bài tập lớn môn Luật Thương mại 1

Thời buổi kinh tế thị trường hiện nay, tốc độ thành lập các doanh nghiệp tăng một cách nhanh chóng. Có thể thấy đó là một tín hiệu đáng mừng cho nền kinh tế thị trường nước ta trong thời kỳ công nghiêp hóa hiện đại hóa hiện nay. Nhưng trong vòng đời của các doanh nghiệp, khi gặp khó khăn, doanh nghiệp có thể ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh trong một thời gian nhất định. Đây là một dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường. Tuy nhiên, khi không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường thông qua hình thức giải thể hoặc phá sản doanh nghiệp. Do đó, pháp luật về giải thể là một vấn đề cấp thiết đang rất được quan tâm hiện nay. Để nhận thức rõ hơn về vấn đề này, em xin chọn đề tài: “Bình luận các quy định của pháp luật hiện hành về giải thể doanh nghiệp” để làm bài tập lớn học kỳ.

MỞ ĐẦU Thời buổi kinh tế thị trường hiện nay, tốc độ thành lập các doanh nghiệp tăng một cách nhanh chóng Có thể thấy đó là một tín hiệu đáng mừng cho nền kinh tế thị trường nước ta trong thời kỳ công nghiêp hóa hiện đại hóa hiện nay Nhưng trong vòng đời của các doanh nghiệp, khi gặp khó khăn, doanh nghiệp có thể ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh trong một thời gian nhất định Đây là một dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường Tuy nhiên, khi không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường thông qua hình thức giải thể hoặc phá sản doanh nghiệp Do đó, pháp luật về giải thể là một vấn đề cấp thiết đang rất được quan tâm hiện nay Để nhận thức rõ hơn về vấn đề này, em xin chọn đề tài: “Bình luận các quy định của pháp luật hiện hành về giải thể doanh nghiệp” để làm bài tập lớn học kỳ

NỘI DUNG

I Giải thể doanh nghiệp:

1 Khái niệm giải thể doanh nghiệp:

Giải thể doanh nghiệp là việc chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp theo

ý chí của doanh nghiệp hoặc cơ quan có thẩm quyền với điều kiện doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Giải thể doanh nghiệp trước hết là quyền của các thành viên doanh nghiệp Mặt khác doanh nghiệp còn bị giải thể trong những trường hợp do pháp luật quy định

2 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp:

Những trường hợp giải thể doanh nghiệp được quy đinh tại Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2005 như sau:

“1 Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau đây:

a) Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;

b) Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất

cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

c) Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn sáu tháng liên tục;

d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

2 Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác.”

Như vậy, theo quy định của Luật doanh nghiệp, một doanh nghiệp sẽ bị giải thể trong những trường hợp sau đây:

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ti mà không có quyết định gia hạn Khi thành lập công ti các thành viên đã thỏa thuận, kết ước với nhau Sự thỏa thuận, kết ước được biểu hiện bằng điều lệ công ti Điều lệ công

ti là bản cam kết của các thành viên về thành lập, hoạt động của công ti trong

đó đã thảo thuận về thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ (nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) thì công ti đương nhiên phải tiến hành giải thể

- Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ti đối với công ti trách nhiệm hữu hạn, của

tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần

Đây là trường hợp các thành viên xét thấy việc tham gia công ti không còn có lợi thì họ có thể thỏa thuận để yêu cầu giải thể công ti

- Công ti không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật trong thời hạn 6 tháng liên tục

Có đủ số lượng thành viên tối thiểu là một trong những điều kiện pháp lí để công ti tồn tại và hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình công ti là khác nhau Khi không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu,

để tiếp tục tồn tại, công ti phải kết nạp thêm các thành viên cho đủ số lượng tối thiểu Thời hạn để công ti thực hiện việc kết nạp thêm thành viên là 6 tháng kể từ ngày công ti không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu công ti không kết nạp thêm thành viên, dẫn đến công ti tồn tại không đủ số lượng thành viên tối thiểu trong 6 tháng liên tục thì công ti phải giải thể

- Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh

Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh là căn cứ pháp lí không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của các doanh nghiệp nói chung, công ti nói riêng Khi công ti kinh doanh vi phạm các quy định của pháp luật và bị thu hồi giấy chứng nhận đăng

kí kinh doanh thì công ti không thể tiếp tục tồn tại, hoạt động Trong những trường hợp này công ti phải giải thể theo yêu cầu của cơ quan đăng kí kinh doanh (theo khoản 2 điều 165 Luật Doanh nghiệp)

3 Thủ tục giải thể doanh nghiệp:

Điều 158 Luật Doanh nghiệp quy định về thủ tục giải thể doanh nghiệp như sau:

“Việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định sau đây:

1 Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu sau đây:

a) Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

b) Lý do giải thể;

c) Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá sáu tháng,

kể từ ngày thông qua quyết định giải thể;

d) Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động;

e) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

2 Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng

3 Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể phải được gửi đến cơ quan đăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao động trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp

Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba

số liên tiếp

Quyết định giải thể phải được gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

4 Các khoản nợ của doanh nghiệp được thanh toán theo thứ tự sau đây:

a) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thoả ước lao động tập thể

và hợp đồng lao động đã ký kết;

b) Nợ thuế và các khoản nợ khác

Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại thuộc về chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty

5 Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh

6 Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể trong thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh Trình tự và thủ tục giải thể được thực hiện theo quy định tại Điều này

Sau thời hạn sáu tháng quy định tại khoản này mà cơ quan đăng ký kinh doanh không nhận được hồ sơ giải thể doanh nghiệp thì doanh nghiệp đó coi như đã được giải thể và cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, các thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, các thành viên Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần, các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác chưa thanh toán.”

Giải thể doanh nghiệp dẫn đến chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp

và thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ Vì vậy, việc giải thể doanh nghiệp phải tuân theo những thủ tục nhất định

- Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp, khi rơi vào một trong những trường hợp bị giải thể, để tiến hành việc giải thể, doanh nghiệp phải thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu theo quy định tại khoản 1, điều 158 Luật Doanh nghiệp

Sau khi thông qua quyết định giải thể, doanh nghiệp phải gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng kí kinh doanh, các chủ nợ, người lao động, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan Quyết định giải thể phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính của công ti và phải đăng ít nhất trên một tờ bào viết hoặc bào điện tử trong ba số liên tiếp

Khi gửi quyết định giải thể cho các chủ nợ, công ty phải gửi kèm theo thông báo

về phương án giải quyết nợ Thông báo này phải ghi rõ tên, địa chỉ của chủ nợ, số

nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó, cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

- Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp

Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ là vấn đề quan trọng, chủ yếu của doanh nghiệp giải thể Việc thanh toán các khỏan nợ là rất phức tạp vì liên quan đến quyền lợi của nhiều người, do đó phải tiến hành theo trình tự, thủ tục nhất định Trước hết phải thanh toán các khoản nợ cho các chủ nợ, sau đó tiến hành phân chia tài sản còn lại của doanh nghiệp cho các thành viên Phần hoàn lại cho các thành viên có thể nhiều hơn hoặc ít hơn phần vốn góp ban đầu, điều đó tùy thuộc vào tình trạng tài sản của doanh nghiệp

Sau khi thanh toán hết nợ của doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải gửi hồ sơ về giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng kí kinh doanh Cơ quan đăng kí kinh doanh trong thừoi hạn 7 ngày kể từ ngày nhận được

hồ sơ về giải thể doanh nghiệp, phải xóa tên doanh nghiệp trong sổ đang kí kinh doanh Doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại từ khi bị xóa tên trong sổ đăng kí kinh doanh

4 Các hoạt động bị cấm kể từ khi có quyết định giải thể doanh nghiệp:

Kể từ khi có quyết định giải thể doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp năm 2005 nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hiện các hoạt động sau đây:

1 Cất giấu, tẩu tán tài sản;

2 Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ;

3 Chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp;

4 Ký kết hợp đồng mới không phải là hợp đồng nhằm thực hiện giải thể doanh nghiệp;

5 Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản;

6 Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực;

7 Huy động vốn dưới mọi hình thức khác

Vậy có thể thấy, Điều 159 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định như vậy là nhằm mục đích để bảo vệ lợi ích của chủ nợ, khách hàng và người tiêu dùng

II Những ưu điểm và nhược điểm của giải thể doanh nghiệp:

Trong quá trình sản xuất kinh doanh, có doanh nghiệp thích nghi được với môi trường kinh doanh, đáp ứng được nhu cầu của thị trường, kinh doanh hiệu quả, nhưng cũng có không ít doanh nghiệp không theo kịp hoặc không có khả năng thích ứng với thị trường, hoạt động sản xuất kinh doanh kém hiệu quả dẫn tới hậu quả phải giải thể Vì vậy, giải thể có hai mặt trong một vấn đề, nó có những ưu và nhược điểm nhất định

1 Ưu điểm:

 Đối với doanh nghiệp:

- Giải thể xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ quan của chủ sở hữu Doanh nghiệp tư nhân), tất cả các thành viên hợp danh ( Công ty hợp danh), Hội đồng thành viên, chủ sở hữu Công ty (Công ty TNHH), Đại hội đồng cổ đông (Công ty cổ phần) khi doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, không tìm được hướng đi mới hoặc nó đã thực hiện xong nhiệm vụ đặt ra khi thành lập Giải thể doanh nghiệp có yếu tố tự quyết của chủ doanh nghiệp

- Doanh nghiệp giải thể chỉ đơn thuần là giải quyết dứt điểm tình trạng công nợ, thanh lý tài sản chia cho các cổ đông, trả giấy phép

- Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể

- Giám đốc doanh nghiệp giải thể có thể đứng ra thành lập, điều hành công ty mới

 Đối với nền kinh tế:

- Nó có tác dụng tích cực sắp xếp lại sản xuất theo hướng có hiệu quả hơn

- Đòi hỏi các doanh nghiệp phải luôn luôn tìm tòi, sáng tạo, thích ứng với môi trường kinh doanh thường xuyên biến động hiện nay

- Thúc đẩy việc phân công lao động một cách hợp lý và có hiệu quả

2 Nhược điểm:

- Giải thể bao giờ cũng dẫn đến việc chấm dứt hoạt động, tồn tại của doanh nghiệp, xóa sổ doanh nghiệp trên thực tế

- Nó gây ra những hậu quả mà phải mất một thời gian nhất định mới có thể khắc phục được như: thất nghiệp, nợ nần, làm giảm sự phát triển của một vùng thậm chí

ở một quốc gia…

- Tuy nhiện, hiện nay quy định về giải thể doanh nghiệp chưa có sự thống nhất về cách hiểu Điều 51 Điều lệ mẫu của Bộ tài chính quy định: “Trừ khi Điều lệ này có quy định khác, các cổ đông nắm giữ một nửa số cổ phiếu đang lưu hành có quyền biểu quyết trong bầu cử thành viên Hội đồng quản trị có quyền đệ đơn khiếu nại tới Tòa để yêu cầu giải thể theo một hay một số các căn cứ sau.”

Trong khi đó, điểm b khoản 1 Điều 157 Luật Doanh nghiệp quy định công ty cổ phần bị giải thể “theo quyết định của đại hội đồng cổ đông.” Do đó, vấn đề giải thể đối với một công ty cổ phần sẽ do đại hội dồng cổ đông của chính công ty đó quyết định Mặt khác, Tòa án không xem xét và quyết định việc giải thể mà chỉ xem xét

và quyết định đối với trình tự phá sản của công ty theo pháp luật về phá sản Do đó, quy định tại điều 51, Điều lệ mẫu của Bộ Tài chính không phù hợp với thực tế hoạt động của Tòa án và vi phạm quy định tại điều 157.1.b của Luật Doanh nghiệp

Ngoài các quy định vi phạm nêu trên, Quyết định số 16/2007/QĐ-BTC của Bộ Tài chính ban hành Điều lệ mẫu còn rất nhiều điểm không hợp lý, thậm chí không phù hợp với tinh thần của Luật Doanh nghiệp

III Thực trạng của việc giải thể doanh nghiệp ở nước ta hiện nay:

1 Thực trạng giải thể doanh nghiệp ở nước ta hiện nay:

Trong thời gian gần đây nền kinh tế nước ta gặp rất nhiều khó khăn Điều này tác động lớn đến hoạt động của các doanh nghiệp Năm 2011, tình trạng doanh nghiệp hoạt động khó khăn phải giải thể hoặc ngừng hoạt động đã tăng mạnh so với các năm trước đây, cụ thể, năm 2011, tổng số doanh nghiệp phải giải thể, ngừng hoạt động là 53.9 ngàn doanh nghiệp, tăng 24,8% so với năm 2010 Trong đó, số doanh nghiệp đã chính thức giải thể là 7.6 ngàn doanh nghiệp, tăng gần 15% so với năm 2010; Năm 2013, cả nước có 60,7 ngàn doanh nghiệp giải thể và ngừng hoạt động (trong đó, số doanh nghiệp hoàn thành thủ tục giải thể là 9,8 ngàn doanh nghiệp, số doanh nghiệp gặp khó khăn và rơi vào trạng thái tạm ngừng hoạt động là 50,9 ngàn doanh nghiệp - tăng 11,9 % so với năm 2012)

Cục Quản lý đăng ký kinh doanh công nhận số doanh nghiệp và số vốn dăng ký trong quý 1-2013 vẫn tiếp tục xu thế giảm so với cùng kỳ năm trước, điều này cho thấy các doanh nghiệp ngày càng gặp nhiều khó khăn hơn trong sản xuất và kinh doanh Cụ thể, số doanh nghiệp giải thể trong quý 1-2013 là 2.2 ngàn doanh nghiệp (đã hoàn thành các thủ tục giải thể doanh nghiệp) Trong 3 tháng này, cả nước có 13.01 ngàn doanh nghiệp ngừng hoạt động Số doanh nghiệp dừng hoạt động trong quý 1-2013 thực tế đã tăng 26,1% so với cùng kỳ quý 1-2012 Như vậy, nếu tính tổng số doanh nghiệp giải thể và dừng hoạt động trong quý vừa qua đã lên tới trên 15.200 doanh nghiệp

Về cơ cấu theo địa bàn, các doanh nghiệp gặp khó khăn phải ngừng hoạt động vẫn tập trung chủ yếu tại các địa bàn truyền thống: TP.HCM, Hà Nội, Hải Phòng, Đà Nẵng