Đề cương luật học so sánh phần 1

Đề cương Luật học so sánh – Phần Câu 1: Luật so sánh gì? Phân tích đối tượng luật so sánh Trả lời: - Luật so sánh môn khoa học pháp lý tổng quát sử dụng phương pháp so sánh làm trọng yếu để vấn đề pháp luật thuộc hệt thống pháp luật khác nhau, nghiên cứu hệ thống pháp luật nước cách riêng biệt, nghiên cứu việc sử dụng hiệu phương pháp so sánh pháp luật - Các đối tượng luật so sánh: + Pháp luật nước ngoài: Do nước, khu vực có tảng kinh tế-xã hội-lịch sử khác dẫn đến hệ thống pháp luật nước có khác biệt lơn Pháp luật nước đối tượng nghiên cứu quan trọng luật so sánh, nhằm rút điểm tương đồng khác biệt pháp luật nước + Phương pháp so sánh: Phương pháp chủ yếu dùng để nghiên cứu luật so sánh, có nhiều mức độ so sánh để rút giải pháp cho luật thực định Câu 2:So sánh vĩ mô so sánh vi mô gì? Chúng có khác có mối liên hệ với nào? Trả lời: - So sánh vĩ mô: so sánh hệ thống pháp luật tinh thần, phong cách, tư pháp lý, thủ tục Cụ thể thủ tục pháp lý, kỹ thuật lập pháp, giải thích pháp luật, quan điểm tư pháp, cách thức giải xung đột - So sánh vi mô: So sánh vấn đề pháp lý cụ thể giải pháp giải chúng, ví dụ chế định hợp đồng, nghĩa vụ Như so sánh vĩ mô so sánh chung hệ thống pháp luật, so sánh vi mô vào riêng cụ thể Trên thực tế, hai phương pháp áp dụng lúc, so sánh vĩ mô tạo tiền đề để so sánh vi mô hiệu Câu 3: Nêu phân tích yêu cầu phương pháp so sánh chức Phương pháp luận chủ yếu phương pháp sao? Trả lời: Các yêu cầu phương pháp so sánh chức : - xuất phát từ thân hệ thống pháp luật nước ngoài; phải phát tập trung vào chức năng; phân tích giải pháp để giải vấn đề xã hội phát sinh; - phải ý tới tất loại nguồn pháp luật theo quan niệm hệ thống pháp luật nghiên cứu, - phải am hiểu ngành khoa học có liên quan Phương pháp luận phương pháp (vấn đề chức năng) chế định pháp luật nẩy sinh từ nhu cầu điều chỉnh xã hội, nên cách giải chúng có điểm khác tuỳ theo hệ thống pháp luật So sánh chức có hiệu chế định có tên gọi cách diễn đạt khác có mẫu số chung chức làm mốc để so sánh Khi so sánh cần ý đến nguồn hệ thống pháp luật Phương pháp đòi hỏi hiểu biết sâu rộng hệ thống pháp luật khoa học liên quan Câu 4: Nêu phân tích chức mục đích luật so sánh? Luật so sánh có ý nghĩa với Việt Nam nay? Trả lời: Chức luật so sánh: - So sánh hệ thống pháp luật giới nhằm tìm điểm tương đồng khác biệt - Đánh giá, so sánh giải pháp luật pháp nước - Phân nhóm pháp luật - Nghiên cứu hiệu phương pháp so sánh nghiên cứu luật so sánh Mục đích luật so sánh: - Nâng cao hiểu biết hệ thống pháp luật giới - Hỗ trợ cải cách pháp luật quốc gia - Tìm giải pháp cho luật thực định - Hỗ trợ việc thực áp dụng pháp luật Luật so sánh có ý nghĩa lớn Việt Nam Trình độ lập pháp Việt Nam cịn yếu kém, pháp điển hố pháp luật khơng tốt, nhiều điều luật chồng chéo không cần thiết, cần nghiên cứu tư pháp lý, kỹ thuật lập pháp nước bổ sung cho pháp luật hành Hơn thời hội nhập không hiểu biết pháp luật quốc tế dễ bị thua thiệt, nên việc học luật so sánh lại cần thiết Câu 5: Cách thức phân loại hệ thống pháp luật giới nhà luật học so sánh tiếng giới tiếp cận nào? Nêu số cách tiếp cận Trả lời: Việc phân loại hệ thống pháp luật thực chất hoạt động so sánh cấp vĩ mô, tức vào đặc điểm tư pháp lý, kỹ thuật lập pháp mà phân chia thành họ pháp luật có điểm tương đồng với Khi tiến hành phân loại hệ thống pháp luật thiết phải chọn cách tiếp cận định Dưới số cách tiếp cận chính: - Phân loại luật gia xã hội chủ nghĩa: Căn vào chế độ trị Chia thành nhóm pháp luật XHCN tư sản - Phân loại Rene David John E.C Brierley: theo tiêu chí kỹ thuật gồm thuật ngữ, nguồn, phương pháo tiêu chí trị xã hội gồm nguyên tắc trị, xã hội triết học lý tưởng xã hội Phân chia thành nhóm: La Mã-Đức, XHCN, Anh-Mỹ, Đạo Hồi, Ấn Độ, Viễn Đông, Châu Phi Madagascar - Phân loại Levy-Ullmann: theo nguồn pháp luật, chia thành Họ pháp luật lục địa, họ nước nói tiếng Anh họ pháp luật Hồi giáo Câu 6: Một công trình so sánh pháp luật cần có yếu tố gì? Tại sao? Trả lời: Một cơng trình so sánh pháp luật cần có yếu tố sau: - Xác định vấn đề pháp luật cần so sánh, xây dựng giả thuyết so sánh - Lựa chọn hệ thống pháp luật so sánh - Mô tả hệ thống pháp luật lựa chọn vấn đề pháp lý hệ thống lựa chọn để nghiên cứu - Xác định điểm tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật - Giải thích nguồn gốc điểm tương đồng khác biệt, phân tích đánh giá ưu điểm, hạn chế giải pháp hệ thống pháp luật lựa chọn Các yếu tố đảm bảo cho cơng trình nghiên cứu tính khoa học hợp lý Việc lựa chọn đề tài hệ thống phần quan trọng phức tạp, tuỳ theo chủ đề nghiên cứu mà khả tìm kiếm thông tin nhà nghiên cứu Việc mô tả, xác định giải thích điểm tương đồng khác biệt so sánh vi mơ vĩ mơ, nhằm tìm giải pháp cho vấn đề pháp lý nghiên cứu Câu 7: Nêu tư tưởng chủ yếu trường phái pháp luật thúc đẩy đời họ pháp luật La Mã-Đức? Các trường phái ảnh hưởng họ pháp luật này? Trả lời: * Corpus juris civilis: Do hoàng đế Justinian ban hành vào kỷ 6, tảng luật La Mã Các trường phái pháp luật có ảnh hưởng lớn tới hình thành họ pháp luật La Mã-Đức: - Trường phái luật học sư (glossator): kỷ 13 Italia Tập trung giải thích chế định pháp luật theo nghĩa nguyên thuỷ Corpus juris civilis, bãi bỏ số chế định không phù hợp(nô lệ) đc điều chỉnh luật Giáo hội Có nhiều thành tựu nghiên cứu, giải luật La Mã - Trường phái pháp luật hậu học sư(post-glossator): Thế kỷ 14 Tìm cách giải thích Luật La Mã cho phù hợp với xã hội đương thời Tìm kiếm giải pháp luật La Mã kế tục, hồn thiện Đóng góp nhiều vào lĩnh vực thương mại xung đột pháp luật - Trường phái nhân văn (humanist): Thế kỷ 16 Tìm cách khơi phục nguyên luật La Mã Rất giống Glossator - Trường phái pháp điển hoá đại (Pandectist): kỷ 16 Đức Kế tục điểm tiến post-glossator, kế thừa, hoàn thiện Luật La Mã cho phù hợp, thêm vào chút tính Đức Thế Bộ luật Dân Đức 1896 - Trường phái pháp luật tự nhiên (Natural Law School): kỷ 17,18 Tư tưởng chủ đạo pháp luật nhà nước ban hành cịn có pháp luật cao pháp luật tự nhiên tồn với giới người, quyền tự nhiên thiêng liêng bất khả xâm phạm Đặt móng cho việc phân chia luật cơng luật tư nhiều môn khoa học pháp lý Ảnh hưởng to lớn tới phát triển luật La Mã, đặt chế định hạn chế quyền lực nhà nước, bảo đảm quyền tự cá nhân, thúc đẩy pháp điển hoá Câu 8: Lý giải hệ thống pháp luật nước thuộc họ pháp luật La Mã-Đức lại có khác biệt? Trả lời: Tuy nước thuộc họ pháp luật La Mã-Đức tiếp thu tảng pháp luật La Mã, tiếp nhận nước lại có khác biệt tuỳ theo điều kiện trị-xã hội hay tư pháp lý, tạo đa dạng pháp luật nước Ví dụ, Pháp cho tập quán pháp nguồn lỗi thời pháp luật, đề cao pháp luật thành văn, coi án lệ nguồn pháp luật, giải pháp luật chung (Jus commune) chấp nhân, luật Pháp chịu ảnh hưởng lớn trường phái pháp luật Tự nhiên Trong đó, Đức lại có cách tiếp cận với luật La Mã thông quan trường phái Pandectist, coi tập quán luật thành văn có giá trị ngang nhau, không coi án lệ nguồn pháp luật Các nước vùng Nam Âu có cách tiếp cận khác luật La Mã Câu 9: Trường phái pháp luật tự nhiên có vai trị họ pháp luật La Mã nói riêng pháp luật nước giới nói chung? Trả lời: Đóng góp họ pháp luật La Mã: - Khẳng định tầm quan trọng việc phân chia luật công (lus publicum) luật tư (lus privatum) Nhấn mạnh việc phát triển luật công sở để phát triển luật tư, bảo vệ quyền người - Nâng kỹ thuật lập pháp lên pháp điển hoá Tư tưởng pháp luật tự nhiên đưa pháp luật giảng dạy vào thực tiễn, khiến nhà làm luật phải xem xét lại tồn hệ thống pháp luật Từ dẫn đến pháp điển hố Đóng góp pháp luật giới nói chung: - Đặt tảng cho quyền công dân quyền người, chống lại lạm dụng quyền lực nhà nước - Xây dựng nhiều chế định pháp luật nhiều ngành khoa học pháp lý Câu 10: Động lực, ý nghĩa, giá trị hạn chế pháp điển hoá Trả lời: Động lực pháp điển hoá: - Trong giai đoạn đầu pháp luật thành văn, quốc gia áp dụng pháp luật tập quán cho vùng, miền khác nhau, dẫn đến phức tạp, chồng chéo áp dụng pháp luật vùng, cản trở phát triển kinh tế-xã hội, dẫn đến nhu cầu pháp điển hố để có pháp luật thống nước Ý nghĩa: - Cho phép ý tưởng trường phái luật tự nhiên biến thành thực - Chấm dứt tình trạng manh mún, tràn lan tập quán Giá trị: - Xây dựng luật thành văn hoàn chỉnh (BLDS Pháp 1804, BLDS Đức 1894) làm móng cho pháp luật đại - Tạo thống nhất, thuận tiện áp dụng pháp luật - Đưa pháp luật châu Âu lục địa khắp giới - Hình thành hệ thống pháp luật hoàn chỉnh châu Âu Hạn chế: - Quá đề cao pháp luật thành văn mà coi nhẹ quan trọng tập quán pháp án lệ - Không thừa nhận pháp luật tự nhiên, cho pháp luật nhà nước đặt tối cao - Bỏ qua quy tắc ứng xử xã hội mang tính siêu quốc gia Câu 11: Cơng thức hoá quy tắc pháp lý nước thuộc họ pháp luật La Mã-Đức gì? So sánh với cơng thức hoá quy tắc pháp lý Việt Nam Trả lời: Cơng thức hố quy tắc pháp lý họ pháp luật La Mã-Đức trình từ nguyên tắc pháp luật, áp dụng vào thực tiễn để giải tranh chấp, lựa chọn giải pháp đắn nhất, hình thành quy tắc pháp lý mang tính bắt buộc chung Nói cách khác, quy tắc bước trung gian nguyên tắc giải tranh chấp Nó gần pháp điển hố Cơng thức hố quy tắc pháp lý Việt Nam làm theo bước trên, nhiên khơng hồn thiện Từ nguyên tắc pháp lý đến giải tranh chấp thực tế giai đoạn khó khăn Việt Nam lại làm chủ quan, nóng vội khiến quy tắc đưa áp dụng Vd: cấm bán hàng rong phố cổ vi phạm trực tiếp quyền tự bn bán hiến pháp Những thiếu sót chủ yếu yếu khâu lập pháp nghiên cứu pháp luật Câu 12: So sánh đặc điểm qui tắc pháp lý thuộc họ pháp luật La MãĐức, Anh-Mỹ, XHCN đạo Hồi Trả lời: La Mã-Đức Anh- Mỹ Xã hội chủ nghĩa Đạo Hồi Đặc điểm qui tắc pháp lý - Thành văn, tính khái quát, xác cao Lấy từ đạo luật - Chịu ảnh hưởng lớn luật La Mã - Không thành văn, áp dụng mềm dẻo tuỳ theo phán thẩm phán - Lây từ phán thẩm phán - Thành văn, tính xác, khái quát cao - Chịu ảnh hưởng lớn học thuyết Mác-Lênin - Ảnh hưỏng nặng nề tôn giáo - Quy tắc rút từ kinh Coran lời dậy đấng Tiên tri, lời lẽ khó hiểu, tính bắt buộc cao - Khơng chấp nhận quy tắc pháp luật Câu 13: So sánh tư pháp lý họ pháp luật La Mã- Đức La Mã-Đức Anh-Mỹ Xã hội chủ nghĩa Đạo Hồi Tư pháp lý - Coi pháp luật Sollen (cái cần phải làm) - Tư theo lối diễn dịch, từ lý luận khoa học rút giải pháp - Nhấn mạnh chủ nghĩa lý, coi trọng pháp điển hố - Hệ đóng - Coi pháp luật Sein (cái xảy thực tiễn) - Tư theo lối quy nạp, từ thực tiễn mà rút giải pháp - Hệ mở - Khơng coi trọng pháp điển hố - Coi trọng pháp điển hố, khái qt hố - Coi lợi ích tập thể cao lợi ích cá nhân - Pháp luật phải lập cho giải pháp cụ thể - Chống lại trừu tượng hoá, khái quát hoá, pháp điển hố - Tránh khái qt, chí định nghĩa - Không chấp nhận quy tắc pháp luật Câu 14: So sánh đặc điểm họ pháp luật La Mã-Đức, Anh-Mỹ, XHCN đạo Hồi La Mã-Đức Anh-Mỹ XHCN đạo Hồi Đặc điểm - Chịu ảnh hưởng sâu sắc luật La Mã - Phân chia thành công pháp tư pháp - Coi trọng lý luận pháp luật - Trình độ pháp điển hố, khái quát hoá cao - Coi trọng luật thành văn, không coi trọng tiền lệ pháp án lệ - Chịu ảnh hưởng pháp luật Anh - Thẩm phán có vai trị quan trọng sáng tạo phát triển quy phạm pháp luật - Nhìn chung khơng phân biệt luật công luật tư - Coi trọng thủ tục pháp lý - Coi án lệ nguồn pháp luật Khơng coi trọng pháp điển hố - Gắn liền với chủ nghĩa Mác-Lênin - Coi trọng pháp điển hố, khái qt hố - Khơng phân chia luật cơng luật tư - Nặng hành chính, nhẹ dân - Coi trọng luật thành văn - Gắn chặt với tôn giáo Xây dựng tảng kinh Coran - Nguồn pháp luật kinh thánh, lời dạy Đấng tiên tri - Không tách bạch quyền lực nhà nước nhà thờ, đạo đời, pháp luật tôn giáo - Giới hạn nghiêm ngặt quy chế cá nhân, bất bình đẳng vói phụ nữ - Nhiều chế định lỗi thời, vụn vặt, hệ thống hoá Câu 15: Phân tích Câu nói "Writ trái tim common law" Trả lời: Writ (trát) chế định đặc thù common law, điểm khác biệt to lớn phân biệt common law với hệ thống pháp luật khác Hệ thống trát (writ system) hình thức khởi kiện thủ tục tố tụng tương ứng để giải tranh chấp, thể dạng văn nhà vua cấp Khi vua cấp trát lúc vua lệnh cho bên liên quan thực thi thực thi công lý với đương có tên trát Người dân có tranh chấp muốn khiếu kiện xin cấp loại trát phù hợp với chất vụ việc để Toà án Hoàng gia thụ lý giải quyết, khơng có trát thích hợp tồ án có quyền bác đơn khiếu kiện bên nguyên Như vậy, vụ kiện tiến hành bên nguyên giành trát thích hợp, không quyền khởi kiện Loại trát phát hành định hình thức khởi kiện thủ tục áp dụng để giải vụ việc Ban đầu có loại trát, sau tăng lên nhiều lần nhu cầu xã hội Từ nhận định trên, ta thấy tầm quan trọng trát giải tranh chấp pháp lý common law vốn coi trọng thủ tục pháp lý Tuy bộc lộ nhiều bất cập phức tạp, cứng nhắc loại trát, writ giữ vị trí quan trọng hệ thống phápluật Anh Khơng q nói "writ trái tim common law" Câu 16: Tại người ta lại cho Câu châm ngôn tiếng Holmes: "Đời sống pháp luật logic mà kinh nghiệm" phù hợp với common law? Trả lời: Câu châm ngôn phù hợp với common law tư pháp lý đặc thù common law Common law cho luật pháp xảy thực tiễn, nên quy tắc pháp luật rút từ giải tranh chấp pháp lý thực tế, không rút từ lý luận khoa học Vì vậy, common law vai trò thẩm phán quan trọng việc đặt phát triển pháp luật Các nguyên tắc common law không tìm thấy luật thành văn nhà làm luật xây dựng mà tập hợp phán thẩm phán (án lệ) Qua đó, ta thấy đời sống pháp luật common law "kinh nghiệm" logic Câu 17: So sánh đặc điểm pháp luật Anh pháp luật Hoa Kỳ Trả lời: - Giống: + Cùng họ pháp luật common law + Coi trọng vai trò thẩm phán, án lệ + Thủ tục tố tụng tranh tụng - Khác: + Mỹ nhà nước liên bang nên tồn hai hệ thống pháp luật Liên bang tiểu bang, Anh có nhà nước đơn + Hệ thống án Mỹ gồm cấp liên bang tiểu bang, tổ chức án Anh phức tạp + Mỹ có tách bạch quyền lập pháp, hành pháp, tư pháp, Anh khơng Thượng viện kiêm ln chức xét xử phúc thẩm + Tuy thuộc họ common law Mỹ coi trọng luật thành văn, có hiến pháp thành văn, Anh khơng Câu 18: Lý đời, đặc điểm, vai trò, ý nghĩa, thành tựu equity Trả lời: Lý đời: - Hệ thống trát (writ) bộc lộ nhiều nhược điểm cứng nhắc, phức tạp loại trát, người khởi kiện khơng chọn trát quyền khởi kiện, gây xúc dân chúng Equity giải pháp Đại pháp đặt để giải phán bất cơng Tồ Hồng gia - Đặc điểm: + Equity nghĩa lẽ phải, công + Về phương diện pháp lý, hệ thống học thuyết thủ tục pháp lý phát triển song song với common law, nhằm bổ sung thiếu sót common law + Equity bổ sung, hoàn thiện common law khơng thay common law - Vai trị, ý nghĩa: + Nguồn bổ sung quan trọng common law + Đặt chế định uỷ thác(trust) Câu 19: Các loại nguồn pháp luật đạo Hồi có khác biệt với họ Pháp luật khác? Tại sao? Trả lời: Các loại nguồn pháp luật đạo Hồi: - Kinh Coran: thánh kinh đạo Hồi, xem hiến pháp - Sunna: Ghi chép lối sống, cách hành xử Mohammed - Ijima: Gải thích nguồn luật - Qias: Các suy luận pháp lý để giải thích luật Như nguồn luật Hồi giáo khác với họ pháp luật khác điểm sau: - Luật mang tính chất thần thánh, Thượng đế đặt ra, thiêng liêng bất khả xâm phạm, tín đồ tn theo khơng sửa đổi - Khơng có tách bạch tơn giáo pháp luật - Khơng có lý luận pháp luật hồn chỉnh - Khơng thừa nhận tiền lệ pháp, tập quán pháp nguồn luật Lý do: - Mohammed vừa giáo chủ, vừa người đứng đầu nhà nước, vừa thủ lĩnh quân sự, vừa nhà làm luật xét xử, nên đạo Hồi khơng có phân biệt tơn giáo pháp luật ... hệ thống pháp luật khoa học liên quan Câu 4: Nêu phân tích chức mục đích luật so sánh? Luật so sánh có ý nghĩa với Việt Nam nay? Trả lời: Chức luật so sánh: - So sánh hệ thống pháp luật giới nhằm... Đánh giá, so sánh giải pháp luật pháp nước - Phân nhóm pháp luật - Nghiên cứu hiệu phương pháp so sánh nghiên cứu luật so sánh Mục đích luật so sánh: - Nâng cao hiểu biết hệ thống pháp luật giới... họ pháp luật Hồi giáo Câu 6: Một công trình so sánh pháp luật cần có yếu tố gì? Tại sao? Trả lời: Một công trình so sánh pháp luật cần có yếu tố sau: - Xác định vấn đề pháp luật cần so sánh, xây