CÂU HỎI VÀ TRẢ LỜI MÔN LUẬT SO SÁNH

ÔN T Ậ P LU Ậ T SO SÁNH Câu 1: Các thuật ngữ ñặt tên cho môn học. Nguyên nhân của sự ña dạng về thuật ngữ. Hiện nay có nhiều thuật ngữ ñược sử dụng ñặt tên cho môn học: • Luật so sánh • So sánh luật • Luật học so sánh Ba tên gọi ñồng tồn tại vì không phủ nhận ñược nhau. Ở mỗi quốc gia mà môn h ọ c này ñược hình thành và tồn tạ i thì h ọ sẽ sử dụng tên gọi có bề dày v ề thực tiễn (sách báo) và lý lu ậ n (c ơ sở thực tiễn), nghĩa là khi dùng lâu sẽ trở thành tập quán, thói quen của họ. Câu 2: Nêu bản chất tranh luận về tên gọi của môn học. Thông thường tên gọi c ủ a môn học phản ánh hình thức ho ặ c n ộ i dung hoặc bản chất của môn h ọ c ñó. Việc tranh luận về tên g ọ i c ủ a môn học ñể dạt ñược những ñ i ể m chung hướng ñến xác ñịnh rõ b ả n chất của môn học. Tuy nhiên, trong khoa học cũng nh ư trong thực tiễn, việc sử dụng thu ậ t ng ữ ñể chỉ phạm trù hay sự v ậ t, hi ệ n tượng nào ñó chỉ là sự quy ướ c mang tính chất tương ñối. Thu ậ t ngữ “luật so sánh” ñã ñượ c s ử dụng từ rất lâu và ñến nay v ẫ n là thuật ngữ ñược sử dụng ph ổ bi ế n nhất, dù rằng các học giả còn ñ ang tranh luận về bản chất và các v ấ n ñề có liên quan ñến nội dung c ủ a lĩnh vực học thuật này. Th ậ m chí, ngay cả khi thừa nhận thu ậ t ng ữ “luật so sánh” có thể dẫn ñế n s ự hoài nghi về lĩnh vực pháp lu ậ t thực ñịnh, thuật ngữ này v ẫ n ñượ c sử dụng một cách chính thứ c trong các tài liệu viết bằng nhi ề u ngôn ngữ khác nhau; ñược sử d ụ ng ñể ñặt tên cho môn học ở các c ơ s ở ñào tạo khác nhau trên thế gi ớ i và là tên của nhiều tổ chức có ho ạ t ñộng gắn với lĩnh vực họ c thu ậ t này. VD: tra cứu trên mạng internet, trong các dữ liệu sử dụng ti ế ng Anh, thuật ngữ “Comparative Law” (luật so sánh) có tần su ấ t s ử dụng gấp hơn 40 lần so v ớ i t ầ n suất sử dụng thuậ t ng ữ “Comparative Jurisprudence” (lu ậ t học so sánh). ðiều này cho thấy tính ph ổ bi ế n và thông dụng của thuật ng ữ “lu ậ t so sánh”. Câu 3: Phân tích nội hàm của các thuật ngữ sử dụng ñặt tên cho môn học. • Luật so sánh: bắt nguồn từ tiếng Anh “Comparative Law”, dể tạo cảm giác nhầm lẫn môn học cũng như các ngành luật khác như dân sự, hình sự,… • So sánh luật: bắt nguồn từ tiếng Pháp “Droit Compare”, không thể xem là môn học mà chỉ là phương pháp vì thực tiễn tất cả các ngành khoa học pháp lý hầu như ñều sử dụng phương pháp so sánh này. • Luật học so sánh: bắt nguồn từ tiếng Nga, có ưu ñiểm khẳng ñịnh vấn ñề là một môn khoa học, một ngành khoa học pháp lý, tránh sự nhầm lẫn khi xem mô học như một ngành luật. Câu 4: Trình bày về căn cứ lựa chọn thuật ngữ ñặt tên cho môn học. Cơ sở xác ñịnh tên gọi môn học là sử dụng tên gọi có bề dày về thực tiễn và lý luận. Các nước XHCN nghiêng về lý luận, nước Mỹ thì thực dụng, các nước phương tây do mục ñích so sánh luật là nhắm ñến lợi ích kinh tế chứ không ñể giành phần thắng thua trong vấn ñề lý lu ậ n, quan tr ọ ng là làm n ề n t ả ng ñể xây d ự ng n ề n kinh t ế vi mô và v ĩ mô. Tên g ọ i c ủ a môn h ọ c s ẽ là thu ậ t ng ữ có s ự ph ổ c ậ p v ề ngo ạ i ng ữ nhi ề u nh ấ t. Ở Vi ệ t Nam chúng ta các ngu ồ n sách báo, tài li ệ u,…t ừ ti ế ng Anh là chính và các lu ậ t gia trong th ờ i gian cu ố i cùng ñượ c ñ ào t ạ o c ũ ng s ử d ụ ng ti ế ng Anh là chính do ñ ó thu ậ t ng ữ “lu ậ t so sánh” ñượ c s ử d ụ ng ph ổ bi ế n. Câu 5: Xác ñịnh vị trí luật so sánh trong cơ cấu các môn luật và các ngành khoa học. • Trong cơ cấu các môn luật: Luật so sánh ñã trở thành môn học chính thức quan trọng, ñược giảng dạy trong các chương trình ñào tạo luật trên thế giới ở các bậc ñào tạo. Luật so sánh không chỉ dừng lại ở việc trình bày về các dòng họ pháp luật lớn trên thế giới mà ñã có sự hình thành nhiều môn học so sánh trong các lĩnh vực pháp luật chuyên ngành như luật hiến pháp so sánh, luật hành chính so sánh, luật hợp ñồng so sánh,… • Trong các ngành khoa học: Luật so sánh là một ngành khoa học pháp lý ñộc lập vì không những có ñối tượng và phương pháp nghiên cứu riêng mà kết quả của những nghiên cứu so sánh luật ñã hình thành nên những tri thức pháp luật khác với hệ thống tri thức của các khoa học pháp lý truyền thống. Câu 6: Phân tích mối liên hệ giữa luật so sánh với các ngành khoa học pháp lý: triết học, lịch sử pháp luật, xã hội học, lý luận chung về nhà nước và pháp luật • Với lịch sử pháp luật và triết học: Việc sử dụng hợp lý những dữ liệu thông tin của lịch sử giúp ta có thể dựng lại những bức tranh về pháp luật, những quan ñiểm về pháp luật, những khía cạch khác của pháp luật. Triết học ñòi hỏi tính toàn diện mà luật so sánh chỉ ra những cách hiểu về pháp luật khác nhau. • Với lý luận chung về nhà nước và pháp luật: nhằm tìm chân lý về nguồn gốc lịch sử của nhà nước và pháp luật. Luật so sánh hổ trợ ñược ñiều này, luật so sánh ñã tìm ra những cách phân loại pháp luật, tính chất tương ñối của quan ñiểm sự phù hợp về mọi mặt xã hội hoặc chính trị, chúng ñược nhìn rõ khi ñược nhìn từ bên ngoài, vượt xa khuôn khổ của hệ thống pháp luật quốc gia. Luật so sánh ñã mổ xẻ tính ñịnh kiến ñối với một hệ thống pháp luật, giúp tránh quan ñiểm có tính bắt buộc cứng nhắc, ñồng thời tìm ra những chế ñịnh có tính ưu việt trong hệ thống pháp luật. • Với xã hội học: xã hội học phản ánh ñúng, chân thực pháp luật ñược thực thi như thế nào, tạo giá trị thực tiễn khi tiến hành so sánh luật. Ngược lại kết quả của luật so sánh sẽ tạo sự ñúng ñắn, hợp lý hơn khi áp dụng các chế ñịnh pháp luật trở lại với thực tiễn xã hội. Câu 7: Phân tích mối quan hệ giữa luật so sánh với nghiên cứu pháp luật nước ngoài. Luật so sánh với nghiên cứu pháp lu ậ t n ướ c ngoài không ñồ ng nh ấ t v ớ i nhau: lu ậ t so sánh là “so sánh các h ệ th ố ng pháp lu ậ t khác nhau nh ằ m tìm ra s ự t ươ ng ñồ ng khác bi ệ t t ừ ñ ó nh ằ m gi ả i thích ngu ồ n g ố c, ñ ánh giá cách gi ả i quy ế t trong các lu ậ t so sánh, phân nhóm các lu ậ t so sánh ho ặ c tìm ra nh ữ ng v ấ n ñề c ố t lõi, c ơ b ả n c ủ a các lu ậ t so sánh và x ử lý nh ữ ng v ấ n d ề mang tính ch ấ t ph ươ ng pháp n ả y sinh trong quá trình so sánh lu ậ t”. Còn nghiên c ứ u pháp lu ậ t n ướ c ngoài là vi ệ c tìm hi ể u m ộ t h ệ th ố ng pháp lu ậ t c ụ th ể nào ñ ó nh ằ m ph ụ c v ụ cho m ụ c ñ ích c ủ a ng ườ i nghiên c ứ u, vi ệ c tìm hi ể u này không ñặ t trong s ự so sánh v ớ i các h ệ th ố ng pháp lu ậ t khác, không xác ñị nh nh ữ ng ñ i ể m t ươ ng ñồ ng và khác bi ệ t c ủ a nó v ớ i các h ệ th ố ng pháp lu ậ t khác. Tuy nhiên gi ữ a lu ậ t so sánh v ớ i nghiên c ứ u pháp lu ậ t n ướ c ngoài có m ố i quan h ệ b ổ tr ợ cho nhau: • Những hiểu biết chính xác về pháp luật nước ngoài là ñòi hỏi không thể thiếu ñược ñể có thể tiến hành so sánh luật. • Những hiểu biết về luật so sánh sẽ giúp cho việc nghiên cứu pháp luật nước ngoài ñược dễ dàng và chính xác hơn. VD: chúng ta sẽ dễ dàng ñi vào nghiên cứu nội dung cụ thể của một hệ thống pháp luật cụ thể khi chúng ta ñã có ñược những tri thức cơ bản về hệ thống pháp luật ñó nếu biết ñược hệ thống pháp luật này thuộc vào dòng họ pháp luật nào. Câu 8: Trình bày về ñối tượng nghiên cứu của luật so sánh. Câu 9: Trình bày về các tranh luận liên quan tới bản chất của lĩnh vực luật so sánh Là m ộ t v ấ n ñề tranh lu ậ n gay g ắ t trong khoa h ọ c pháp lý th ế gi ớ i, có nhi ề u quan ñ i ể m khác nhau v ề b ả n ch ấ t c ủ a lu ậ t so sánh: • Một số quan ñiểm cho rằng Luật so sánh là phương pháp nghiên cứu ñược áp dụng ñối với lĩnh vực pháp luật. • Một số nhà luật học lại cho rằng Luật so sánh chỉ là phương tiện có vai trò quan trọng trong việc giải thích các quy phạm pháp luật của các hệ thống pháp luật khác nhau, xem xét khả năng làm cho hệ thống pháp luật này thích nghi với xã hội khác. • Cũng có quan ñiểm cho rằng Luật so sánh là một môn khoa học ñộc lập. Tuy nhiên, ña số các luật gia cho rằng Luật so sánh là một phương pháp nhưng hình thành hệ thống tri thức ñộc lập và cần nhìn nhận nó là môn khoa học ñộc lập. Câu 10: Những vấn ñề ñã ñược thống nhất và ñang còn tranh luận trong Luật so sánh. http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com • Những vấn ñề ñã ñược thống nhất: - ðối tượng nghiên cứu của Luật so sánh là các hệ thống pháp luật. - Việc so sánh các hệ thống pháp luật khác nhau nhằm tìm ra những ñiểm tương ñồng và khác biệt giữa chúng. - Giải thích nguồn gốc những ñiểm tương ñồng và khác biệt là một trong những nội dung cơ bản của một công trình nghiên cứu so sánh. - Từ kết quả so sánh phải ñưa ra ñược những giải pháp cho hệ thống pháp luật. • Nh ữ ng v ấ n ñề còn tranh lu ậ n: - Nội hàm của thuật ngữ “hệ thống pháp luật” – ñối tượng nghiên cứu của Luật so sánh: + H ệ th ố ng pháp lu ậ t + Dòng h ọ pháp lu ậ t + Truy ề n th ố ng pháp lu ậ t + V ă n hóa pháp lu ậ t - Vi ệ c phân chia các h ệ th ố ng pháp lu ậ t trên th ế gi ớ i thành t ừ ng nhóm: xác ñị nh tiêu chí ñể phân nhóm + S ử d ụ ng m ộ t tiêu chí duy nh ấ t:  Nội dung, bản chất của pháp luật  Nguồn gốc của pháp luật  Nền văn hóa, hình thái pháp luật + K ế t h ợ p nhi ề u tiêu chí. Câu 11: Nêu những ñặc ñiểm của ñối tượng nghiên cứu của luật so sánh. • ðối tượng nghiên cứu của luật so sánh không phải là một quan hệ, hiện tượng xã hội mà là tổng hợp của quá trình nghiên cứu, so sánh, giải thích nguyên nhân, nguồn gốc, các giai ñoạn phát triển, sự tương ñồng và khác biệt của các hệ thống pháp luật trên thế giới. • ðối tượng nghiên cứu của luật so sánh rất rộng vì nó bao gốm tất cả các hệ thống pháp luật từ những hệ thống chính, cơ bản (Châu Âu lục ñịa, Anh – Mỹ, XHCN, tôn giáo) cho ñến pháp luật của các quốc gia. • ðối tượng nghiên cứu của luật so sánh luôn thay ñổi, vận ñộng cùng với sự vận ñộng của xã hội. Câu 12: Nêu những nguyên nhân tạo nên nét ñặc thù trong ñối tượng nghiên cứu của luật so sánh. Câu 13: Trình bày các phương pháp áp dụng trong luật so sánh. Ph ươ ng pháp phân tích, ph ươ ng pháp ñố i chi ế u, t ổ ng h ợ p… nh ư ng quan tr ọ ng nh ấ t là ph ươ ng pháp so sánh bao g ồ m so sánh quy ph ạ m, so sánh l ị ch s ử và so sánh ch ứ c n ă ng: • Phương pháp so sánh lịch sử: là phương pháp so sánh bắt nguồn từ các ñặc ñiểm cơ bản trong hệ thống pháp luật quốc gia. ðây là phương pháp ñặc thù của luật so sánh. Mục ñích phương pháp này là hoàn thiện hệ thống pháp luật quốc gia, thấy ñược khuynh hướng chung của các hệ thống pháp luật khác nhau. • Phương pháp so sánh chức năng: là phương pháp mà xuất phát từ một vấn ñề pháp lý cụ thể trên thực tế, từ ñó các nhà nghiên cứu tiến hành nghiên cứu, mô tả các quy tắc pháp lý, giài pháp pháp lý có tác ñộng ñến vấn ñề ñó. Từ ñó xác ñịnh những ñiểm tương ñồng, dị biệt trong hệ thống pháp luật ñang nghiên cứu và lý giải sự tương ñồng và khác biệt ñó nhằm rút ra giải pháp pháp lý phù hợp. Câu 14: Trình bày ưu, nhược ñiểm của phương pháp so sánh chức năng và phương pháp so sánh văn bản. Câu 15: Trình bày về ñiều kiện cần thiết ñảm bảo cho việc áp dụng phương pháp so sánh chức năng. Câu 16: Phân biệt phương pháp so sánh luật và phương pháp luận về phương pháp so sánh luật. Câu 17: Trình bày về hình thức, cấp ñộ so sánh và mối liên hệ giữa chúng với việc lựa chọn một phương pháp so sánh cụ thể. Hình thức so sánh: Cấp ñộ so sánh: 2 cấp ñộ là so sánh vĩ mô và so sánh vi mô • So sánh vĩ mô: so sánh những vấn ñề cốt lõi của các hệ thống pháp luật như: hình thức pháp luật, phương pháp xử lý các tài liệu pháp luật, vai trò của các tài liệu, kỹ thuật lập pháp,… • So sánh vi mô: so sánh những vấn ñề cụ thể trong hệ thống pháp luật như: so sánh các quy phạm pháp luật, các chế ñịnh pháp luật của các hệ thống pháp luật. Mối quan hệ giữa hình thức, cấp ñộ so sánh với việc lựa chọn phương pháp so sánh pháp luật: • So sánh vĩ mô: lựa chọn phương pháp so sánh lịch sử. Vì trong so sánh vĩ mô thì các nhà nghiên cứu sử dụng những nhân tố như: ñịa lý, lịch sử, kinh tế, chính trị, văn hóa, tôn giáo,… ñể lựa chọn các hệ thống pháp luật khi tiến hành nghiên cứu. Còn phương pháp so sánh lịch sử thì tiến hành so sánh các hệ thống pháp luật ở các giai ñoạn lịch sử, kinh tế, chính trị, văn hóa,… ñể tìm ra ñiểm tương ñồng và khác biệt. • So sánh vi mô: lựa chọn phương pháp so sánh chức năng. Vì trong so sánh vi mô sử dụng các quy phạm pháp luật, chế ñịnh pháp luật ñể tiến hành so sánh. Theo ñó thì những quy phạm pháp luật, chế ñịnh pháp luật của các hệ thống pháp luật khác nhau có thể so sánh ñược với nhau nếu chúng có chức năng tương ñương. Phương pháp so sánh chức năng không tập trung so sánh cấu trúc hoặc khái niệm của các quy phạm pháp luật, các chế ñịnh pháp luật mà so sánh cách thức các quy phạm pháp luật, chế ñịnh pháp luật giải quyết một tình huống cụ thể nào ñó. Câu 18: Nêu sự tương ñồng và khác biệt giữa phương pháp so sánh trong luật so sánh với phương pháp so sánh áp dụng trong hoạt ñộng thực tiễn nghề nghiệp. http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com http://KILOBOOK.com Sự tương ñồng: ñều tiến hành so sánh nhằm tìm ra ñược ñiểm tương ñồng và khác biệt của ñối tượng so sánh. Sự khác biệt: • Phương pháp so sánh trong luật so sánh: ñưa ra những nguyên tắc ñể tiến hành so sánh luật một có hiệu quả và khoa học, có sự kết hợp phương pháp so sánh với các phương pháp khác. Phương pháp so sánh trong hoạt ñộng thực tiễn chỉ ñơn thuần là sử dụng phương pháp so sánh mà không ñề cập ñến nguyên tắc ñể tiến hành so sánh luật có hiệu quả và khoa học. • Phương pháp so sánh trong luật so sánh: không chỉ ñể tìm ra sự tương ñồng và khác biệt mà còn hướng ñến việc lý giải sự tương ñồng và khác biệt, tìm ra nguyên nhân cũng như các biện pháp pháp lý khắc phục, từ ñó áp dụng cho pháp luật trong nước. Phương pháp so sánh trong hoạt ñộng thực tiễn: chỉ ñơn thuần là tìm ra sự tương ñồng và khác biệt. • Phương pháp so sánh trong luật so sánh: ñối tượng so sánh là các hệ thống pháp luật trên thế giới. Phương pháp so sánh trong hoạt ñộng thực tiễn: không chỉ bao gồm các hệ thống pháp luật trên thế giới mà còn bao gồm rất nhiều ñối tượng khác. • Phương pháp so sánh trong luật so sánh: chủ thể tiến hành giới hạn hơn gồm: luật gia, nhà nghiên cứu trong lĩnh vực pháp luật. Phương pháp so sánh trong hoạt ñộng thực tiễn: rộng hơn gồm các nhà nghiên cứu trong rất nhiều lĩnh vực. Câu 19: Trình bày về phương pháp so sánh lịch sử. Nêu giá trị của phương pháp này trong so sánh pháp luật Lịch sử của phát triển c ủ a ñấ t nước có ảnh hưởng mạnh m ẽ ñế n sự hình thành hệ thống pháp lu ậ t. Các nước ñã từng là thu ộ c ñị a thừa kế từ nước thống trị thu ộ c ñị a không chỉ các quy phạm pháp lu ậ t cụ thể mà quan trọng hơ n là c ả những quan ñiểm cơ bản, n ề n t ả ng của hệ thống pháp luật, các thu ậ t ngữ và khái niệm luật. Vì v ậ y ñể nghiên cứu phương pháp so sánh lịch sử cần bắt nguồn từ các y ế u t ố giống và khác nhau giữa các h ệ thống pháp luật. Thông qua các ñặc ñiểm của chúng ñể lý gi ả i s ự khác biệt. Khi nghiên cứu hi ệ n t ạ i cần phải dựa vào những c ộ t m ố c lịch sử quan trọng ñể so sánh, ñố i chiếu. ‹ ðây là phương pháp vô cùng quan trọng trong luật so sánh. So sánh lịch sử ñể lý giải vì sao hi ệ n tại là như thế ñể ñưa ñến cái nhìn chính xác hơn về hệ thống pháp luật. Giá trị của phương pháp: • So sánh lịch sử ñể tìm thấy ñược khuynh hướng phát triển của các hệ thống pháp luật, tìm ra những ñiểm tương ñồng và dị biệt trong các hệ thống ñang nghiên cứu. Từ ñó người nghiên cứu tiến hành giải thích nguồn gốc của sự tương ñồng và dị biệt nhằm rút ra những giải pháp pháp lý phù hợp. • Nhằm tìm ra ưu và khuyết ñiểm của các loại nguồn. Theo con ñường thành văn hoặc án lệ ñể từ ñó tìm hệ thống pháp luật cho quốc gia mình. Câu 20: Hãy cho biết ñặc ñiểm phương pháp nghiên cứu của luật so sánh. Câu 21 : Trình bày về ñịnh nghĩa môn học. Do hiện nay, có nhiều quan ñiểm khác nhau về ý nghĩa khái niệm môn h ọ c cho nên khó có th ể ñư a ra ñượ c m ộ t ñị nh ngh ĩ a chính xác v ề môn h ọ c, nh ư ng theo giáo s ư M.Bordan thì ta có th ể ñị nh ngh ĩ a môn h ọ c này, môn h ọ c SS bao g ồ m: + Ss các htpl khác nhau nh ằ m tìm ra s ự t ươ ng ñồ ng khác bi ệ t + S ử d ụ ng các s ự t ươ ng ñươ ng và khác bi ệ t ñ ã tìm ra ñể lí gi ả i v ề ngu ồ n g ố c, ñ ánh giá cách gi ả i quy ế t khác nhau trong các htpl, phân nhóm các htpl ho ặ c tìm ra nh ữ ng v ấ n ñề c ố t lõi, c ơ b ả n c ủ a các htpl + X ử lí nh ữ ng v ấ n ñề mang tính ch ấ t ph ươ ng pháp nãy sinh trong quá trình ss lu ậ t Câu 22: Nêu nguyên nhân dẫn tới chưa thể có ñịnh nghĩa thống nhất về luật so sánh. Có sự ảnh hưởng nào không giữa thể có ñịnh nghĩa thống nhất tới bản chất và giá trị của luật so sánh. - Nguyên nhân: sở dĩ chưa có ñịnh nghĩa thống nhất về môn học là bởi vì LSS ra ñời vào những thời ñiểm khác nhau, mỗi quốc gia có những ngôn ngữ khác nhau làm cho tên gọi (thuật ngữ) ñặt cho môn học cũng khác nhau. Chẳng hạn như Anh là comparative, Pháp là Droit compare… - Mặc dù chưa có ñịnh nghĩa thống nhất nhưng ñiều ñó không làm ảnh hưởng tối bản chất và giá trị của môn học, bởi vì: + Do b ề dày l ị ch s ử nên LSS có th ể t ự ñứ ng v ữ ng trên chính ñố i chân c ủ a mình + B ả n ch ấ t c ủ a môn h ọ c ñ ã ñượ c ñư a vào gi ả ng d ạ y, hi ể u bi ế t r ộ ng rãi thông qua lí lu ậ n và th ự c ti ễ n, giá tr ị c ủ a môn h ọ c ñ ã ñượ c ứ ng d ụ ng r ộ ng rãi + Môn h ộ này ñ ã ñượ c ph ổ c ậ p r ấ t lâu ( ở M ỹ là h ơ n 100 n ă m tr ướ c, ở Pháp là t ừ n ă m 1869…) nhi ề u sách báo ñ ã ñề c ậ p nên vi ệ c ti ế p c ậ n thông tin v ề môn h ọ c ñượ c d ễ dàng. Câu 23: Trình bày về mục ñích của Luật so sánh • Luật so sánh nhằm mục ñích so sánh các hệ thống pháp luật, các ngành luật, các quy phạm pháp luật ñể tìm ra những ñiểm giống nhau, khác nhau hoặc những ñiểm thống nhất dị biệt của chúng. • Phân tích và ñánh giá những ñiểm giống nhau và khác nhau này ñể hiểu rõ nguồn gốc của các sự kiện này, thậm chí còn ñánh giá những cách giải quyết khác nhau trong các hệ thống pháp luật khác nhau và những vấn ñề có nội dung tương tự ñể xem cách giải quyết nào là ưu việt nhất. • ðịnh ra các cơ sở khoa học ñể xác ñịnh các hệ thống pháp luật quốc gia và các hệ thống pháp luật thế giới ñồng thời xác ñịnh cội rễ chung, nguồn gốc chung cũng như ñặc ñiểm chung của các hệ thống pháp luật này. • Môn luật so sánh còn có mục ñích ñặt nền móng cơ sở mang tính lý luận ñể thực hiện ba mục ñích nêu trên, rút ra những giải pháp ñể nghiên cứu pháp luật nước ngoài. Câu 24: Trình bày ứng dụng mang tính khoa học của Luật so sánh. Cho ví dụ minh họa. Lu ậ t so sánh có ý ngh ĩ a trong vi ệ c tìm ra mô hình pháp lý lý t ưở ng d ướ i góc ñộ lý thuy ế t, th ể hi ệ n trong các bài nghiên c ứ u, bài báo, t ạ p chí khoa h ọ c,… ð ây là ti ề n ñề ñể các nhà l ậ p pháp th ể ch ế hóa thành th ự c ti ễ n pháp lu ậ t. VD: các nhà khoa h ọ c b ằ ng vi ệ c nghiên c ứ u so sánh v ề c ơ ch ế b ả o hi ế n c ủ a các qu ố c gia trên th ế gi ớ i ñ ã ñư a ra nhi ề u mô hình v ề c ơ quan b ả o hi ế n ở Vi ệ t Nam trong r ấ t nhi ề u công trình nghiên c ứ u, các bài vi ế t trên các t ạ p chí khoa h ọ c pháp lý. Trong nhi ề u tr ườ ng h ợ p lu ậ t so sánh có th ể thay th ế các th ử nghi ệ m xã h ộ i g ầ n nh ư không th ể ti ế n hành trong l ĩ nh v ự c pháp lu ậ t vì nh ữ ng nguyên nhân t ự nhiên. VD: tr ướ c khi ban hành m ộ t ñạ o lu ậ t nhà n ướ c th ườ ng công b ố công khai b ả n s ự th ả o ñể các nhà khoa h ọ c ph ả n bi ệ n, b ằ ng vi ệ c áp d ụ ng các ki ế n th ứ c c ủ a l ĩ nh v ự c lu ậ t so sánh các nhà khoa h ọ c có th ể tìm ra nh ữ ng tác ñộ ng ñế n xã h ộ i c ủ a ñạ o lu ậ t s ắ p ban hành, do ñ ó s ẽ góp ý cho nhà l ậ p pháp. Chúng ta không th ể ban hành th ử ñể xem ả nh h ưở ng nh ư th ế nào r ồ i m ớ i ban hành chính th ứ c ñượ c. Câu 25: Trình bày ứng dụng mang tính thực tiễn của luật so sánh. M ụ c ñ ích c ủ a vi ệ c so sánh là nh ằ m gi ả i thích s ự t ươ ng ñồ ng và khác bi ệ t gi ữ a các h ệ th ố ng pháp lu ậ t s ẽ giúp cho ng ườ i so sánh hi ể u sâu h ơ n h ệ th ố ng pháp lu ậ t c ủ a chính n ướ c mình. Trên th ự c t ế có nhi ề u nguyên t ắ c và thi ế t ch ế pháp lu ậ t ñượ c chúng ta xem là ñươ ng nhiên t ồ n t ạ i nh ư ng th ự c ra chúng xu ấ t hi ệ n t ừ nh ữ ng y ế u t ố l ị ch s ử ñặ c bi ệ t ho ặ c b ở i 1 s ố ñ i ề u ki ệ n ñị a lý khác th ườ ng ho ặ c có ngu ồ n g ố c t ừ n ướ c ngoài. Do ñ ó lu ậ t so sánh t ạ o ñ i ề u ki ệ n cho các lu ậ t gia nhìn nh ậ n h ệ th ố ng pháp lu ậ t trong n ướ c v ớ i 1 quan ñ i ể m m ớ i và có 1 kho ả ng cách c ầ n thi ế t. V ớ i cách nhìn này, ta có th ể có nh ậ n th ứ c toàn di ệ n h ơ n v ề ch ứ c n ă ng và các giá tr ị c ủ a nh ữ ng hi ệ n t ượ ng pháp lu ậ t c ũ và quen thu ộ c c ủ a chính h ệ th ố ng pháp lu ậ t n ướ c nhà. Vi ệ c ñ ánh giá, so sánh các gi ả i pháp pháp lu ậ t khác nhau c ủ a các n ướ c v ề cùng v ấ n ñề có th ể mang l ạ i l ợ i ích to l ớ n cho công tác so ạ n thảo luật hoặc các công tác khác. Hiện nay các nhà làm luật thường phải ñối mặt với những vấn ñề khó khăn khi soạn thảo luật, thay vì phải dự ñoán và có nguy cơ phải chịu những giải pháp không phù hợp, họ có thể khai thác, tham khảo kinh nghiệm quý báu, phong phú trong các hệ thống pháp luật nước ngoài. Từ ñó rút ra ñược bài học kinh nghiệm, tìm ra những giải pháp tối ưu, ít tốn kém và ñã ñược áp dụng có hiệu quả ở nước ngoài. Câu 26: Trình bày về ứng dụng mang tính sư phạm của Luật so sánh. - ðào tạo luật gia. - Nâng cao hiểu biết của các luật gia về hệ thống pháp luật của chính nước mình cũng như các hệ thống pháp luật trên thế giới. Câu 27: Cho ví dụ minh họa ứng dụng của luật so sánh ñối với quá trình hòa hợp và nhất ñiển hóa pháp luật. Công ướ c 1980 c ủ a Liên Hi ệ p Qu ố c v ề h ợ p ñồ ng mua bán hàng hóa qu ố c t ế (thành tựu lớn nhất). ð i ề u 1 Ngh ị ñị nh th ư s ố 2 c ủ a Công ướ c Lugand v ề th ẩ m quy ề n và s ự thi hành các b ả n án dân s ự và th ươ ng m ạ i n ă m 1988 quy ñị nh khi Tòa án c ủ a các quo ấ c gia tham gia h ợ p ñồ ng áp d ụ ng và gi ả i thích công ướ c thì ph ả i tôn tr ọ ng các nguyên t ắ c liên quan ñế n các quy ế t ñị nh do Tòa án c ủ a các qu ố c gia khác tham gia Công ướ c ñư a ra. Công ướ c Warsaw 1929 quy ñị nh v ề v ậ n chuy ể n hàng không qu ố c t ế là t ậ p h ợ p r ấ t nhi ề u các quy ế t ñị nh t ư pháp c ủ a nhi ề u n ướ c có liên quan ñế n vi ệ c gi ả i thích Công ướ c. Câu 28: Hãy nêu thể loại thông tin sử dụng trong công trình so sánh luật. 1. Nguồn thông tin thứ nhất (nguồn chủ yếu): • Loại hình: - Văn bản pháp luật - Án lệ - Tập quán pháp - Học thuyết pháp lý • Qui tắc thu thập: thu thập từ những nguồn thông tin chính thức • Ưu và nhược ñiểm của nguồn thông tin: - ðộ tin cậy về pháp lý cao - Khó tiếp cận từ cả hai góc ñộ: thu thập và xử lý 2. Nguồn thông tin thứ hai (nguồn thứ yếu): • Loại hình: ña dạng, từ các nguồn thông tin mang tính chuyên khảo và tham khảo như sách báo, tạp chí, các công trinh nghiên cứu khoa học về pháp luật ở các cấp ñộ khác nhau. • Qui tắc thu thập: ña dạng, tra cứu qua mạng ñiện tử, sách báo,… • Ưu và nhược ñiểm của nguồn thông tin: - ðộ tin cậy về pháp lý không cao - Dễ tiếp cận từ cả hai góc ñộ: thu thập và xử lý thông tin Theo M.Bogdan, ph ươ ng pháp thu th ậ p thông tin v ề pháp lu ậ t n ướ c ngoài hi ệ u qu ả nh ấ t là t ậ n d ụ ng các m ố i quan h ệ tr ự c ti ế p v ớ i các ñồ ng nghi ệ p giàu kinh nghi ệ m t ạ i nước có hệ thống pháp luật cần nghiên cứu. Câu 30: Trình bày về tiêu chí và mục ñích phân loại thông tin sử dụng trong hoạt ñộng so sánh pháp luật. Về tiêu chí: Việc phân loại nguồn phụ thuộc vào trình ñộ người ngiên cứu, mục ñích ngiên cứu. ðể tiến hành so sánh cần phải căn cứ vào n guồn thông tin dù là chủ yếu hay thứ yếu củng cần nghiên cứu 1 cách tổng thể vì mỗi loại có những ưu và nhược ñiễm khác nhau. Vì vậy người nghiên cứu cần tổng hợp hai loại nguồn ñồng thời phải xác ñịnh rõ mục ñich là vấn ñề gì ñể khoanh vùng tránh tình trạng lan man khong hiệu quả. Thông qua thực tiễn xét xử cũng như khả năng áp dụng mà nghiên cứu, phân loại. Về mục ñích: Việc phân loại thông tin sử dụng trong hoạt ñộng so sánh không nhằm tạo ra các thứ b ậ c c ủ a các giá trị pháp lý mà nh ằ m xác ñịnh những phương th ứ c ti ế p cận khác nhau, ñối lập nhau, pháp luật nước ngoài và tùy thu ộ c vào phạm vi, cấp ñộ, mục ñ ích so sánh, trình ñộ khả năng ng ườ i nghiên cứu mà mỗi loại ngu ồ n thông tin sẻ vai trò khác nhau. Vì thế có hình thức nguồn pháp lu ật khác nhau, trật tự phân c ấ p nguồn ở mỗi quốc gai cũng khác nhau. Câu 31: Hãy nêu các căn cứ lựa chọn loại hình thông tin sử dụng trong họat ñộng so sánh pháp luật. • Chủ thể tiến hành họat ñộng so sánh pháp luật. • ðối tượng so sánh. • Ưu và nhược ñiểm của các nguồn thông tin. • Hình thức, cấp ñộ, mục ñích so sánh. Câu 32: Phân tích qui tắc: pháp luật nước ngoài phải ñược nghiên cứu, so sánh trong tính tổng thể. Cho ví dụ minh họa. Câu 33: Phân tích quy tắc: pháp luật nước ngoài phải ñược nghiên cứu so sánh một cách khách quan về tư duy và cho ví dụ minh họa - Nội dung nguyên tắc: Khi nghiên cứu pháp luật nước ngoài phải “thoát ly” với cách tiếp cận trong nước. ðây chính là “khách quan về tư duy” - Lýgiải:  Do các nước này có nền kinh tế- xã hội khác nhau và do các trường phái pháp luật mà các nước này theo cũng khác nhau (ví dụ như: hệ thống pháp luật Anh- Mỹ, hệ thống pháp luật châu Âu- Lục ñịa) Do ñó không thể áp ñặt cùng một cách tiếp cận  Dù các nước ñược xếp xào cùng một trường phái pháp luật thì giữa các hệ thống pháp luật này cũng có sự khác biệt. Do ñó phải có cách tiếp cận khác nhau - Ví dụ minh họa: Nghiên cứu pháp luật Anh ngoài vi ệ c nghiên cứu văn bản quy ph ạ m pháp luật mà phải nghiên c ứ u c ả án lệ vì ñây là bộ phận hết s ứ c quan trọng của pháp luật Anh. Còn khi nghiên cứu pháp luật Việt Nam thì phải nghiên cứu văn bản quy phạm pháp luật, và văn bản giải thích pháp luật từ các cơ quan nhà nước ban hành. Chính vì thế khi nghiên cứu, không thể áp ñặt cách tiếp cận pháp luật Anh vào việc nghiên cứu pháp luật Việt Nam và ngược lại. Câu 36: Những nét ñặc thù trong công tác dịch thuật các thuật ngữ, khái niệm pháp luật nước ngoài. Câu 37: Phân biệt các khái niệm: “Hệ thống pháp luật thế giới”, “hệ thống pháp luật quốc gia”, “truyền thống pháp luật”, “gia ñình pháp luật”, “dòng họ pháp luật”. Câu 38: Mục ñích và ý nghĩa của việc phân nhóm các hệ thống pháp luật trên thế giới. Phân chia các hệ thống pháp lu ậ t trên thế giới thành các nhóm khác nhau chủ yếu là nhằm mục ñ ích s ư phạm. Việc phân chia này là t ạ o ñiều kiện thuận lợi cho vi ệ c gi ớ i thiệu tổng quát về các h ệ th ố ng pháp luật trên thế giới, giúp cho các nhà luật học có ñược bứ c tranh toàn cảnh về các htpl trên th ế gi ớ i. Ý nghĩa: • Giúp nghiên cứu hệ thống pháp luật dễ dàng hơn. • Tạo cơ sở lý luận cho việc nghiên cứu pháp luật. • Phục vụ cho công tác giảng dạy và học tập. Câu 39: Những căn cứ làm nguyên nhân hình thành ý tưởng phân nhóm các hệ thống pháp luật trên thế giới. Trong thế giới hiện ñại có r ấ t nhiều hệ thống pháp lu ậ t hi ệ n hành, ngoài sự khác biệt thì 1 s ố hệ thống pháp luật cũng có s ự tương ñồng cơ bản. Ngu ồ n g ố c của sự tương ñồng là có cùng ki ể u xã hội, có sự phát triển l ị ch s ử chung tương tự, có tôn giáo chung… Hệ thống pháp luật không ch ỉ là sự tổng hợp các quy phạm, mà nó có tính chất hệ thống, s ự khác nhau giữa các hệ thống pháp lu ậ t thường là do nội dung các quy phạm cụ thể. Bên cạ nh ñ ó, phương thức soạn thảo, gi ả i thích cấu trúc quy phạm, những thu ậ t ngữ… lại có những ñiểm t ươ ng ñồng giữa các hệ thống pháp lu ậ t khác nhau, vì thế nắm bắt ñượ c s ự tương ñồng giữa các hệ th ố ng pháp luật thì có thể tiến hành vi ệ c phân nhóm hệ thống pháp lu ậ t. ðặc ñiểm của pháp luật mỗ i n ướ c, mỗi khu vực trên thế gi ớ i ñượ c quyết ñịnh bởi ñặc ñiểm c ủ a th ự c tiễn xã hội trên tất các các l ĩ nh vực. Câu 40: Tiêu chí phân nhóm các hệ thống pháp luật chủ yếu trên thế giới. ðể việc phân chia có ý ngh ĩ a thì cần phải dựa vào vài tiêu chí khác nhau, có thể dựa vào tiêu chí c ấ u trúc pháp luật, nhưng hi ệ n nay thường dựa vào các tiêu chí sau: + Hình thức pháp luật + Nguồn gốc pháp luật + Vai trò làm luật của cơ quan tư pháp (TA) + Mối quan hệ giữa pháp luật nội dung (luật thực chất) và pháp luật hình thức (luật tố tụng) + Sự phân chia pháp luật thành luật công và luật tư + Dựa vào mức ñộ pháp ñiển hoá Dựa vào những tiêu chí trên thì có thể chia pháp luật trên thế giới thành 4 nhóm chính: + Pháp luật châu âu lục ñịa + Pháp luật Anh - Mỹ + Pháp luật XHCN + Pháp luật tôn giáo Câu 41: Phân tích ưu nhược ñiểm của các tiêu chí phân chia các hệ thống pháp luật trên thế giới.  Hình thức pháp luật: gồm văn bản pháp luật, án lệ, tập quán. Ư u : d ễ ti ế n hà nh phân chia, t ừ ñó bi ế t ñượ c phá p lu ậ t củ a m ộ t n ướ c là thà nh v ă n hay b ấ t thà nh v ă n. Nh ượ c : không n ắ m b ắ t ñượ c xu th ế phá t tri ể n củ a HTPL.  Nguồn gốc pháp luật: HTPL Anh – Mỹ, HTPL Châu Âu – Lục ñịa, HTPL XHCN, HTPL Hồi giáo. Ư u : phân chia thà nh cá c dò ng họ phá p lu ậ t m ộ t cá ch rõ rà ng, th ấ y ñượ c bả n ch ấ t củ a HTPL và t ừ ñó d ễ ti ế n hà nh ti ế p c ậ n ñể nghiên c ứ u Nh ượ c : khó ti ế n hà nh phân chia vì mu ố n bi ế t ñượ c HTPL nghiên c ứ u thu ộ c nhó m nà o phả i ti ế n hà nh m ộ t cá ch nghiên c ứ u sâu và r ộ ng v ề lị ch s ử phá p lu ậ t củ a n ướ c ñó .  Pháp luật có sự phân chia thành luật công và luật tư: Ư u : xá c ñị nh ñượ c HTPL củ a m ộ t n ướ c có phân chia thà nh lu ậ t công và lu ậ t t ư t ừ ñó có ñượ c ph ươ ng phá p nghiên c ứ u cụ th ể , phù h ợ p. Nh ượ c : HTPL XCHN và Á n l ệ không có s ự phân chia thà nh lu ậ t công và lu ậ t t ư , v ậ y v ớ i ph ươ ng phá p nà y không th ể á p dụ ng ñể phân chia ở nh ữ ng n ướ c XHCN hay cá c n ướ c theo HTPL á n l ệ .  Vai trò của Tòa Án: Ư u : bi ế t ñượ c vai trò củ a Tò a á n trong vi ệ c tạ o ra á n l ệ nh ư th ế nà o. Nh ượ c : chỉ có th ể ti ế n hà nh ở nh ữ ng n ướ c có HTPL á n l ệ .  Mối quan hệ của pháp luật nội dung và pháp luật hình thức: Ư u : tiêu chí nà y giú p ta xá c ñị nh ñượ c trong 1 HTPL thì pl n ộ i dung hay phá p lu ậ t hì nh th ứ c ñượ c ñượ c chú trọ ng h ơ n, t ừ ñó tì m hi ể u nguyên nhân tạ i sao. Nh ượ c : không phân chia ñượ c ñầ y ñủ cá c HTPL trên th ế gi ớ i.  Mức ñộ và trình ñộ pháp ñiển hóa: Ư u : bi ế t ñượ c HTPL nà o có trì nh ñộ phá p ñ i ể n hó a cao h ơ n. Nh ượ c : không th ể á p dụ ng ñố i v ớ i cá c HTPL á n l ệ vì á n l ệ chỉ ti ế n hà nh t ậ p h ợ p hó a. Câu 42: Trình bày về nguồn gốc pháp luật dưới gốc ñộ là tiêu chí quan trọng nhất trong hoạt ñộng phân nhóm các hệ thống pháp luật trên thế giới. Ti ế n hà nh vi ệ c phân nhó m nh ằ m:  Dễ dàng tiếp cận, nghiên cứu.  Nhìn nhận ñược khuynh hướng phát triển. Với tiêu chí nguồn gốc pháp luật thì có thể chia các HTPL trên thế giới thành 4 loại (xem câu 41). Tiêu chí này ñược xem là tiêu chí quan trọng nhất vì nó phân chia ñược ñầy ñủ các HTPL trên thế giới (những tiêu chí khác không ñầy ñủ). Mặc khác, tiêu chí này dựa trên nguông gốc pháp luật ñể tiến hành phân chia nên có thể cho ta biết ñược bản chất của HTPL ñang nghiên cứu và suy luận ñược khuynh hướng phát triển của HTPL ñó (thỏa mãn ñược mục ñích của việc phân chia HTPL). Câu 43: Trình bày về hình thức PL dưới góc ñộ là một trong các tiêu chí phân nhóm các HTPL chủ yếu trên thế giới. HTPL c ơ b ả n trên th ế gi ớ i là nhóm các HTPL khác nhau có chung nh ữ ng ñặ c ñ i ể m c ơ b ả n. trong ñ ó hình th ứ c PL là m ộ t trong nh ữ ng tiêu chí d ể phân nhóm các HTPL c ơ b ả n trên TG. Có 3 hình th ứ c PL:  PL thành văn: là hình thức PL do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành theo một trình tự thủ tục nhất ñịnh  PL không thành văn là hình thức PL mà cơ quan nhà nứoc có thẩm quyền thừa nhạn nó chứ không ban hành ra thành VBPL  Tập quán, án lệ Ba loại hình thức PL trên có những ưu và nhược ñiểm nhất ñịnh: 1) Ưu: rõ ràng, cụ thể, mang tính dân chủ ñựoc ban hành theo một trình tự thủ tục nhất ñịnh; nhuợc: thiếu sự linh hoạt, khả năg thích ưng với sự thay ñổi của những quan hệ XH chậm chạp, chi phí cao. 2) Ưu, nhược ngựoc lại với (1) nhưng hiện nay ña phần các nước trên TG ñều sử dụng cả hai hình thức (1) và (3), ở Châu âu ngày càng coi trọng án lệ. Án lệ là cơ sở ñể xây dưng VBPL sau này9 do quan hệ XH phát sinh cần ñiều chỉnh kịp thời nhưng những quan hệ này lại chưa chín mùi chưa cần ban hành VBQPPL thì án lệ sẽ ñiều chỉnh trước) và các VBQPPL ñược xây dựng từ án lệ sẽ tồn tại lâu hơn 3) Hình th ứ c PL này ít Qu ố c gia s ử d ụ ng, ñ i ể n hình là ở Anh.Nh ư ng ngày nay nó v ẫ n t ồ n t ạ i và v ẫ n gi ữ ñượ c nh ữ ng giá tr ị c ủ a nó. Câu 45: Mối tương quan giữa luật thực ñịnh và luật tố tụng dưới góc ñộ là một tiêu chí phân nhóm hệ thống pháp luật. D ướ i góc ñộ là m ộ t trong nh ữ ng tiêu chí phân nhóm m ố i t ươ ng quan này ñượ c xem xét b ằ ng vai trò c ủ a lu ậ t t ố t ụ ng và lu ậ t n ộ i dung trong h ệ th ố ng pháp lu ậ t qu ố c gia. Các qu ố c gia khác nhau thì vai trò c ủ a hai y ế u t ố trên khác nhau: - Có nước coi trọng luật tố tụng - Có nước coi trọng luật nội dung Các nhà nghiên cứu xem xét vai trò này ñể phân nhóm các hệ thống pháp luật. Theo ñ ó, nh ữ ng n ướ c coi tr ọ ng luật tố tụng ñược xếp vào một nhóm, các nước coi trọng luật nội dung ñược xếp vào một nhóm. Ví dụ: các nước Pháp, ðức, Ý,… coi trọng luật nội dung ñược xếp vào một nhóm Các nước Anh, Mỹ,…coi trọng luật tố tụng ñược xếp riêng một nhóm Câu 46: Trình bày về trình ñộ pháp ñiển hóa dưới góc ñộ là một tiêu chí phân nhóm. Căn cứ vào trình ñộ pháp ñiển hóa ñể phân nhóm các hệ thống pháp luật. Căn cứ vào hệ thống pháp luật cụ thể ñể biết ñược trình ñộ pháp ñiển hóa. Pháp ñiển hóa là hoạt ñộng của cơ quan nhà nước có thẩm quyền tiến hành tập hợp những quy phạm, nh ữ ng ch ế ñị nh, v ă n b ả n quy ph ạ m pháp lu ậ t ñể ban hành, s ử a ñổ i, b ổ sung, h ủ y b ỏ ñể có ñượ c m ộ t v ă n b ả n quy ph ạ m pháp lu ậ t m ớ i ñượ c s ử a ñổ i, b ổ sung ho ặ c v ă n b ả n quy ph ạ m pháp lu ậ t m ớ i.  Pháp ñ i ể n hóa ch ỉ phát tri ể n ở nh ữ ng n ướ c có pháp lu ậ t thành v ă n Các n ướ c có pháp lu ậ t b ấ t thành v ă n c ũ ng có s ự pháp ñ i ể n hóa nh ư ng không hình thành m ộ t ch ế ñị nh hoàn ch ỉ nh mà d ẫ n chi ế u ñế n vi ệ c áp d ụ ng án l ệ . Nh ư v ậ y, c ă n c ứ vào trình ñộ pháp ñ i ể n hóa có th ể phân chia các h ệ th ố ng pháp lu ậ t thành nhóm. Nh ữ ng h ệ th ố ng pháp lu ậ t có trình ñộ pháp ñ i ể n hóa cao ñượ c x ế p vào m ộ t nhóm và ng ượ c l ạ i. Câu 47: Trình bày về vai trò của cơ quan tư pháp dưới góc ñộ là một trong các tiêu chí phân nhóm các hệ thống pháp luật chủ yếu trên thế giới. Câu 48: Xu hướng phát triển của các hệ thống pháp luật trên thế giới. Các h ệ th ố ng pháp lu ậ t v ố n có s ự ả nh h ưở ng và có nhi ề u nét t ươ ng ñồ ng: nh ữ ng v ấ n ñề lý lu ậ n trong lu ậ t tôn giáo có ả nh h ưở ng ñế n 3 h ệ th ố ng pháp lu ậ t còn l ạ i; thông lu ậ t ngày càng nâng cao vai trò c ủ a lu ậ t thành v ă n; trong dân lu ậ t v ẫ n t ồ n t ạ i án l ệ … Hi ệ n nay do xu h ướ ng h ộ i nh ậ p, toàn c ầ u hóa, m ở r ộ ng quan h ệ h ợ p tác € các truy ề n th ố ng pháp lu ậ t ñ ang xích l ạ i g ầ n nhau trong m ộ t xu th ế “nh ấ t th ể hóa pháp lu ậ t” Các qu ố c gia trong cùng khu v ự c ñ ang có xu h ướ ng áp d ụ ng m ộ t lu ậ t chung, th ố ng nh ấ t. VD: lu ậ t c ủ a EU, lu ậ t c ủ a ASEAN…. Câu 49: Khái quát về hệ thống pháp luật XHCN Tuy ch ị u ả nh h ưở ng c ủ a h ệ th ố ng pháp lu ậ t Châu Âu- L ụ c ñị a nh ư ng h ệ th ố ng pháp lu ậ t XHCN v ẫ n ñượ c xem là m ộ t h ệ th ố ng pháp lu ậ t ñộ c l ậ p do trên th ế gi ớ i v ẫ n còn các qu ố c gia XHCN nên v ẫ n còn pháp lu ậ t XHCN mang nh ữ ng ñặ c tr ư ng riêng do b ả n ch ấ t nhà n ướ c quy ế t ñị nh ñ ó là:  ðề cao chế ñộ sở hữu tập thể hơn chế ñộ sở tư nhân  ðề cao các nguyên tắc pháp chế XHCN. Coi pháp luật là 1 công cụ ñể giáo dục con người . Pháp luật ñề cao tính giáo dục hơn trừng phạt ( ai không thực hiện mới bị cưỡng chế thi hành)  Theo lý luận của các nước theo hệ thống pháp luật XHCN thì khi xã hội phát triển ñến 1 giai ñoạn nào ñó thì khi ñó pháp luật không còn cần thiết ñể ñiều chỉnh các quan hệ xã hội nữa. Khi ñó pháp luật và nhà nước sẽ cùng tiêu vong Câu 50: Khái quát hệ thống pháp luật Anh - Mỹ. - Hình thức của hệ thống pháp luật này là pháp luật bất thành văn hay còn gọi là pháp luật án lệ ( do các VB QPPL ñể ñiều chỉnh các quan hệ xã hội là không nhiều, chủ yếu là án lệ) - Pháp luật không có sự phân chia thành luật công và luật tư mà là một hệ thống pháp luật thống nhất - Các bàn án, quyết ñịnh của cơ quan nhà nước có thẩm quyền ñã có hiệu lực pháp luật có thể trở thành án lệ và ñược dùng ñể giải quyết những vụ việc tương tự sau này - Mức ñộ pháp ñiển hóa không cao như là ở các nước theo hệ thống pháp luật Châu Âu- Lục ñịa Câu 51: Về hệ thống pháp luật Hồi giáo. 1. Khái niệm, ñặc ñiểm của luật Hồi giáo: 1.1 Khái niệm: - Luật Hồi giáo không phải là hệ thống pháp luật gắn với nhà nước mà chỉ là một phần của Shariah – luật ñạo Hồi (theo tiếng Ả rập). Luật Hồi giáo là hệ thống các quy ñịnh mang tính tôn giáo của những người theo ñạo. Các quy ñịnh của luật Hồi giáo hoàn toàn ñộc lập, không chịu sự chi phối của nhà nước, không quyền lực nào có thể thay ñổi luật Hồi giáo. - Luật Hồi giáo ñược coi là do Thượng ñế ñặt ra một lần và không thay ñổi. - Luật Hồi giáo thể hiện ý chí của thượng ñế nên nó hướng tới ñiều chỉnh hầu hết các lĩnh vực của ñời sống chứ không ñề cập ñến những vấn ñề quản lý của Nhà nước. - Luật Hồi giáo bao gồm 2 bộ phận: + Th ứ nhất: học thuyết tôn giáo v ớ i các giáo ñiều mà tín ñồ phải tin. + Th ứ hai: luật thần thánh quy ñị nh nh ững gì mà tín ñồ phải làm và không ñược làm. - Luật Hồi giáo giới hạn những nghĩa vụ và quy ñịnh cụ thể nội dung các quyền cá nhân. Việc vi phạm các quyền và nghĩa vụ sẽ bị thẩm phán của tòa án Hồi giáo áp dụng các biện pháp trừng phạt. - Về nguyên tắc, Luật Hồi giáo chỉ ñược áp dụng ñể ñiều chỉnh mối quan hệ giữa những người Hồi giáo, mối quan hệ giữa những người không phải là Hồi giáo, sống ở quốc gia Hồi giáo sẽ ñược ñiều chỉnh bằng các quy phạm pháp luật của nhà nước. 1.2 ðặc ñiểm: - Khó có thể phân biệt giữa các quy ñịnh của pháp luật và các quy ñịnh tôn giáo, vì người Hồi giáo cho rằng pháp luật và tôn giáo là một. - Có vai trò quan trọng trong việc ñiều chỉnh các lĩnh vực pháp luật truyền thống như hôn nhân – gia ñình, thừa kế, hình sự. - Về cấu trúc, các khái niệm, phạm trù của mình, Luật Hồi giáo khá ñặc biệt so với các hệ thống pháp luật khác. 2. Nguồn của Luật Hồi giáo: - Luật Hồi giáo có nguồn gốc thần thánh, thể hiện mệnh lệnh của ñấng tối cao, không phải quyền lực của nhà nước. Bao gồm các hệ thống nguồn như sau: nguồn cơ bản bao gồm Kinh Koran và Sunna; nguồn phát sinh bao gồm Ijama và Qias. + Kinh Koran: - Là cuốn kinh thánh của ñạo Hồi ñược viết bằng tiếng Ả rập, ñược hình thành từ những gì mà Mohamed tuyên ñọc hay ñọc lại những lời của Thượng ñế thần khải qua không khi thuyết giảng. - Kinh Koran nêu ra rất ít các luật lệ mà các tín ñồ Hồi giáo phải một mực tuân thủ. Những luật lệ này bao trùm lên phạm vị rất rộng: những quy tắc ứng xử cá nhân, quan hệ trong gia ñình, với láng giềng, với cộng ñồng, ñời sống kinh tế, chính trị quốc gia … + Sunna: - Sunna là lối sống, cách hành xử trong cuộc ñời của nhà tiên tri Mohamed, bao gồm những hành ñộng cụ thể, những lời khuyên dạy hoặc cấm ñoán phát xuất trực tiếp từ Mohamed. Là nguồn luật quan trọng sau Kinh Koran. - Sunna ñưa ra các quy ñịnh mà trong Kinh Koran không có. + Ijma: - ðược sử dụng ñể giải thích các loại nguồn cơ bản. Nó là các quan ñiểm chung, các giải pháp pháp lí cho những tình huống mới do các học giả Hồi giáo ñưa ra, trên cơ sở các nguyên tắc chung của nguồn luật cơ bản, ñược những người có thẩm quyền chấp nhận. + Qias: - Thực chất là phương pháp suy luận tương tự ñể giải thích luật. Bằng phương pháp này, các luật gia có thể “kết hợp ý chí của thần thánh và lí trí của con người” nhưng vẫn ñược cộng ñồng Hồi giáo tuân thủ nhờ dựa vào kinh Koran và Sunna. Câu 52: Khái quát hệ thống pháp luật Châu Âu lục ñịa. Câu 53: Trình bày về phương thức quay trở về châu Âu lục ñịa của Luật La Mã vào thế kỷ 12-13. • LLM quay trở về châu Âu thông qua họat ñộng ng/cứu và giảng dạy LLM ở các trường tổng hợp. Nội dung giảng dạy nhằm ñào tạo kỹ năng xdựng QPPL với 2 mục ñích: tạo ra PL phù hợp sự phát triển của XH và phải có tính công bằng. • Khó khăn trong họat ñộ ng giảng dạy: chưa có hệ thống PL thống nhất trong gñoạn này. • Thuận lợi :  ðã có sự khôi phục LLM từ thế kỷ 5.  Có sự chú giải LLM bằng cách giải thích nội dung LLM bên lề bản nguyên gốc.  Có quá trình bình luận LLM của các chuyên gia. → Các trường tổng hợp ko d ạ y nguyên bản LLM mà ptích nội dung QPPLLM ñể kết luận về kỹ thuật ban hành QPPL và nội dung QPPL. Từ ñó các lgia( người học) sẽ xdựng PL riêng cho quốc gia tùy thuộc ñiều kiện KT, CT, XH,… Câu 54: Ptích nhận ñịnh: PL châu Âu lục ñịa là sản phẩm của văn hóa. • PL châu Âu lục ñịa ñc tạo ra thông qua họat ñộng trí tuệ, sáng tạo của các nhà lập pháp của các quốc gia châu Âu. • PL châu Âu lục ñịa chịu nhiều ảnh hưởng của PLLM. Mà từ lâu PLLM ñã ñc xem là 1 thành tựu văn hóa to lớn cảu nhân loại. Câu 55: Tìm sự tương ñồng và khác biệt trong phương thức hình thành pháp luật của 2 hệ thống: pháp luật Anh – Mỹ và Pháp - ðức. Anh – Mỹ Khác biệt  Ở Anh Tr ướ c 1066 ch ủ y ế u là các t ậ p quán vì th ờ i k ỳ này xu ấ t hi ệ n ch ữ vi ế t. Pháp lu ậ t ch ủ y ế u mang tính ch ấ t ñị a ph ươ ng Giai ñ o ạ n 1066 ñế n 1485 các t ậ p quán ñượ c rát ra t ừ th ự c ti ễ n xét x ử ñ ã d ầ n hình thanh thông lu ậ t. ðượ c áp d ụ ng chung cho toàn n ướ c Anh. Thông lu ậ t ñượ c hình thành b ằ ng con ñườ ng n ộ i t ạ i, không có s ự tác ñộ ng b ở i y ế u t ố bên ngoài Giai ñ o ạ n 1485 tr ở ñ i hình thành tòa công b ằ ng và tòa thông luât ñồ ng th ờ i lu ậ t thành v ă n ra ñờ i. lu ậ t thành v ă n ñượ c ban hành khi không có án l ệ ho ặ c án l ệ có l ỗ h ổ ng ho ặ c không ñ i ệ u ch ỉ nh h ế t. Án l ệ v ẫ n ñượ c áp d ụ ng ch ủ y ế u ở Anh. Pháp lu ậ t Anh mang tính liên t ụ c và k ế th ừ a l ị ch s ử c ủ a giai ñ o ạ n tr ướ c, không có s ự phân chia lu ậ t công và lu ậ t t ư .  Ở Mỹ Pháp lu ậ t có ngu ồ n g ố c t ừ Anh tuy nhiên, có s ự ti ế p thu ch ọ n l ọ c pháp lu ậ t Anh Pháp lu ậ t Hoa K ỳ g ồ m pháp lu ậ t liên bang và pháp lu ậ t bang, có hi ế n pháp là ñạ o lu ậ t t ố i cao, trình ñộ pháp ñ i ể n hóa cao h ơ n ở Anh Nguyên t ắ c ti ề n l ệ ph ả i ñượ c tuân th ủ ñượ c áp d ụ ng m ề m d ẻ o và linh ho ạ t h ơ n so v ớ i ở Anh. Có s ự phân chia lu ậ t công và lu ậ t t ư Tương ñồng Có s ự xung ñộ t pháp lu ậ t Nguyên t ắ c ti ề n l ệ ph ả i ñượ c tuân th ủ ðề u có án l ệ và lu ậ t thành v ă n Pháp - ðức Khác biệt  Ở Pháp Tr ướ c 1789 pháp lu ậ t ch ị u ả nh h ưở ng c ủ a pháp lu ậ t La Mã. Mang tính bât bình ñẳ ng v ả giai t ầ ng N ă m 1789 ra ñờ i b ả n tuyên ngôn nhân quy ề n và dân quy ề n, N ă m 1804 BLDS Napoleon ra ñờ i Cách m ạ ng Pháp mang tính tri ệ t ñể , pháp lu ậ t phát tri ể n không liên t ụ c nh ư ng có tính k ế th ừ a. Pháp lu ậ t pháp là pháp lu ậ t thành v ă n.  Ở ðức N ướ c ñứ c không có h ệ th ố ng pháp lu ậ t riêng cho ñế n t ậ n th ế k ỷ 19. Một số văn bản ñược pháp ñiển hóa cho toàn nước ðức ñã ra ñời vào giữa thế kỷ 19. Có sự tồn tại pháp luật bang và pháp luật liên bang Tương ñồng Chịu ảnh hưởng của pháp luật La Mã Có nhiều ñiểm tương ñồng trong quy ñịnh của BLDS Câu 56: Giải thích nguyên nhân dẫn tới sự khác biệt trong phương thức hình thành của 2 hệ thống pháp luật. Xuất phát từ ñiều kiện tự nhiên và vị trí ñịa lý, quá trình chiến tranh xâm lược ñã dẫn tới sự khác biệt trong phương thức hình thành 2 hệ thống pháp luật nói trên, hệ thống pháp luật chịu ảnh hưởng xét xử của tòa án. ðể có án lệ hơn là pháp lu ậ t thành v ă n. Pháp lu ậ t Pháp – ðứ c áp d ụ ng trong công tác xét x ử ch ủ y ế u là pháp lu ậ t thành v ă n. H ơ n n ữ a, pháp lu ậ t Pháp – ðứ c ả nh h ưở ng m ạ nh m ẽ pháp lu ậ t La Mã h ơ n là Pháp lu ậ t Anh – M ỹ . Các h ệ th ố ng pháp lu ậ t thu ộ c nhóm pháp lu ậ t Anh – M ỹ ñề u có ngu ồ n g ố c t ừ pháp lu ậ t Anh, s ử d ụ ng chung ngôn ng ữ pháp lu ậ t, ch ẳ ng h ạ n nh ư ti ế ng Anh và vì th ế có khái ni ệ m và thu ậ t ng ữ pháp lu ậ t hoàn toàn gi ố ng nhau. Các h ệ th ố ng pháp lu ậ t Pháp – ðứ c cho dù ít nhi ề u có chung ngu ồ n g ố c sâu xa là t ừ lu ậ t La Mã, ch ư a bao gi ờ có h ệ th ố ng pháp lu ậ t th ố ng nh ấ t. S ự ñ a d ạ ng v ề ngôn ng ữ . Câu 57: Nêu các cách gọi tên khác nhau về 2 truyền thống pháp luật: Anh – Mỹ và Pháp – ðức • Anh-My:HTPL an le; HTPL Angloxacxong; HTPL commonlaw (hay la thong luat); HTPL A-M. • Phap- Duc: HTPL thanh van; HTPL LaMa; HTPL civil Law (hay Dan luat); HTPL chau au luc dia. Câu 58: Phân tích và chứng minh nhận ñịnh: trong một hệ thống pháp luật có thể có nhiều truyền thống pháp luật khác nhau HTPL la tong the cac QPPL co quan he noi tai thong nhat voi nhau, do co quan nha nuoc co than quyen ban hanh hoac thua nhan, nham dieu chinh cac quan he trong xa hoi. con, truyen thong phap luat la mot khai niem de chi cac HTPL co cac dac diem giong nhau (nhu la yeu to nguon goc). Mot HTPl co the co nhieu truyen thong PL khac nhau. HTPL o nhieu nuoc dang phat trien co su pha tron giua HTPL o dia phuong va PL du nhap trong thoi ki la thuoc dia cua cac cuong quoc di xam luoc. Dong thoi, trong mot so truong hop ca biet thi co mot so HTPL xet ve mat lich su co su pha tron truyen thong phap luat cua hai hay nhieu nhom luat, co the duoc coi la vi du nhu HTPL o Bang Quebec( anh huong cua Anh va Phap), o Lousiana ( anh huong cua A-My), hay o Nam Phi( anh huong cua A va Ha lan) Wua cac truong hop tren,ta co the nhan thay rang nguyen nhan cua su pha trong tren co the la do: + do la su ket hop co chon loc giua cac truyen thong nham tim ra su toi uu nhat +Hoac la do su tien nhan cuong buc khi bi xam luoc. Câu 59: Nêu sự tương ñồng và khác biệt giữa pháp luật tôn giáo và pháp luật phi tôn giáo. Sự tương ñồng: ñều là pháp luật nên có chung các ñặc ñiểm cơ bản như có tính bắt buộc chung, thể hiện ý chí của giai cấp thống trị,… Sự khác biệt: • Hệ tư tưởng: Pháp luật tôn giáo gắn liền với tư tưởng, giáo lý tôn giáo. Khó có thể phân biệt giữa các quy ñịnh của pháp luật và các quy ñịnh của tôn giáo. Còn pháp luật phi tôn giáo hình thành dựa trên các hệ tư tưởng phi tôn giáo, ñộc lập với tôn giáo. • Nguồn luật: Pháp luật tôn giáo có nguồn là các kinh, giáo lý tôn giáo. Còn pháp luật phi tôn giáo có nguồn là luật thành văn, án lệ, tập quán, các học thuyết pháp lý, các nguyên tắc chung của pháp luật. • Phạm vi ñiều chỉnh: Pháp luật tôn giáo ñiều chỉnh hầu như tất cả các lĩnh vực trong ñời sống xã hội, kể cả các lĩnh vực mà ở các nước có pháp luật phi tôn giáo do các quy phạm ñạo ñức ñiều chỉnh. • Phạm vi có hiệu lực: Pháp luật tôn giáo có phạm vi hiệu lực không theo nguyên tắc về không gian và thời gian như pháp luật phi tôn giáo mà chỉ áp dụng trong cộng ñồng tôn giáo. • Giá trị: Pháp luật tôn giáo có nguồn gốc thần thánh nên ñược xem là có giá trị vĩnh hằng, con người không thể thay ñổi pháp luật tôn giáo, nhà nước không can thiệp vào khía cạnh lập pháp mà chỉ công nhận, phê chuẩn và giải thích pháp luật tôn giáo cho phù hợp với sự phát triển của xã hội. Câu 60: Trình bày về ưu và nhược ñiểm của luật thành văn và luật án lệ. • Ưu ñiểm của Án lệ - Nhược ñiểm của Luật thành văn - Án lệ mang tính thực tiễn rất cao vì ñược hình thành qua thực tiễn xét xử trong khi các ñạo luật lại thường chỉ căn cứ vào lý thuyết và suy luận mang tính lô gích ñể tạo ra quy phạm. Mặt khác, án lệ ñược hình thành trong nhiều hoàn cảnh khác nhau của ñời sống thực tiễn nên án lệ có khả năng ñiều chỉnh ñược hầu hết các quan hệ xã hội. Án lệ phải ñược tạo ra từ một tranh chấp cụ thể trong khi các ñạo luật lại chỉ là sản phẩm của tư duy trừu tượng, bằng tư duy của mình nhà làm luật dự liệu những hoàn cảnh của thực tiễn, nhưng không phải lúc nào nhà làm luật cũng có thể dự liệu hết ñược những hoàn cảnh của thực tiễn. Chính vì thế, trong nhiều trường hợp, văn bản quy phạm pháp luật vẫn có những kẽ hở, những “lỗ hổng pháp luật” trong khi án lệ ñược tạo ra từ thực tiễn nên nó có khả năng bổ khuyết những kẽ hở, những “lỗ hổng” này. - Án lệ mang tính linh hoạt rất cao, do ñó nó có thể phù hợp với sự thay ñổi nhanh chóng của xã hội. Trong khi sự thay ñổi của văn bản quy phạm pháp luật thường cần phải có một thời gian nhất ñịnh, vì văn bản quy phạm pháp luật thường mang tính cứng nhắc, ổn ñịnh thì án lệ lại có khả năng ñáp ứng ngay những yêu cầu, ñòi hỏi của thực tiễn. Thừa nhận và áp dụng án lệ sẽ khắc phục ñược sự “xơ cứng” của pháp luật và giảm thiểu ñược việc phải thường xuyên sửa ñổi văn bản pháp luật. • Nhược ñiểm của Án lệ - Ưu ñiểm của Luật thành văn - Án lệ không mang tính hệ thống và tính khái quát như văn bản pháp luật, vì án lệ ñược hình thành từ thực tiễn hoạt ñộng xét xử thông qua những tình tiết của mỗi vụ việc. Các quy phạm của án lệ chỉ biểu hiện qua từng trường hợp cụ thể nên những nguyên tắc ñược tạo ra là những nguyên tắc bất thành văn không ñược biểu hiện rõ ràng. Mặt khác, việc hệ thống hóa án lệ chỉ ñơn thuần là việc sắp xếp các án lệ theo những tiêu chí như năm ban hành, tên vụ án, lĩnh vực,… Việc pháp ñiển hóa thành các chế ñịnh, các ngành luật không ñược chú trọng do vậy khó có ñược cái nhìn tổng quan về pháp luật, ñặc biệt việc tra cứu, tìm hiểu sẽ gặp nhiều khó khăn ñối với những người không am hiểu hệ thống án lệ. - Số lượng án lệ quá nhiều, và liên tục tăng lên theo thời gian nên gây rất nhiều khó khăn trong quá trình vận dụng. Chính vì khối lượng án lệ ñồ sộ như vậy sẽ khiến cho các thẩm phán, người áp dụng luật khó khăn trong việc tìm ra án lệ thích hợp ñể áp dụng cho vụ việc mà mình ñang giải quyết. - Bên cạnh tính mềm dẻo, án lệ cũng chứa ñựng sự cứng nhắc bởi nguyên tắc tiền lệ phải ñược tuân thủ. Án lệ có ñặc trưng khuôn mẫu và tính bắt buộc áp dụng, do vậy, các thẩm phán ñôi khi buộc phải tuân theo những tiền lệ mà họ cho rằng không hoàn thiện và không mang giá trị pháp lý cao. ðiều này ñã trở thành một lực cản ñối với sự sáng tạo của thẩm phán. - Án lệ ñược tạo ra trong một vụ việc với hoàn cảnh và tình tiết cụ thể, vì vậy, khi áp dụng án lệ thẩm phán cũng gặp khó khăn khi nhận ñịnh, so sánh giữa hoàn cảnh, tình tiết của án lệ và hoàn cảnh, tình tiết của vụ việc hiện tại. Trong một hoàn cảnh như nhau nhưng tình tiết vụ việc lại có thể hoàn toàn khác nhau và thẩm phán sẽ lại so sánh, hình thành lên một tiền lệ mới. Như vậy, sẽ làm phức tạp thêm khi áp dụng luật, vì án lệ sẽ không ngừng tăng lên, ñồng thời chính ñiều này cũng là nguyên nhân tạo ra sự không ổn ñịnh của án lệ. Câu 61: Trình bày về sự tương ñồng và khác biệt của luật thành văn và luật bất thành văn. Cho biết xu hướng phát triển của chúng • Sự tươn g ñồng :  ðều là các hthức của PL.  ðều do cơ quan nhà nước ban hành. • Sự khác biệ t:  Luật thành văn:  ðc thể hiện ở hthức văn bản viết.  Do cơ quan lập pháp ban hành.  Áp dụng cứng nhắc.  Khó sñổi, tốn kém thời gian và công sức.  Khó thích nghi với sự thay ñổi của QHXH.  Luật bất thành văn:  Ko ñc thể hiện ở hthức văn bản viết.  Do cơ quan tư pháp ban hành.  Áp dụng mềm dẻo và linh họat.  Dễ dàng sñổi, ít tốn kém thời gian và công sức.  Dễ dàng thích nghi với sự thay ñổi của QHXH. Xu hướng phát triển: • Luật thành văn: thông qua sự phát triển của trình ñộ lập pháp thì luật thành văn sẽ thích nghi với sự thay ñổi của QHXH. Ít tạo ra những lỗ hổng PL. Việc sñ, bs sẽ ñc tiến hành nhanh chóng, ít tốn kém hơn và ñc áp dụng mềm dẻo linh họat. • Luật bất thành văn: sẽ góp phần hạn chế những nhược ñiểm của luật thành văn. Khắc phục những lỗ hổng PL do luật thành văn tạo ra. Những ưu ñiểm của mình sẽ ngày càng ñc hoàn thiện hơn nữa. Câu 62: Nêu một số cách hiểu về án lệ. Hiện nay trong khoa học pháp lý có hai khái niệm liên quan ñế n án lệ, ñó là khái niệm tiền l ệ pháp (precedent) và khái niệm án l ệ (case-law). Tiền lệ pháp: • Theo Black’s Law Dictionnary, tiền lệ pháp (precedent) ñược hiểu với hai nghĩa như sau: “1) Tiền lệ pháp là việc làm luật của tòa án bằng việc công nhận và áp dụng các nguyên tắc mới trong quá trình xét xử. 2) Một vụ việc ñã ñược giải quyết sẽ làm cơ sở ñể ra phán quyết trong trường hợp có tình tiết hoặc vấn ñề tương tự sau này”. • Theo Elizabeth A. Martin, tiền lệ pháp ñược hiểu là: “Một phán quyết hay quyết ñịnh của tòa án thông thường ñược ghi nhận trong các tập san án lệ (law reports) và ñược sử dụng như một nguồn ñể ñưa ra một quyết ñịnh tương tự trong những trường hợp tương tự”. • Theo Giáo trình lý luận nhà nước và pháp luật của trường ðại học Luật Hà Nội thì: tiền lệ pháp ñược hiểu là hình thức các quyết ñịnh trước ñây của tòa án hoặc cơ quan hành chính ñược sử dụng làm khuôn mẫu ñể giải quyết các vụ việc xảy ra tương tự sau này. Quan ñiểm này ñược chính thức thừa nhận trong nhiều sách báo pháp lý của nước ta (vì nước ta không thừa nhận Tiền lệ pháp (án lệ) nên không có khái niệm pháp lý về Tiền lệ pháp (án lệ). Như vậy, theo quan ñiểm này sẽ có hai loại tiền lệ cơ bản là tiền lệ hành chính (quyết ñịnh hành chính) và tiền lệ tư pháp. Như vậy, với khái niệm ti ề n l ệ pháp hiện nay chúng ta ñ ang có cách hiểu chưa ñồng nh ấ t v ớ i khoa học pháp lý nước ngoài. Tuy nhiên, quan ñiểm cho rằng tiền lệ pháp bao gồm cả quyết ñịnh hành chính là chưa chính xác vì: - Xét trong lịch sử hình thành thì tiền lệ pháp ñược hình thành từ quá trình xét xử của tòa án mà thôi. - Quyết ñịnh hành chính của cơ quan hành chính nhà nước không thể ñược xem là tiền lệ pháp vì nó còn có thể bị khiếu kiện lên tòa hành chính và quyết ñịnh giải quyết của tòa hành chính mới là quyết ñịnh mang tính bắt buộc, việc thừa nhận tiền lệ pháp cũng thuộc cơ quan hành chính sẽ tạo ra sự mâu thuẫn, chồng chéo giữa hai loại cơ quan này. Nói cách khác, tiền lệ pháp chỉ có thể hình thành từ cơ quan tòa án trong ñó có cả tòa hành chính chứ không từ cơ quan hành pháp. Án lệ: • Theo Black’s Law Dictionary, án lệ (case-law) ñược hiểu là tập hợp các vụ việc ñã ñược xét xử của tòa án trong hoạt ñộng xét xử của mình. • Theo giáo sư Peter de Cruz – trường ðại học Staffordshire thì án lệ ñược hiểu với hai nghĩa: - Nghĩa rộng: án lệ là những nguyên tắc không theo luật ñịnh ñược ñưa ra từ các quyết ñịnh tư pháp. - Nghĩa hẹp: án lệ là việc ñưa ra những nguyên tắc nền tảng cho những vụ việc sau này. • Ở nước ta, án lệ cũng ñược hiểu tương tự: - Nghĩa rộng: án lệ là một hệ thống những nguyên tắc bất thành văn ñã ñược công nhận và ñược hình thành thông qua các quyết ñịnh của tòa án . - Nghĩa hẹp: án lệ là một cách thức sử dụng những nguyên tắc có sẵn trong các bản án làm căn cứ áp dụng ñể quyết ñịnh các vụ việc tương tự xảy ra trong tương lai. Nh ư v ậ y, n ế u so sánh hai khái ni ệ m ti ề n l ệ pháp án l ệ thì xét v ề m ặ t b ả n ch ấ t án l ệ c ũ ng chính là ti ề n l ệ pháp vì ñề u xu ấ t phát t ừ c ơ quan t ư pháp và ñượ c hình thành trong quá trình xét x ử . Nói cách khác, ti ề n l ệ pháp và án l ệ là hai tên g ọ i ch ỉ cùng m ộ t khái ni ệ m. Tuy nhiên, trong khoa h ọ c pháp lý v ẫ n th ườ ng dùng ti ề n l ệ pháp ñể ch ỉ m ộ t hình th ứ c pháp lu ậ t, còn án l ệ dùng ñể ch ỉ v ề ngu ồ n lu ậ t. Câu 63: Trình bày qui tắc án lệ Stare Decisis trong pháp luật nước Anh Qui t ắ c Stare Decisis hay còn ñượ c bi ế t ñế n nh ư “rule of precedent” ñượ c xem là qui t ắ c c ộ t s ố ng c ủ a pháp lu ậ t Anh, ñể ñả m b ả o s ự th ố ng nh ấ t và t ồ n t ạ i c ủ a thông lu ậ t. Sự hình thành: Trong giai ñ o ạ n hình thành và phát tri ể n c ủ a common law, Vua Henry ñệ nh ị ñ ã c ử các th ẩ m phán t ừ tòa án Hoàng gia ñặ t t ạ i th ủ ph ủ Westminter c ủ a Anh qu ố c ñ i gi ả i quy ế t tranh ch ấ p t ừ các ñị a ph ươ ng trên toàn qu ố c. Ban ñầ u, các th ẩ m phán gi ả i quy ế t tranh ch ấ p theo m ộ t cách th ứ c ñặ t bi ệ t, ph ụ thu ộ c vào cách h ọ hi ể u ra sao và nh ậ n th ứ c nh ư th ế nào v ề t ậ p quán ñị a ph ươ ng có liên quan ñế n v ụ vi ệ c. Sau m ỗ i v ụ xét x ử nh ư vậy, các thẩm phán Hoàng gia quay trở về Westminter và thường thảo luận về những vụ án mà họ ñã xử, về tập quán pháp mà họ ñã áp dụng và về những phán quyết mà họ ñã ra. Các phán quyết ñó ñã ñược ghi chép lại và ñược gọt giũa, sắp xếp có hệ thống. Theo thời gian, nguyên tắc Stare Decisis phát triển. Ban ñầu nguyên tắc này không chính thức bắt buộc nhưng ñến giữa thế kỷ 17 và bắt ñầu thế kỷ 19 nguyên tắc này chính thức bắt buộc áp dụng. Trên cơ sở áp dụng nguyên tắc tiền lệ pháp này, các phán quyết của tòa án ñã ñược duy trì và ngày càng trở nên cứng nhắc, ñồng thời các tập quán ñịa phương thời tiền Norman ñã từng bước bị thay thế bằng tiền lệ pháp, áp dụng thống nhất trên toàn Anh quốc. Nội dung: Th ẩ m phán b ị ràng bu ộ c b ở i nh ữ ng phán quy ế t có liên quan c ủ a các th ẩ m phán khác trong quá kh ứ , b ở i cách gi ả i thích pháp lu ậ t c ủ a các th ẩ m phán ti ề n b ố i. K ế t qu ả là khi xét x ử nh ữ ng v ụ vi ệ c t ươ ng t ự ở th ờ i ñ i ể m hi ệ n t ạ i, ng ườ i th ẩ m phán có ngh ĩ a v ụ áp d ụ ng cùng nh ữ ng nguyên t ắ c ñ ã ñượ c các th ẩ m phán ti ề n b ố i áp d ụ ng. Nói cách khác, n ế u hai v ụ vi ệ c có tình ti ế t t ươ ng t ự thì phán quy ế t mà tòa án ra ñể gi ả i quy ế t hai v ụ vi ệ c ñ ó s ẽ ph ả i có k ế t c ụ c t ươ ng t ự . Qui t ắ c này ph ả i ñượ c áp d ụ ng hai chi ề u d ọ c và ngang nh ằ m ñả m b ả o tính th ố ng nh ấ t cho th ự c ti ễ n xét x ử . Phương thức áp dụng án lệ theo chiều dọc – ngang: • Theo chiều dọc: - Án lệ của Viện nguyên lão có giá trị bắt buộc ñối với tất cả các tòa án dưới nó. - Án lệ của tòa phúc thẩm có giá trị bắt buộc ñối với tòa tối thượng, tòa nhà vua và tòa cấp thấp. - Án lệ của tòa tối thượng có giá trị bắt buộc ñối với tòa nhà vua và tòa cấp thấp. - Chiều từ dưới lên chỉ mang tính tham khảo. • Theo chiều ngang: - Tính ràng buộc của án lệ ñối với chính tòa tuyên bản án ñó, nên trước thế kỷ 17, Viện nguyên lão cũng bắt buộc áp dụng án lệ do chính mình ñưa ra, dẫn ñến việc cản trở sự phát triển của thông luật, vì có những án lệ ñược tuyên từ thời phong kiến mà thẩm phán vẫn không thể từ chối áp dụng khi có sự tương tự về tình tiết. Chính vì thế ở cuối thế kỷ 17, Viện nguyên lão ñã ñưa ra qui tắc Viện nguyên lão không chịu sự ràng buộc bởi án lệ do chính mình ñã tuyên. - Khi Viện nguyên lão tuyên hủy sẽ phải ñưa ra ý kiến giải thích. - Khi chọn án lệ, tòa phúc thẩm sẽ chon án lệ của Viện nguyên lão, án lệ do chính mình tuyên và của 2 tòa cấp cao. Nếu không tòa phúc thẩm sẽ giải thích pháp luật. Câu 64: Hãy cho biết ñiều kiện ñể bản án có thể trở thành án lệ. + Thu nhat, no phai dc in trong cac tap Lawreport + Thu hai, No phai dc ban hanh boi Toa an co tham quyen + Thu ba, chi co phan co so phap li (ratio decidendi) moi tro thanh an le Câu 65: Trình bày cấu trúc và cách nhận diện án lệ trong pháp luật Anh. - Cau truc An le: Bao gom 2 phan:Phan co so phap li ( ratio decidendi) va phan binh luan cua cac tham phan. - Nhan dien An le: khong phai phan nao cua ban an cung co the tro thanh an le, chi co phan co so phap li, la phan ma dua vao do de tham phan ra phan quyet ( ratio decedendi), moi co the tro thanh an le. Câu 66: Trình bày thực trạng pháp luật nước Anh năm 1066 trở về trước. Luật La Mã không tồn tại ờ Anh ( do La Mã s ụ p ñổ ) pháp lu ậ t ở th ờ i k ỳ này ch ủ y ế u là các t ậ p quán ñị a ph ươ ng. M ỗ i m ộ t viung2 phong ki ế n áp d ụ ng khác nhau. Cu ố i th ế k ỷ th ứ 9. N ướ c Anh có th ể chia th ả nh 3 v ủ ng chinh v ớ i 3 h ệ th ố ng lu ậ t t ươ ng ñố i khác nhau.Lu ậ t wessex ( t ạ i vùng tây nam), lu ậ t mecrian ( t ạ i vùng midhands) và lu ậ t nordic ch ị u ả nh h ưở ng c ủ a lu ậ t ñ an M ạ ch( t ạ i phía b ắ c và phía ñ ônhg) ðặ c ñ i ể m c ủ a t ậ p quán ðượ c áp d ụ ng theo nguyên t ắ c vùng. T ứ c t ậ p quán ở vùng nào thì ñượ c áp d ụ ng ở v ủ ng ñ ó và tranh ch ấ p ở ñ âu thì do tòa án ở ñ ó xét x ử T ậ p quán t ồ n t ạ i d ướ i hình th ứ c nói vì lúc này ch ữ vi ế t ch ư a xu ấ t hi ệ n. B ộ c l ộ nh ượ c ñ i ể m là r ấ t khó ch ứ ng minh. Ở th ờ i ñ i ể m này ch ứ ng minh t ạ i phiên xét x ử là m ờ i nh ữ ng ng ườ i cao tu ổ i ñế n và nh ắ c l ạ i nh ữ ng t ậ p quán ñể ñố i chi ế u ‹ N ướ c Anh ch ư a có m ộ t h ệ th ố ng pháp lu ậ t chung th ố ng nh ấ t, pháp lu ậ t ñượ c s ử d ụ ng ch ủ y ế u là các t ậ p quán mang tính ch ấ t ñị a ph ươ ng Câu 67: Trình bày về phương thức hình thành thông luật Anh. Thông luật Anh hình thành tách biệt với quyền lực lập pháp. Chủ yếu hình thành bằng con ñường nội tại không cóp sự tác ñộng yếu tố bên ngoài. Ngu ồ n g ố c chính lá các t ậ p quán ñả có t ừ lâu. Trong th ờ i gian này Lu ậ t La mã có ả nh h ưở ng t ớ i lu ậ t Anh nh ư ng không nhi ề u vì v ị trí ñị a lý n ướ c Anh tách bi ệ t, pháp lu ậ t ch ủ y ế u là ý chí chính tr ị c ủ a các th ủ l ĩ nh b ộ t ộ c, vì th ế lúc này mang tính t ậ p quán ñị a ph ươ ng Thông qua th ự c ti ễ n xét x ử l ư u ñộ ng c ủ a tòa án Hoàng Gia mà t ậ p quán ở các ñị a ph ươ ng ñ ã ñượ c t ậ p h ợ p l ạ i và d ầ n hình thành thông lu ậ t Câu 68: Nêu ñặc ñiểm của thông luật nước Anh. • Hthành tách biệt với quyền lập pháp. • Hthành bằng con ñường nội tại, ko có sự tác ñộng từ yếu tố bên ngoài. • Có tính liên tục và kế thừa lsử của PL gñọan trước. • Vừa có tính cứng ngắc vừa có tính linh họat. • Nguyên tắc tiền lệ phải ñc tuân thủ ñã ñc hình thành và trở thành ngtắc cơ bản của thông luật. Câu 69: Trình bày sự hình thành luật công bằng. • Năm 1485: pthức sx PK còn tồn tại nhưng pthức sx TB ñã manh nha ra ñời. Do ñó nảy sinh những tranh chấp mới. Các TP của TA hoàng gia ko thể giải quyết triệt ñể và thỏa ñáng. • Do ñó, các nguyên ñơn làm ñơn thỉnh cầu ñưa lên cho nhà vua. Theo ñó, nhà vua giao cho ðại trưởng ấn (Tổng giám mục) xét xử. Khi ðTA ñưa ra giải quyết thì vẫn phải dựa vào quan niệm XH cho rằng thế nào là công bằng. Khi các yêu cầu tăng lên thì nhà vua thành lập tòa công bằng. TP là các linh mục sư. Qua ñó các quyết ñịnh trong quá trình xx cảu các linh mục sư hthành nên hệ thống PL mới. ðó là luật công bằng (ðầu thế kỷ 16). Câu 70: Nêu ñặc ñiểm của Luật công bằng. - Có sự mềm dẻo, linh hoạt trong áp dụng khi có một vụ việc xảy ra. - Chỉ là bộ phận bổ sung chưa hoàn chỉnh cho Common Law, bởi vì trước mỗi vụ việc, luật sư ở Anh trước hết phải xem xét các quy ñịnh theo Common Law và sau ñó ñặt vấn ñề luật công bằng có thể tác ñộng gì ñến những quy ñịnh này. - Chủ yếu chỉ chú ý ñến các vấn ñề luật thực ñịnh, không quá gắn bó với chặt chẽ với các quy ñịnh về thủ tục tố tụng như Common Law. - ðược vận hành thông quá các biện pháp cấm hoặc bằng mệnh lệnh trực tiếp tới các bên (bù ñắp công bằng). - Tạo ra chế ñịnh “ủy thác” là ñóng góp quan trọng của Luật công bằng ñối với sự phát triển của pháp luật Anh. Câu 71: Nêu sự tương ñồng và khác biệt giữa phương thức hình thành của Thông luật và Luật công bằng. Câu 72: Trình bày về mối tương quan giữa thông luật và luật công bằng qua các giai ñoạn. Thông luật và luật công bằng có m ố i liên hệ với nhau qua các giai ñ o ạ n phát triển và chỉ khác nhau v ề m ứ c ñộ ảnh hưởng của nó ñối v ớ i pháp luật  Trước thế kỷ 16, khi PTSX TBCN chưa phát triển, các mối quan hệ xã hội ñặc biệt là quan hệ hợp ñồng, các giao kèo chưa phát triển. Khi ñó thông luật khẳng ñịnh ưu thế hơn luật công bằng. Luật công bằng chỉ ñi sau và hỗ trợ cho thông luật  Từ thế kỷ 16 trở về sau, khi PTSX TBCN ñã phát triển, các quan hệ xã hội phức tạp hơn. Lúc này thông luật ñã bộc lộ nhiều hạn chế còn luật công bằng ngày càng khẳng ñịnh ñược vị thế của mình. Lúc này ở Anh xuất hiện xung ñột giữa các cơ quan giải quyết hai hệ thống luật này. ðể giải quyết xung ñột, nhà nước Anh ñã tiến hành cải cách tòa án lần 1: ñể sát nhập hai tòa : tòa thông luật và tòa công bằng Câu 73: Cải cách tòa án lần 1 (1783-1785): Nguyên nhân và kết quả Nguyên nhân: Tính hai mặt trong thủ tục tố tụng Anh  Nước anh thế kỷ này tồn tại 2 hệ thống tòa án: tòa thông luật và tòa công bằng. Một vụ việc dân sự [...]... các bữa ăn và cân bằng quyền lực giữa tối Ngoài ra các luật sư bào chữa miền còn tham gia Hội ñồng hiệp hội: giáo dục và quản lý kỷ luật và một só vấn ñề khác Câu 87: Hãy cho biết ưu và nhược ñiểm trong cấu trúc nghề luật sư của nước Anh và xu hướng phát triển • Ưu ñiểm: - Sự chuyên môn hóa và chuyên nghiệp cao làm cho chất lượng của luật sư rất tốt • Nhược ñiểm: - Tốn kém vì khách hành phải trả phí cho... ñược quy ñịnh OK.CO P - Luật sư gồm có luật sư bào chữa, luật sư ñại diện (cho ñương sự trước tòa), tư vấn pháp luật( so n thảo các văn bản ký tự), luật sư tại các tham chính viện và tòa phá án ( luật sư này giữ ñộc quyền trong việc ñại diện cho ñương sự trước các tòa án cấp cao) Nghề luật sư là một nghề ñộc lập  Luật sư ñộc quyền về hoạt ñộng tư vấn pháp lý và so n thảo văn bản  Luật sư ñại diện cho... bãi bỏ nghề luật sư( ñể có giấy này thì hoặc vô hiệu) ðây chính là yếu người học nghề phải có bằng cử tố quan trọng góp phần duy trì sự nhân luật và phải vượt qua ñược phát triển pl cũng như sự bền kì thi do ñoàn luật sư của 1 bang vững của 1 ñất nước ña dân tộc nào ñó tổ chức và ñánh giá) như Hoa Kỳ Không có sự phân biệt luật sư tư vấn và luật sư bào chữa, một luật Câu 134: Cấu trúc nguồn luật sư thực... lực cao hơn các ñạo luật khác cảu tiểu bang nhưng phải phù hợp và không ñược trái với Hiến pháp Liên bang ♣ Luật Luật Liên bang: do Quốc hội Mỹ ban hành, có gá trị pháp lý cao hơn luật của các bang Luật của tiểu bang: do cơ quan lập pháp của các bang ban hành (các luật của liên bang và các bang dù là luật công hay tư thì cũng ñều ñược xuất bản và biên tập ñịnh kì Các bộ sưu tập về luật ñịnh kì này thường... ñồng và khác biệt trong nghề luật sư ở Anh và Mỹ • Khác biệt - Luật sư ở Anh có sự phân chia thành luật sư tư vấn và luật sư tố tụng còn ở Mỹ thì không có sự phân chia này do ở Mỹ lúc ñầu số lượng luật sư rất ít, chỉ có 35 người nên không ñủ ñể phân chia - ðể hành nghề, ở Anh chỉ cần có giấy chứng nhận thực tập còn ở Mỹ thì phải có giấy phép hành nghề do ðoàn luật sư cấp - Ở Anh ñể trở thành luật sư... phải tôn trọng và phải ñược thể chế trong pháp luật Tuyên ngôn khẳng ñịnh, pháp luật chỉ do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành mới ñược sử dụng ñể ñiều chỉnh các mối quan hệ xã hội => pháp luật phải là pháp luật thành văn Bên cạnh ñó Tuyên ngôn còn khẳng ñịnh pháp luật phải là một hệ thống pháp luật chung thống nhất Câu 97: Nguyên nhân dẫn ñến pháp luật Pháp, Châu Âu có nguồn gốc từ luật La Mã -... thành thiên mở ñầu và 3 quyển Quyển € (chia thành) € thiên € chương € phần € ñiều Thiên mở ñầu ñược gọi là “công bố luật, hiệu lực của luật và áp dụng luật Quyển 1: ñ7 – ñ 515: quy ñịnh những vấn ñề về cá nhân và gia ñình như chứng thư, hộ tịch, kết hôn… Quyển 2: ñ516 – ñ710: quy ñịnh về tài sản và quyền tài sản Quyển 3: ñ711 – ñ 2281: quy ñịnh các vấn ñề về chiếm hữu tài Câu 104: Nêu ưu và nhược sản,... nhau: có thể dựa trên cơ sở Câu 83: Sự luật công bằng, luật giáo hội, luật tương ñồng và khác biệt trong la mã TA Mới mẻ: nhiều hình thức lệnh(3) cấu trúc Trong ñó có hình thức buộc thực nước Anh và hiện nghĩa vụ trong hợp ñương sự Pháp bao gồm cả nghĩa vụ tinh thần và Sự tương ñồng những nghĩa vụ khác (ñây là hạn ðều có những TA riêng biệt ñể chế của thông luật)  ðơn giản và ña dạng của thủ tục xx... ñương sự trước tòa thì luật sư ñó phải là thành viên của 1 trong 183 ñoàn luật sư ở pháp và phải tuân thủ kỷ luật của ñoàn Luật sư có thể ñảm nhận các chức vụ tranh cử như thượng nghị sĩ, hạ nghị viện, thành viên trong hội ñồng vùng hay tỉnh, thị trưởng… Luật sư có nghĩa vụ ñảm bảobí mật nghề nghiệp trong mọi lĩnh vực tư pháp và pháp luật m o t q u o c g i a d c c o i l a c o Câu 115: Trình bày nghề... phải trả phí cho ít nhất 2 luật sư nếu ñưa vụ việc ra tòa - Cứng nhắc • Xu hướng phát triển: dần dần thu hẹp sự khác biệt giữa luật sư tư vấn và luật sư bào chữa tuy nhiên sẽ không xóa bỏ sự phân ñịnh này vì: - Truyền thống pháp luật Anh là rất bảo thủ - Sự phân ñịnh này hình thành và phát triển từ thực tiễn hình thành và phát triển của thông luật nên nó vẫn có cơ sở ñể tồn tại Câu 88: Thực trạng pl nước