phap luật, hợp đồng vô hiệu toàn hay vô hiệu phần a)Vô hiệu toàn (phải huỷ bỏ hợp đồng): vi phạm điều cấm pháp luật mua bán hàng cấm, người kí không đủ thẩm quyền b)Vô hiệu phần:có vi phạm pháp luật. .. Nguồn luật điều chỉnh: hợp đồng, điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia, tập quán quốc tế (các bên phải thể rõ ý chí hợp đồng tập quán áp dụng Thường có loại sử dụng: Incoterms, ) Năng lực pháp luật. .. định pháp luật quốc gia Doanh nghiệp thành lập đâu lực pháp luật lực hành vi quốc gia nơi thành lập doanh nghiệp quy định Khi mua bán kinh doanh quốc gia khác, doanh nghiệp phải chịu điều chỉnh pháp