Một số vấn đề pháp lý về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Sở dĩ có nguyên nhân này là vì, các quy định pháp luật về nhượng quyền thương mại nói chung, về nội dung và phương thức kiểm soát của bên nhượng quyền nói riêng còn nhiều bất cập, chồng

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

CHỬ THU HƯƠNG

NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ KIỂM SOÁT CỦA BÊN NHƯỢNG QUYỀN TRONG

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60.38.50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Bùi Nguyên Khánh

Hà Nội – 2012

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và

đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN 3

MỤC LỤC 6

MỞ ĐẦU 9

CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ KIỂM SOÁT CỦA BÊN NHƯỢNG QUYỀN TRONG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 14

1.1 Những vấn đề pháp lý về hoạt động NQTM 14

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm và phân loại hoạt động NQTM 14

1.1.1.1 Khái niệm về hoạt động NQTM: 14

1.1.1.2 Đặc điểm của hoạt động NQTM: 17

1.1.1.3 Phân loại hoạt động NQTM: 21

1.1.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về NQTM 28

1.1.2.1 Quy định về hình thức nhượng quyền và HĐNQ 28

1.1.2.2 Các quy định liên quan với sở hữu trí tuệ và cạnh tranh 35

1.2 Những vấn đề pháp lý về kiểm soát của Bên nhượng quyền trong hoạt động NQTM 38

1.2.1 Cơ sở quyền kiểm soát của Bên nhượng quyền trong NQTM 38

1.2.1.1 Cơ sở lý luận quyền kiểm soát của Bên nhượng quyền trong NQTM 38

1.2.1.2 Cơ sở thực tiễn việc kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM 41

1.2.2 Quy định của pháp luật Việt Nam về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM 42

1.2.2.1 Quy định trong Luật thương mại và các văn bản hướng dẫn thi hành Luật thương mại 42

1.2.2.2 Quy định trong các văn bản pháp luật liên quan 43

CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT CỦA BÊN NHƯỢNG QUYỀN TRONG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 48 2.1 Thực trạng pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua Luật thương mại và các văn bản hướng dẫn thi hành Luật thương mại 48

2.1.1 Thực trạng điều chỉnh pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua các quy định về chủ thể của hợp đồng NQTM 48 2.1.2 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua các quy định về nội dung của hợp đồng NQTM 53 2.1.3 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua các quy định về hình thức của hợp đồng NQTM 55 2.1.4 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua các quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng NQTM 57 2.1.5 Thực trạng pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua các quy định về điều kiện pháp lý của việc giao kết hợp đồng NQTM và thời hạn, thay đổi và chấm dứt hợp đồng NQTM 63

2.2 Thực trạng điều chỉnh pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền thông qua hợp đồng theo mẫu và điều kiện thương mại chung 68 2.3 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong pháp luật về sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh 73

2.3.1 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong pháp luật về sở hữu trí tuệ 73 2.3.2 Thực trạng pháp luật về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong pháp luật cạnh tranh 79

CHƯƠNG III: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT CỦA BÊN NHƯỢNG QUYỀN TRONG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 90 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM 90

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh NQTM nói chung trên quan điểm nhìn nhận, đánh giá khách quan những hạn chế, bất cập của pháp luật điều chỉnh NQTM của Việt Nam nói chung 90 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh NQTM trên cơ sở đảm bảo sự đồng

bộ của hệ thống pháp luật thương mại 93 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại phải đáp ứng yêu cầu hội nhập 94

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật điều chỉnh kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM 95

3.2.1 Sửa đổi, bổ sung một số quy định về NQTM trong Luật Thương mại

2005, các văn bản hướng dẫn Luật thương mại 2005 và các văn bản pháp luật liên quan 95 3.2.2 Hoàn thiện các quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng NQTM 97 3.2.5 Hoàn thiện các quy định về sở hữu trí tuệ điều chỉnh hoạt động NQTM nói chung và kiểm soát của bên nhượng quyền nói riêng 103 3.2.6 Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM dưới góc độ pháp luật cạnh tranh 104

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 108

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nhượng quyền thương mại (“NQTM”) là một phát triển tất yếu và là yêu cầu của kinh tế thị trường Mô hình này đã xuất hiện từ rất lâu trong lịch sử các quốc gia có nền kinh tế phát triển Khi chủ động hội nhập quốc

tế, , Việt Nam phải mở cửa cho các nước thành viên được giao dịch thương mại tại đất nước mình và phải thực hiện các cam kết khi gia nhập WTO

Mô hình kinh doanh NQTM là một trong những dự báo được nhiều thương hiệu nổi tiếng trên thế giới quan tâm và có kế hoạch phát triển tại Việt Nam, đây là một khó khăn mà các doanh nghiệp phải đối mặt

Là một đất nước có nền kinh tế tăng trưởng cao suốt 5 năm qua, GDP bình quân 7,5%/năm, không có xung đột về tôn giáo, chính trị; một thị trường tiềm năng với dân số 84 triệu người, trong đó 70% số dân trong

độ tuổi dưới 30, ẩn chứa tiềm năng lớn về tiêu thụ các sản phẩm tiêu dùng Theo khảo sát của Tổng cục thống kê gần đây trong lĩnh vực tiêu dùng cho thấy, có 90% người tiêu dùng quyết định mua sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ thông qua thương hiệu và theo số liệu của Hội đồng nhượng quyền thương mại thế giới – WFC, năm 2006 Việt Nam được xếp là thị trường bán lẻ đứng thứ ba thế giới với sức mua khoảng 21 tỷ đô la Mỹ, có trên 70 hệ thống nhượng quyền đang họat động với tốc độ tăng trưởng mỗi năm khoảng 15 – 20% Đây là xu hướng và cũng là cơ hội cho những doanh nghiệp Việt Nam muốn thử sức bằng các hình thức nhượng quyền

Những năm gần đây, hình thức “Nhượng quyền thương mại” không còn xa lạ và trở thành vấn đề gây chú ý đối với các doanh nghiệp Việt Nam Nhìn một cách tổng quan, hoạt động nhượng quyền tại Việt Nam đã khởi sắc, hứa hẹn một thị trường đầy hấp dẫn cho các nhà đầu tư nước ngoài Bên cạnh các thương hiệu nhượng quyền nổi tiếng như Cà phê Trung Nguyên, Phở 24, Kinh Đô, Vissan…đã xuất hiện các thương hiệu

mới như thời trang Foci, Nino Max, chuỗi cửa hàng G7, Nước mía siêu sạch…Ngoài những thương hiệu trong nước, các thương hiệu nổi tiếng ở nước ngoài cũng tham gia thị trường nhượng quyền như KFC, Lotteria, Jollibee đã chuyển nhượng thành công tại thành phố Hồ Chí Minh và Hà Nội Đặc biệt sau hội nhập, NQTM đang nóng lên từng ngày, nhiều tập đoàn lớn trên thế giới như Mc Donald‟s, cà phê Starbucks, cửa hàng tiện lợi Seven-Eleven, tập đoàn bán lẻ hàng đầu của Mỹ – WalMart… đang có

kế hoạch xâm nhập thị trường Việt Nam Việt Nam đang trong giai đoạn khởi động lĩnh vực NQTM nên tiềm năng phát triển trong lĩnh vực này còn rất lớn và chắc chắn sẽ tăng trưởng mạnh trong vài năm tới

Tuy nhiên, điều rất đáng lưu ý là, những tranh chấp trong hoạt động nhượng quyền thương mại đang ngày càng gia tăng, đặc biệt là trong quá trình thực hiện quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong nhượng quyền thương mại Sở dĩ có nguyên nhân này là vì, các quy định pháp luật

về nhượng quyền thương mại nói chung, về nội dung và phương thức kiểm soát của bên nhượng quyền nói riêng còn nhiều bất cập, chồng chéo, mâu thuẫn và không phù hợp với thực tiễn phát triển hệ thống nhượng quyền ở Việt Nam hiện nay Vì những lý do nêu trên, tác giả Luận văn đã mạnh dạn

lựa chọn đề tài “Một số vấn đề pháp lý về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động nhượng quyền thương mại” là đề tài Luận văn

thạc sỹ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu trong nước

Trong thời gian qua đã có các nghiên cứu liên quan đến nhượng quyền thương mại với các góc độ nghiên cứu, đối tượng nghiên cứu và mức độ khác nhau, có thể khái quát lại như sau:

- Tác giả Vũ Đặng Hải Yến với nghiên cứu “Nhượng quyền thương mại trong mối quan hệ với pháp luật cạnh tranh và sở hữu trí tuệ” Nghiên cứu này có đề cập đến các quan điểm tư tưởng luật học về nhượng quyền

thương mại và pháp luật về nhượng quyền thương mại trong mối quan hệ với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh; các văn bản pháp luật thực định của Việt Nam về nhượng quyền thương mại liên quan đến pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh; thực tiễn xây dựng, áp dụng pháp luật về nhượng quyền thương mại liên quan đến pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam

- Tác giả Nguyễn Thị Vân với nghiên cứu “Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế” Luận văn này khái quát chung về nhượng quyền thương mại và hợp đồng nhượng thương mại, nghiên cứu các vấn đề pháp lý cơ bản về hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng, việc gia hạn, chấm dứt và thời hạn của hợp đồng từ đó giúp các bên khi tham gia quan hệ hợp đồng hiểu được bản chất của loại hợp đồng này cũng như đưa ra nhận định về quy định của pháp luật Việt Nam trong trường hợp liên quan; phân tích thực trạng nhượng quyền thương mại

ở Việt Nam và đưa ra những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại Hay tác giả Đỗ Tuyết Nhung với nghiên cứu “Pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại”, tập trung vào các vấn đề sau: lý luận hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung và pháp luật điều chỉnh về hợp đồng nhượng quyền thương mại tại Việt Nam nói riêng; phân tích thực trạng thực trạng pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay, đánh giá những ưu điểm cũng như những mặt còn hạn chế, tồn tại trong các quy định pháp luật hiện hành về hợp đồng nhượng quyền thương mại; đưa ra một số kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi của pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam hiện nay

Tuy nhiên, các nghiên cứu nêu trên tập trung khái quát về toàn bộ hệ thống pháp luật nhượng quyền thương mại mà chưa có nghiên cứu nào đi

sâu nghiên cứu vấn đề kiểm soát của bên nhượng quyền Đề tài “Một số

vấn đề pháp lý về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động nhượng quyền thương mại” là đề tài hoàn toàn mới chưa được ai nghiên

cứu

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của Luận văn là làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý cơ bản về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật

về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại; để từ đó

đề xuất các phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại ở nước ta hiện nay

Để đạt được mục tiêu trên Luận văn có các nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sau đây:

- Nghiên cứu, làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý cơ bản về nhượng quyền thương mại và kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại;

- Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại;

- Nghiên cứu so sánh về pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại của Việt Nam với pháp luật của một số quốc gia trên thế giới;

- Đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại ở Việt Nam hiện nay

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài dựa trên cơ sở vận dụng quan điểm của chủ nghĩa Mác – Lênin về nhà nước và pháp luật, đồng thời vận dụng đường lối, quan điểm,

định hướng của Đảng và Nhà nước ta về phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa

Phương pháp luận nghiên cứu trong đề tài này sử dụng phép biện chứng duy vật nhằm tổng kết, phản ảnh hiện thực những quy định của pháp luật của bên nhượng quyền trong hoạt động thương mại của Việt Nam hiện nay

Luận văn này cũng sử dụng các phương pháp nghiên cứu như thống

kê, tổng hợp, so sánh, phân tích, … nhằm phục vụ cho nhiệm vụ và mục đích nghiên cứu của đề tài nghiên cứu này

5 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu:

- Đối tượng nghiên cứu là hoạt động NQTM và pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong hoạt động NQTM Việt Nam

- Phạm vi nghiên cứu: khi đánh giá thực tiễn, luận văn chỉ tiến hành khảo sát việc áp dụng các quy định pháp luật về kiểm soátcủa bên nhượng quyền đối với các hoạt động NQTM đã được đăng ký tại Việt Nam

6 Bố cục của Luận văn :

Ngoài phần mở đầu, kết luận và các phụ lục, nội dung nghiên cứu

được chia thành ba chương:

Chương I : Những vấn đề pháp lý cơ bản về kiếm soát của bên nhượng quyền trong NQTM

Chương II: Thực trạng pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM ở Việt Nam

Chương III: Hoàn thiện pháp luật về kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM ở Việt Nam hiện nay

CHƯƠNG I : NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ KIỂM SOÁT CỦA BÊN NHƯỢNG QUYỀN TRONG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1.1 Những vấn đề pháp lý về hoạt động NQTM

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm và phân loại hoạt động NQTM

1.1.1.1 Khái niệm về hoạt động NQTM:

Có xuất xứ từ châu Âu nhưng phát triển mạnh nhất tại Mỹ từ những năm 60, NQTM (còn gọi là NQTM) là một trong những hoạt động thương mại thu hút được sự chú ý của đông đảo các doanh nghiệp trong mọi lĩnh vực như kinh doanh đồ uống, đồ ăn, khách sạn, nhà hàng, thời trang, bất động sản, giáo dục, đào tạo … trên thế giới Do sự khác biệt về quan điểm

và môi trường kinh tế, chính trị, xã hội giữa các quốc gia, các định nghĩa về NQTM của các nước thường khác nhau Theo từ điển Anh - Việt của Viện Ngôn ngữ học “NQTM có nghĩa là cho phép một thương nhân hoặc một doanh nghiệp chính thức được bán hàng hoá hay dịch vụ của một công ty ở một khu vực cụ thể nào đó”, trong khi đó Từ điển Webster của Anh thì định nghĩa “NQTM là một đặc quyền được trao cho một người hay một nhóm người để phân phối hay bán sản phẩm của chủ thương hiệu” Do nằm trong khuôn khổ từ điển nên cả hai định nghĩa trên đều ngắn gọn nên chưa

mô tả được hết nội dung của từ NQTM

Hội đồng Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (Federal Trade Commission)

đã đưa ra định nghĩa “NQTM là một hợp đồng hay một thoả thuận giữa ít nhất hai người, trong đó người mua quyền thương mại được cấp quyền bán hay phân phối sản phẩm, dịch vụ theo cùng một kế hoạch hay hệ thống tiếp thu này gắn liền với nhãn hiệu, thương hiệu, biểu tượng, khẩu hiệu, tiêu chí, quảng cáo và những biểu tượng khác của chủ thương hiệu Người mua quyền phải trả một khoản phí, trực tiếp hay gián tiếp, gọi là phí NQTM” Định nghĩa này tuy đã khá dài và chi tiết nhưng một số nước vẫn đưa ra

nhiều định nghĩa khác mà nội dung có thêm một số ý mới Trong cuốn “ Hướng dẫn NQTM tại Malaysia”, tác giả Awalan Abdul Aziz lại định nghĩa “NQTM là một hình thức tiếp thị và phân phối một sản phẩm hay dịch vụ dựa trên mối quan hệ giữa hai bên đối tác, một bên gọi là bên nhượng quyền hay bên bán quyền (franchisor) và một bên được gọi là bên được nhượng quyền hay bên mua quyền (NQTM) Bên mua quyền được cấp phép sử dụng thương hiệu của bên bán quyền để kinh doanh tại một địa điểm hay một khu vực nhất định, trong một khoảng thời gian nhất định”

Hiệp hội nhượng quyền kinh doanh quốc tế (the International Fanchise Association) đã định nghĩa NQTM như sau: “Nhượng quyền thương mại là mối quan hệ theo hợp đồng, giữa Bên nhượng quyền và Bên nhận quyền, theo đó Bên nhượng quyền đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của Bên nhận quyền trên các khía cạnh như

bí quyết kinh doanh (know – how), đào tạo nhân viên; Bên nhận hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hoá, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên nhượng sở hữu hoặc kiểm soát” Theo định nghĩa này, vai trò của Bên nhận quyền kinh doanh trong việc đầu tư vốn và điều hành doanh nghiệp được đặc biệt nhấn mạnh hơn so với trách nhiệm của Bên nhượng quyền Trong khi đó, Liên minh Châu Âu EU lại định nghĩa NQTM theo hướng nhấn mạnh tới quyền của bên nhận Mặc dù có ghi nhận vai trò của thương hiệu

và hệ thống bí quyết kinh doanh của Bên nhượng quyền, định nghĩa này không đề cập tới những đặc điểm khác của việc NQTM EU định nghĩa NQTM là “tập hợp những quyền sở hữu công nghiệp và sở hữu trí tuệ liên quan tới nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, bản quyền tác giả, bí quyết hoặc sáng chế sẽ được khai thác bán sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuối cùng”

Luật Mêhicô đề cập tới lợi ích của việc NQTM về mặt hỗ trợ kỹ thuật (technical assistance) và nhấn mạnh tới việc chuyển giao “kiến thức

kỹ thuật” (technical knowledge) để bán sản phẩm hoặc dịch vụ đồng bộ và

có chất lượng Luật sở hữu công nghiệp của Mêhicô có hiệu lực từ tháng 6/1991 quy định “NQTM tồn tại khi có sự chuyển giao kiến thức công nghệ hoặc hỗ trợ kỹ thuật để một người sản xuất, chế tạo hoặc bán sản phẩm, hoặc cung cấp dịch vụ đồng bộ với các phương pháp vận hành (operative methods), các hoạt động thương mại hoặc hành chính đã được chủ thương hiệu (brand owner) thiết lập, với chất lượng, danh tiếng, hình ảnh của sản phẩm hoặc dịch vụ đã tạo dựng được dưới thương hiệu đó Định nghĩa này phản ánh một phần quan điểm của Mêhicô là một nước đang phát triển có nhu cầu rất lớn trong việc nhập khẩu công nghệ và bí quyết kinh doanh từ nước ngoài

Tương tự như định nghĩa của EU, định nghĩa của Nga nhấn mạnh tới việc Bên nhượng chuyển giao một số quyền sở hữu trí tuệ độc quyền cho Bên nhận để đổi lấy những khoản phí nhất định mà không đề cập đến vai trò, nghĩa vụ của bên nhận và được thể hiện tại Chương 54, Bộ Luật dân sự Nga như sau “ Theo Hợp đồng NQTM, một bên (bên có quyền) phải cấp cho bên kia (bên sử dụng) quyền được sử dụng đối với dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, quyền đối với bí mật kinh doanh và các quyền độc quyền theo hợp đồng đối với các đối tượng khác như nhãn hiệu hàng hoá, nhãn hiệu dịch vụ …với một khoản thù lao và theo một thời hạn xác định”

Tất cả các định nghĩa về NQTM trên đây đều dựa trên quan điểm cụ thể của các nhà làm luật tại mỗi quốc gia Tuy nhiên, có thể nhận thấy rằng các điểm chung trong tất cả những định nghĩa này là việc một Bên nhận phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ dưới nhãn hiệu hàng hoá, các đối tượng khác của quyền sở hữu trí tuệ và hệ thống kinh doanh đồng bộ do một bên khác (Bên nhượng) phát triển và sở hữu Để được phép làm việc này, bên nhận phải trả phí và chấp nhận một số hạn chế do bên nhượng quy định

Theo quan điểm của Việt Nam, tại mục 8, chương VI, Luật Thương mại (sửa đổi) được Quốc hội khoá XI, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 14 tháng 6 năm 2005, NQTM được định nghĩa “là hoạt động thương mại, theo

đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

- Việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền

- Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh”

Định nghĩa này được xây dựng với mục đích xác định rõ phạm vi điều chỉnh hoạt động NQTM, trách nhiệm và nghĩa vụ của Bên nhượng quyền và Bên nhận quyền ….và tương đối phù hợp với định nghĩa về NQTM của Hiệp hội NQTM quốc tế và của Liên minh châu Âu EU

1.1.1.2 Đặc điểm của hoạt động NQTM:

Theo quy định của Luật Thương mại Việt Nam năm 2005, có thể

thấy rõ rằng về bản chất NQTM là “một hoạt động thương mại”, trong đó

bên nhượng quyền sẽ chuyển giao quyền sử dụng đối tượng nhượng quyền cho bên nhận quyền Bên nhận quyền sau khi ký hợp đồng nhượng quyền (UFOC) được phép khai thác kinh doanh trên một không gian địa lý nhất định và phải trả một khoản phí chuyển nhượng cũng như tỷ lệ phần trăm doanh thu định kỳ cho bên nhượng quyền trong một khoảng thời gian nhất định

Điểm đặc trưng của hoạt động NQTM là tạo nên một mối quan hệ hợp tác cùng có lợi giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền trong việc cùng khai thác giá trị thương mại các đối tượng NQTM của bên nhượng quyền nhưng lại hoàn toàn riêng rẽ độc lập, không phụ thuộc nhau về mặt pháp lý và tài chính Nói cách khác, NQTM là hoạt động thể hiện mối quan

hệ hợp tác cả phụ thuộc lẫn bình đẳng, độc lập NQTM là quan hệ phụ thuộc khi xem xét dưới góc độ là các sản phẩm, dịch vụ được phân phối từ Bên nhượng quyền đến Bên nhận quyền rồi đến người tiêu dùng; Quan hệ

NQTM là quan hệ bình đẳng khi xem xét dưới góc độ pháp lý, tài chính với nghĩa là các bên nhận quyền và bên nhượng quyền là các chủ thể độc lập với nhau về mặt pháp lý và tài chính, có sự cạnh tranh với nhau (và cạnh tranh cả với Bên nhượng quyền) ở cùng một cấp độ cạnh tranh trong việc đưa sản phẩm, dịch vụ đến người tiêu dùng

Bảng 1 Sự khác biệt cơ bản giữa Bên nhượng quyền và Bên nhận quyền

Điểm khác biệt Bên nhƣợng quyền Bên nhận quyền

I- Sự khác biệt cơ

bản

- Sở hữu thương hiệu;

- Cung cấp hỗ trợ (đào tạo, quảng cáo, tiếp thị);

- Nhận phí nhượng quyền

- Được cấp giấy phép sử dụng thương hiệu;

- Điều hành cửa hàng với sự giúp đỡ của chủ thương hiệu;

6 Nguồn cung cấp Có thể yêu cầu Bên

nhận quyền mua hàng của mình hoặc mua theo chỉ định nguồn cung cấp cho hệ thống NQTM

Phối hợp, tuân theo

hoặc yêu cầu theo các tiêu chuẩn nhất định

7 Quảng cáo Thiết kế chương trình,

Xây dựng tiêu chuẩn

Đào tạo nhân viên thanh tra

Huấn luyện nhân viên Triển khai giám sát hàng ngày

Việc xem xét sự khác biệt của hoạt động NQTM với một số hoạt động

thương mại khác dưới đây sẽ giúp hiểu rõ hơn về bản chất của hoạt động

NQTM

a- NQTM và bán hàng đa cấp:

Bán hàng đa cấp là một hình thức kinh doanh mới xuất hiện ở Việt Nam trong mấy năm gần đây Bản chất của hình thức bán hàng đa cấp là tiếp thị để bán lẻ hàng hoá thông qua mạng lưới người tham gia bán hàng

đa cấp gồm nhiều cấp, nhiều nhánh khác nhau, hàng hoá được người tham gia bán hàng đa cấp tiếp thị trực tiếp cho người tiêu dùng tại nơi ở, nơi làm việc của người tiêu dùng hoặc địa điểm khác không phải là địa điểm bán lẻ thường xuyên của doanh nghiệp hoặc của người tham gia; người tham gia bán hàng đa cấp được hưởng tiền hoa hồng, tiền thưởng hoặc lợi ích kinh tế khác từ kết quả tiếp thị bán hàng của mình và của người tham gia bán hàng

đa cấp cấp dưới trong mạng lưới được doanh nghiệp bán hàng đa cấp chấp thuận Tuy bán hàng đa cấp và NQTM đều là hình thức phát triển kinh doanh thông qua một mạng lưới bán lẻ, nhưng trên thực tế bản chất của bán hàng đa cấp và NQTM là rất khác nhau, thể hiện ở một số điểm sau đây:

- Khi NQTM thì Bên nhượng quyền được phép thu một khoản phí dưới danh nghĩa phí gia nhập mạng lưới NQTM, phí đào tạo và các khoản phí khác cho việc xây dựng mở cửa hàng … Trong khi đó, theo hình thức bán hàng đa cấp, ngoài khoản phí đặt cọc (để mua hàng hóa), người tham

gia không phải trả bất kỳ khoản phí nào kể cả dưới danh nghĩa khóa học, khoá đào tạo, hội thảo, hoạt động xã hội hay các hoạt động tương tự khác

- Khi kinh doanh theo nhượng quyền thì bên nhận quyền bắt buộc phải mở cửa hàng với cách trang trí, cách phục vụ đồng nhất với bên nhượng quyền Trong khi theo hình thức bán hàng đa cấp thì người tham gia vào mạng lưới bán hàng đa cấp không cần thời gian cố định, địa điểm

cố định mà họ hoạt động rất cơ động trên thị trường này đến thị trường khác vào bất kể thời gian nào

- Theo phương thức NQTM thì lợi nhuận của Bên nhận quyền là doanh thu từ hoạt động kinh doanh của mình Còn với phương thức bán hàng đa cấp, lợi nhuận nằm ở phần trăm hoa hồng được hưởng từ công ty bán hàng đa cấp (công ty bán hàng đa cấp trả hoa hồng cho người tham gia tuỳ theo công sức đóng góp)

- NQTM là một phương thức kinh doanh rất được khuyến khích phát triển ở nhiều nước trên thế giới, còn bán hàng đa cấp bị kiểm soát rất chặt chẽ bởi Nhà nước

Hoạt động NQTM và đại lý bán hàng hoá có nhiều nét mà nhìn về hình thức là giống nhau Trên thực tế thì nhiều người không phân biệt được một cửa hàng đại lý với một cửa hàng kinh doanh nhượng quyền Tuy nhiên, về bản chất thì NQTM và đại lý bán hàng hoá là tương đối khác nhau

Đại lý bán hàng là việc bên đại lý nhận hàng của bên nhượng đại lý

để bán và hưởng thù lao do bên nhượng đại lý trả trên cơ sở thoả thuận giữa các bên trong hợp đồng đại lý Thù lao đại lý là khoản tiền do bên nhượng đại lý trả cho bên đại lý dưới hình thức hoa hồng hoặc chênh lệch giá Trong hình thức đại lý bán hàng thì Bên nhượng đại lý có quyền ổn định giá mua, giá bán hàng hoá đại lý, nhưng đồng thời cũng có trách nhiệm trả thù lao cho Bên đại lý, bên đại lý không phải trả phí cho bên

nhượng đại lý khi trở thành đại lý của bên nhượng đại lý Ngược lại trong quan hệ NQTM, Bên nhận quyền phải trả phí cho bên nhượng quyền khi trở thành Bên nhận quyền của Bên nhượng quyền Và điều khác nhau quan trọng nhất là trong suốt quá trình làm đại lý, bên đại lý được hưởng thù lao

do bên nhượng đại lý trả thì ngược lại với quan hệ NQTM trong quá trình sản xuất, kinh doanh theo nhượng quyền, Bên nhận quyền phải trả phí theo định kỳ (tính theo tỷ lệ phần trăm doanh thu) cho Bên nhượng quyền Một điểm khác nhau nữa là cách trang trí của đại lý là hoàn toàn theo ý thích của chủ cửa hàng đại lý, còn việc trang trí cửa hàng nhượng quyền là phải tuân theo những tiêu chuẩn, quy cách thống nhất do Bên nhượng quyền đặt

ra

Trong hoạt động NQTM thì Bên nhận quyền là các chủ thể kinh doanh độc lập với bên nhượng quyền về mặt tài chính và pháp lý Ngược lại, việc bán hàng qua hệ thống các cửa hàng chi nhánh thì các cửa hàng chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn

bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp, kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền Các cửa hàng chi nhánh thực hiện các hoạt động kinh doanh phụ thuộc vào Bên nhượng quyền cả về mặt pháp lý, tài chính, toàn bộ quyền sở hữu các cửa hàng chi nhánh là thuộc về doanh nghiệp

1.1.1.3 Phân loại hoạt động NQTM:

Về mặt lý thuyết, muốn phân loại đầy đủ các hình thức hoạt động NQTM cần phải dựa trên cơ sở hệ thống các tiêu chí về bản chất của hoạt động NQTM; phạm vi lãnh thổ hoạt động của hoạt động NQTM (hoạt động NQTM trong nước và hoạt động NQTM ra nước ngoài); đối tượng kinh doanh NQTM (sản phẩm hàng hoá, sản phẩm dịch vụ …) và thậm chí cả mức độ kiểm soát của bên nhượng quyền với bên nhượng quyền Tuy nhiên, trong phạm vi của đề tài, việc phân loại chủ yếu dựa theo tiêu chí về bản chất của hoạt động NQTM

a Căn cứ vào bản chất của NQTM mà có thể phân loại hoạt động NQTM theo hai hình thức sau:

* Nhượng quyền phân phối sản phẩm :

Nhượng quyền phân phối sản phẩm là loại hình NQTM, trong đó bên nhận quyền chỉ giới hạn ở việc bán các sản phẩm được sản xuất và mang nhãn hiệu của Bên nhượng quyền Theo hình thức NQTM này thì bên nhượng quyền trực tiếp thực hiện việc sản xuất sản phẩm và phân phối sản phẩm đó cho bên nhận quyền để bên nhận quyền bán cho người tiêu dùng dưới nhãn hiệu của bên nhượng quyền và trong các cửa hàng mang biển hiệu của bên nhượng quyền

Đối với hình thức nhượng quyền này, bên nhận quyền thường không nhận được sự hỗ trợ đáng kể nào từ phía chủ thương hiệu ngoại trừ việc được phép sử dụng tên nhãn hiệu (trade mark), thương hiệu (trade name), biểu tượng (logo), khẩu hiệu (slogan) và phân phối sản phẩm hay dịch vụ của bên chủ thương hiệu trong một phạm vi khu vực và thời gian nhất định Điều này có nghĩa bên nhận quyền sẽ quản lý điều hành cửa hàng nhượng quyền của mình khá độc lập, ít bị ràng buộc nhiều bởi những quy định từ phía chủ thương hiệu Bên nhận quyền trong trường hợp này thậm chí có thể cải tiến cung cách phục vụ và kinh doanh theo ý mình

* Nhượng quyền phương pháp kinh doanh (NQTM trọn gói):

Nhượng quyền phương pháp kinh doanh là loại NQTM mà Bên nhượng quyền cho phép Bên nhận quyền thực hiện hoạt động kinh doanh đối với tất cả các đối tượng NQTM của mình như thực hiện kinh doanh dưới tên thương mại, nhãn hiệu của Bên nhượng quyền và sử dụng toàn bộ phương pháp quản lý và thực hiện kinh doanh, bao gồm tất cả các yếu tố cần thiết để hoạt động kinh doanh với các hoạt động đào tạo, trợ giúp cần thiết dựa trên những cơ sở được xác định trước

Bản chất của loại hình NQTM trọn gói là bên nhận quyền mua quyền

sử dụng các bí quyết kỹ thuật, bí mật thương mại, kinh nghiệm, phương

pháp kinh doanh và các quyền sở hữu trí tuệ khác của bên nhượng quyền Bên NQTM cung cấp tất cả các loại dịch vụ cần thiết để bên nhận quyền có thể hoạt động kinh doanh độc lập một cách tốt nhất, bao gồm lựa chọn địa điểm, huấn luyện, cung cấp sản phẩm, kế hoạch Marketing, trợ giúp tài chính … Yếu tố cơ bản của NQTM trọn gói là chiến lược kế hoạch Marketing, sách hướng dẫn thông tin, thực hành kinh doanh và cách trang trí đồng nhất Bên nhận quyền phải thanh toán một khoản phí ban đầu cho Bên nhượng quyền, đồng thời trong suốt thời hạn hợp đồng thương mại có hiệu lực, hàng tháng Bên nhận quyền phải trả cho Bên nhượng quyền một khoản lợi tức (tính theo tỷ lệ phần trăm doanh thu của Bên nhận quyền) và trong suốt quá trình đó, bên nhượng quyền sẽ thực hiện việc đào tạo bổ sung, nghiên cứu, phát triển và trợ giúp cho bên nhận quyền Nói cách khác, đối với hình thức nhượng quyền phương pháp kinh doanh thì hợp đồng nhượng quyền bao gồm thêm việc chuyển giao kỹ thuật kinh doanh

và phương pháp điều hành quản lý Các chuẩn mực của mô hình kinh doanh phải tuyệt đối được giữ đúng Mối liên hệ và hợp tác giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền phải rất chặt chẽ và liên tục, và đây cũng

là hình thức nhượng quyền phổ biến và hiệu quả nhất hiện nay Bên nhận quyền thường phải trả một khoản phí cho bên nhượng quyền, có thể là một khoản phí trọn gói một lần, có thể là một khoản phí hàng tháng dựa trên doanh số, và cũng có thể tổng hợp luôn cả hai khoản phí kể trên Tất cả tùy vào uy tín thương hiệu, sự thương lượng và chủ trương của chủ thương hiệu

Trên thực tế, từ hai loại hình NQTM cơ bản trên có thể phát triển thành nhiều loại NQTM khác nhau, tuỳ thuộc vào các điều kiện kinh tế, xã hội, môi trường kinh doanh, loại hình hoạt động thương mại của bên nhượng quyền hay bên nhận quyền

b Căn cứ vào phương thức triển khai hoạt động, NQTM được phân thành các loại sau đây:

(i) NQTM cho từng cá nhân riêng lẻ (Single unit NQTM)

Đây là phương thức NQTM khá phổ biến khi bên nhận quyền ký một hợp đồng nhượng quyền trực tiếp với bên nhượng quyền Bên nhượng quyền có thể là chủ thương hiệu hoặc chỉ là một đại lý độc quyền, còn bên nhận quyền có thể là một cá nhân hay một công ty nhỏ được chủ thương hiệu hay đại lý độc quyền của chủ thương hiệu cấp quyền kinh doanh tại một địa điểm và một thời gian nhất định Sau thời gian này, hợp đồng sẽ có thể gia hạn và người nhận quyền thương mại sẽ trả một phí nhỏ để gia hạn hợp đồng Lý do hợp đồng nhượng quyền phải có thời hạn là để người nhượng quyền có thể rút quyền kinh doanh thương hiệu trong trường hợp bên nhận quyền không tuân thủ các quy định chung của hệ thống nhượng quyền hoặc kinh doanh kém hiệu quả, gây ảnh hưởng không tốt đến uy tín của thương hiệu Người nhận quyền thương mại theo phương thức này không được quyền nhượng lại quyền cho người khác cũng như không được

tự ý mở thêm một cửa hàng mang cùng thương hiệu Mỗi một cửa hàng mới đều phải ký thêm hợp đồng nhượng quyền mới nhưng còn tuỳ thuộc vào hiệu quả kinh doanh và khả năng hợp tác với chủ thương hiệu tại cửa hàng hiện tại Nhiều hệ thống nhượng quyền còn yêu cầu người nhận quyền không được kinh doanh các mặt hàng tương tự khác thương hiệu Điểm lợi thế lớn của hình thức bán lẻ này là chủ thương hiệu có thể làm việc và kiểm tra sâu sát với từng doanh nghiệp được nhượng quyền Ngoài ra, phí nhượng quyền thu được không phải chia cho một đối tác trung gian nào Tuy nhiên, hình thức này đòi hỏi một guồng máy điều hành quy mô với các khâu hậu cần, nhân sự, quản trị rất vững mạnh từ phía chủ thương hiệu

Chuỗi nhà hàng thức ăn nhanh McDonald's với hơn 20.000 cửa hàng trên thế giới đã sử dụng hình thức này để nhân rộng mô hình kinh doanh thay vì dựa hoàn toàn vào hệ thống đại lý NQTM độc quyền như hầu hết các đối thủ cạnh tranh đã làm Theo Chủ tịch tập đoàn McDonald's thì chiến thuật nhân rộng mô hình kinh doanh thông qua hệ thống đại lý

NQTM độc quyền tuy giúp chủ thương hiệu nổi tiếng và làm giàu rất nhanh nhưng hoàn toàn không bền vững Lý do là các đại lý NQTM độc quyền do

đã bỏ tiền ra quá nhiều để mua độc quyền thương mại nên họ có khuynh hướng tìm cách thu lại lợi nhuận càng nhanh càng tốt, doanh số chứ không phải chất lượng sẽ được đặt lên hàng đầu Do đó, các đại lý NQTM độc quyền có thể sẽ nới lỏng các tiêu chuẩn đồng bộ gắt gao của hệ thống NQTM vốn là nền tảng và sự sống còn của việc kinh doanh nhượng quyền Tuy nhiên, việc nhân rộng thương hiệu thông qua hình thức bán lẻ trực tiếp như McDoanld's là khá tốn kém và khó khăn đối với các chủ thương hiệu nhỏ chưa có hệ thống hậu cần, nhân sự và quản trị đủ tốt để giám sát chặt chẽ đối tác nhận quyền thương mại tại nước ngoài mà chỉ khi nào chủ thương hiệu đã xây dựng được hệ thống trong nước mạnh thì mới có thể vươn ra nước ngoài theo hình thức NQTM trực tiếp

(ii) Phương thức đại lý NQTM độc quyền (Master NQTM)

Đây là cách phổ biến nhất và nhanh nhất trong việc đưa thương hiệu

ra nước ngoài Đối với hình thức này, chủ thương hiệu sẽ chọn và chỉ định một đối tác địa phương làm đối tác nhận quyền độc quyền kinh doanh thương hiệu của mình trong phạm vi khu vực, thành phố hay cả một quốc gia trong một thời gian nhất định Để được độc quyền như vậy, doanh nghiệp mua quyền ban đầu riêng biệt, thường là cao hơn nhiều so với hợp đồng mua quyền riêng lẻ (single unit NQTM) Trong trường hợp này, người nhận quyền có thể chủ động tự mở thêm nhiều cửa hàng hay bán quyền thương mại lại cho bất kỳ ai nằm trong phạm vi khu vực mà mình kiểm soát Khi đó, đại lý nhượng quyền độc quyền là người đại diện chủ thương hiệu đứng ra ký hợp đồng nhượng quyền với bên thứ ba muốn nhượng quyền trong khu vực của mình và có nghĩa vụ cung cấp tất cả các dịch vụ hỗ trợ thay thế chủ thương hiệu đại lý Do đó, phần phí nhượng quyền (phí ban đầu và phí hàng tháng) thu được từ phía người nhận quyền

sẽ được chủ thương hiệu chia cho đại lý độc quyền này theo tỉ lệ thoả thuận

như 50/50,60/40 hay 70/30 Thường thì bên đại lý NQTM độc quyền sẽ được chia phần nhiều hơn chủ thương hiệu vì phần lớn công sức và chi phí

để tìm kiếm và phát triển số người nhượng quyền trong khu vực đều do phía đại lý NQTM độc quyền gánh chịu

Người nhận NQTM độc quyền thường phải cam kết với chủ thương hiệu rằng trong một thời gian nhất định phải có bao nhiêu cửa hàng nhượng quyền được mở ra, và nếu không thực hiện đúng được cam kết này thì có nguy cơ bị cắt độc quyền trong khu vực hay lãnh thổ đó Ngoài số lượng các cửa hàng phải mở theo đúng kế hoạch đã thống nhất trong hợp đồng, người nhận quyền thương mại còn phải cam kết xây dựng các chương trình huấn luyện, đào tạo các đối tác nhận nhượng quyền sau này để đảm bảo chất lượng và uy tín của thương hiệu Do đó, nhiều chủ thương hiệu yêu cầu bên dự kiến nhận quyền phải lên một kế hoạch phát triển kinh doanh và quản trị hệ thống nhượng quyền trong vòng 3-5 năm để xét duyệt trước khi quyết định cấp phép Do đó, bên nhận NQTM độc quyền, ngoài vốn kinh nghiệm trong lĩnh vực liên quan đến sản phẩm nhượng quyền, còn phải có tiềm lực vững chắc về tài chính và quản trị để có thể xây dựng các một hệ thống để phục vụ cho tất cả các cửa hàng trong khu vực độc quyền kinh doanh của mình

Do cả hai phương án NQTM thông qua đại lý độc quyền (Master NQTM) hay bán lẻ trực tiếp (single unit NQTM) đều có những khiếm khuyết của nó nên nhiều chủ thương hiệu đã chọn chiến thuật trung gian là NQTM lẻ trực tiếp trước để thăm dò, sau đó nếu thấy khả năng hợp tác và điều hành của đối tác nhận quyền thương mại đạt các tiêu chuẩn cần thiết thì mới phát triển họ thành đại lý NQTM độc quyền Chiến thuật này tuy chậm nhưng chắc chắn và an toàn hơn cho chủ thương hiệu Tuy nhiên, cũng có nhiều đối tác sau khi đã kinh doanh thành công cửa hàng NQTM đầu tiên nhưng lại không muốn phát triển thành đại lý NQTM độc quyền (master NQTM) mà họ chỉ muốn được mở thêm một hay nhiều cửa hàng

NQTM riêng lẻ tương tự Trong trường hợp này họ sẽ trở thành đối tác sở hữu một lúc nhiều cửa hàng NQTM (multiple single-unit operators)

(iii) NQTM phát triển khu vực (Area development NQTM)

Đây là hình thức NQTM nằm ở giữa hai hình thức NQTM riêng lẻ

và NQTM độc quyền Trong trường hợp này, bên nhận NQTM phát triển khu vực cũng sẽ được độc quyền trong phạm vi và thời gian nhất định, tuy nhiên không được bán lại quyền cho bất cứ ai Dưới hình thức này, bên nhận quyền cũng phải cam kết phát triển được bao nhiêu cửa hàng theo một tiến độ thời gian đã được ghi rõ trong hợp đồng với chủ thương hiệu Nếu không đáp ứng đúng những thoả thuận trong hợp đồng, doanh nghiệp này

sẽ bị mất ưu tiên độc quyền tương tự như đối với trường hợp của NQTM độc quyền Trong một số trường hợp, sau một thời gian kinh doanh tốt bên nhận quyền có thể xin chuyển hợp đồng thành hợp đồng NQTM độc quyền nếu muốn nhượng lại quyền thương mại cho bên thứ ba Bên nhận quyền dưới hình thức NQTM phát triển khu vực thường được yêu cầu thanh toán trước một khoản tiền khá lớn để được độc quyền mở cửa hàng trong một khu vực nào đó

(iv) NQTM thông qua công ty liên doanh (Joint venture)

Với hình thức này chủ thương hiệu sẽ hợp tác với một doanh nghiệp địa phương để thành lập công ty liên doanh Công ty liên doanh này trở thành công ty thay mặt cho chủ thương hiệu toàn quyền kinh doanh tại một thành phố, một quốc gia hay một khu vực nào đó, tức là công ty liên doanh này sẽ đóng vai trò của một đại lý NQTM độc quyền Cả hai đối tác trong công ty liên doanh sẽ đàm phán về cổ phần của mình và cách thức huy động vốn Thông thường, doanh nghiệp địa phương sẽ đóng góp bằng tiền

và kiến thức địa phương còn chủ thương hiệu sẽ đóng góp bằng bí quyết kinh doanh, thương hiệu, cộng thêm một phần tiền, chủ thương hiệu thì ngoài phần đóng góp bằng tiền, có đóng góp chủ yếu bằng bí quyết kinh doanh, thương hiệu Đây là hình thức mà chủ thương hiệu không mấy ưu

tiên do phải chấp nhận rủi ro về mặt tài chính một khi liên doanh thất bại

Do đó, phương thức này thường chỉ được áp dụng trong trường hợp chủ thương hiệu muốn xâm nhập vào một thị trường nào đó mà không có đối tác mua quyền thương mại thuần tuý

1.1.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về NQTM

Pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM là một chế định pháp luật được tạo thành bởi nhiều quy định pháp luật nằm rải rác ở các văn bản pháp luật khác nhau, điều chỉnh các vấn đề cụ thể phát sinh trong quá trình thương nhân thực hiện hoạt động NQTM Vì vậy, việc nghiên cứu pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM được thực hiện dưới nhiều cách tiếp cận khác nhau

Theo hiểu biết chung, pháp luật về hoạt động NQTM có các nội dung bao gồm (i) các quy định về hình thức hoạt động NQTM và hợp đồng NQTM; (ii) các quy định về hoạt động NQTM trong mối quan hệ với pháp luật sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

1.1.2.1 Quy định về hình thức nhượng quyền và hợp đồng NQTM

a Quy định về hình thức NQTM

Pháp luật NQTM Việt Nam không quy định trực tiếp việc phân loại các hình thức NQTM Mặc dù vậy, vẫn có thể tìm thấy những quy định gián tiếp hướng tới việc phân loại hình thức hoạt động NQTM Tại Điều 3 Nghị định 35, khi giải thích các từ ngữ có liên quan đã đề cập đến những tên gọi khác nhau dành cho các chủ thể của các hợp đồng NQTM với các hình thức khác nhau Cụ thể là, điều luật này đã nhắc đến “bên nhượng quyền sơ cấp”, “bên nhận quyền sơ cấp”, “bên nhượng quyền thứ cấp”,

“bên nhận quyền thứ cấp” – đó chính là các tên gọi khác nhau của các bên NQTM và nhận quyền thương mại khi họ tham gia vào cá hình thức NQTM khác nhau như hoạt động NQTM trực tiếp và hoạt động NQTM gián tiếp Theo điều luật này, “bên nhượng quyền thứ cấp” là thương nhân

có quyền cấp lại quyền thương mại mà mình đã nhận từ bên nhượng quyền ban đầu cho bên nhận quyền thứ cấp; “bên nhận quyền sơ cấp” là thương nhân đã nhận quyền thương mại từ bên nhượng quyền ban đầu Bên nhận quyền sơ cấp là bên nhượng quyền thứ cấp trong mói quan hệ với bên nhận quyền thứ cấp; “bên nhận quyền thứ cấp” là thương nhân nhận lại quyền thương mại từ bên nhượng quyền thứ cấp (Khoản 3, 4, 5 Điều 3, Nghị định 35) Như vậy, một cách gián tiếp, pháp luật về NQTM của Việt Nam cũng phân chia các hình thức hoạt động NQTM thành NQTM trực tiếp và NQTM gián tiếp, trong đó, điểm khác biệt cơ bản là trong hình thức hoạt động NQTM gián tiếp, bên nhượng quyền thứ cấp không phải là chủ sở hữu “quyền thương mại” – đối tượng của hợp đồng NQTM ký với cá bên nhận quyền thứ cấp

Bên cạnh đó, cũng tại Điều 3 của Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động NQTM có ghi nhận “quyền thương mại chung”, “hợp đồng phát triển quyền thương mại”

và “hợp đồng NQTM thứ cấp” Cách quy định này chứng tỏ pháp luật về NQTM của Việt Nam hướng tới việc chỉ ra những loại hợp đồng NQTM với tính chất khác biệt, đó chính là một trong những cách phân chia hình thức hoạt động NQTM Theo điều luật này, “Hợp đồng NQTM” là hợp đồng NQTM theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền được phép thành lập nhiều hơn một cơ sở của mình để kinh doanh theo phương thức NQTM trong phạm vi một khu vực địa lý nhất định; “quyền thương mại chung” là quyền do bên nhượng quyền trao cho bên nhượng quyền thứ cấp được phép cấp lại quyền thương mại cho các bên nhận quyền thứ cấp (Bên nhận quyền thứ cấp không được phép cấp lại quyền thương mại chung

đó nữa); “Hợp đồng thương mại thứ cấp” là hợp đồng NQTM ký giữa Bên nhượng quyền thứ cấp và Bên nhận quyền thứ cấp theo quyền thương mại chung Như vậy, ở Việt Nam, theo quy định của pháp luật về NQTM, bên cạnh hình thức hoạt động NQTM thông thường, trong đó, bên nhượng

quyền là chủ sở hữu trực tiếp của “quyền thương mại”, với tư cách là đối tượng của hợp đồng NQTM và bên nhận quyền là bên trực tiếp kinh doanh dưới tên thương mại của bên nhượng quyền do sự cấp phép trực tiếp của bên nhượng quyền thì vẫn còn có những hình thức hoạt động NQTM khác

Đó là hình thức NQTM gián tiếp, trong đó tồn tại hai mối quan hệ hợp đồng: thứ nhất, mối quan hệ hợp đồng phát triển quyền thương mại mà chủ thể của chúng một bên là chủ sở hữu của “quyền thương mại” và bên kia là người phát triển quyền thương mại, có quyền cấp lại quyền thương mại đó cho các bên khác; thứ hai, mối quan hệ hợp đồng NQTM thứ cấp mà chủ thể của chúng một bên là người phát triển (hay còn gọi là nhượng quyền thứ cấp) Như vậy, có thể kết luận, mặc dù hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM ở Việt Nam không quy định trực tiếp việc phân loại các hình thức nhượng hoạt động NQTM Nhưng theo tinh thần của Điều 3, Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định chi tiết Luật thương mại về hoạt động NQTM, ở Việt Nam cũng có sự tồn tại của việc phân tách các hình thức hoạt động NQTM khác nhau, ít nhất là sự phân tách giữa hai hình thức hoạt động NQTM trực tiếp và NQTM gián tiếp

b Quy định về hợp đồng NQTM

Cũng giống như các loại hợp đồng thông thường khác, Hợp đồng NQTM là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ NQTM về những vấn đề chính trong nội dung của quan hệ này Cũng như các loại hợp đồng khác, Hợp đồng NQTM là cơ sở phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền và cũng là cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể sẽ phát sinh trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng

Theo Hiệp ước thiết lập Cộng đồng kinh tế châu Âu (Hiệp ước EEC), “Hợp đồng NQTM là một thoả thuận trong đó, một bên là bên nhượng quyền cấp phép cho một bên khác là bên nhận quyền khả năng được khai thác một “quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương

mại đối với một loại sản phẩm hoặc dịch vụ đặc thù để đổi lại một cách trực tiếp hay gián tiếp một khoản tiền nhất định Hợp đồng này phải quy định những nghĩa vụ tối thiểu của các bên, liên quan đến: việc sử dụng tên thông thường hoặc dấu hiệu của cửa hàng hoặc một cách thức chung; việc trao đổi công nghệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền; việc tiếp tục thực hiện của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong việc trợ giúp, hỗ trợ thương mại cũng như kỹ thuật trong suốt thời gian hợp đồng NQTM còn hiệu lực”

Có thể nói, “hợp đồng NQTM là một loại hợp đồng chứa đựng những đặc điểm tổng hợp của rất nhiều loại hợp đồng khác nhau Hợp đồng NQTM có chứa đựng những yếu tố của hợp đồng li -xăng, đó là sự hướng tới việc sử dụng một số đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp như sáng chế, nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng công nghiệp Bên cạnh đó, hợp đồng này cũng có những điểm tương đồng với hợp đồng chuyển giao công nghệ khi mà trong nội dung của hợp đồng luôn xác định rõ việc bên nhượng quyền phải chuyển giao, cung cấp, hướng dẫn cho bên nhận quyền các công nghệ đi kèm và các tài liệu hướng dẫn vận hành công nghệ đó Không những thế, bóng dáng của các hợp đồng cung ứng, hợp đồng đại lý phân phối cũng hiện hữu trong hợp đồng NQTM ”

Mặc dù ở hầu hết các nước đều đưa ra những định nghĩa tương đối hoàn chỉnh về NQTM, về hoạt động nhượng quyền nhưng pháp luật các nước lại không đề cập đến khái niệm hợp đồng NQTM Ví dụ như theo quan điểm của Đức, hợp đồng NQTM chỉ là một loại hợp đồng hợp tác để phân phối sản phẩm và chỉ được nhận biết thông qua sự so sánh chúng với các hợp đồng phân phối hàng hoá, dịch vụ với các đặc tính: thứ nhất, trong hợp đồng nhượng quyền, quan hệ cung ứng hàng hoá, dịch vụ từ phía bên nhượng quyền cho bên nhận quyền không nhất thiết phải tồn tại với lý do bên nhận quyền có thể tự mình sản xuất ra sản phẩm; thứ hai, bên nhượng quyền trao toàn bộ “quyền thương mại” dưới một thể thống nhất cho bên

nhận quyền; thứ ba, bên nhận quyền vẫn có tên thương mại của mình trong con mắt pháp luật, mặc dù dịch vụ hoặc hàng hóa mà bên này cung cấp trên thị trường lại không mang tên thương mại đó đăng ký với nhà nước Cộng hòa Pháp cũng không có luật riêng về NQTM mà hoạt động NQTM tại Pháp được điều chỉnh chủ yếu bởi các án lệ và các quy định của Hiệp hội NQTM Pháp Không phải quốc gia nào cũng có khái niệm riêng biệt để nhận biết hợp đồng NQTM Tuy nhiên, bằng cách này hay cách khác, loại hợp đồng này vẫn được phân biệt với các loại hợp đồng khác như hợp đồng

li -xăng hay hợp đồng đại lý phân phối sản phẩm

Cũng giống như các nước nêu trên, pháp luật Việt Nam không đưa ra định nghĩa về hợp đồng NQTM mà chỉ quy định về hình thức của loại hợp đồng này tại Điều 285 Luật Thương mại năm 2005 Như vậy, có thể hiểu, hợp đồng NQTM là một loại hợp đồng được các thương nhân ký kết trong quá trình thực hiện hoạt động thương mại, mà cụ thể ở đây chính là thực hiện hoạt động NQTM Do đó, hợp đồng này cũng có những đặc điểm chung của hợp đồng được quy định ở chương VI của Bộ luật Dân sự năm

2005 và đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật dân sự đặt ra dưới góc

độ của một loại giao dịch dân sự Ngoài ra, hợp đồng NQTM còn thể hiện được bản chất của giao dịch NQTM đó được định nghĩa tại Điều 284 Luật Thương mại năm 2005

Mặc dù không đưa ra định nghĩa cụ thể về hợp đồng NQTM nói chung, nhưng Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 của Chính phủ Quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động NQTM lại nêu định nghĩa về các dạng đặc biệt của hợp đồng NQTM như: “hợp đồng phát triển quyền thương mại” (Khoản 8 Điều 3) hoặc “hợp đồng NQTM thứ cấp” (Khoản 10 Điều 3) Đây là các dạng biến thể của hợp đồng NQTM, những loại hợp đồng NQTM đặc biệt thể hiện sự đa dạng về hình thức và phương thức NQTM nên việc đưa ra định nghĩa cụ thể về những loại hợp đồng này trong luật là rất đúng đắn

Như vậy, hợp đồng NQTM là một tập hợp các thoả thuận của các bên chủ thể, trong đó các bên phải đề cập đến ít nhất một số vấn đề chủ yếu liên quan đến: thứ nhất, sự chuyển giao các yếu tố của quyền sở hữu công nghiệp, sở hữu trí tuệ từ bên nhượng quyền sang bên nhận quyền nhằm khai thác thu lợi nhuận; thứ hai, sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng; thứ ba, nghĩa vụ tài chính cũng như các nghĩa vụ đối ứng khác của bên nhận quyền đối với bên nhượng quyền Với khái niệm này, hợp đồng NQTM đó thể hiện được đúng bản chất pháp lý của hoạt động NQTM, giúp cho công chúng có thể

dễ dàng phân biệt được loại hợp đồng thương mại đặc biệt này với một số loại hợp đồng khác có cùng một hoặc một số tính chất nhất định

Chủ thể hợp đồng NQTM chính là các bên tham gia hợp đồng gồm bên nhượng quyền và bên nhận quyền, tuy nhiên trong nhiều trường hợp nếu được bên nhượng quyền chấp nhận thì bên nhận quyền có thể chuyển NQTM cho bên thứ ba, khi đó bên nhận quyền trở thành bên nhượng quyền

và bên thứ ba trở thành bên nhận quyền trong quan hệ nhượng quyền mới nay (gọi là nhượng quyền thứ cấp), bên thứ ba sẽ có các quyền và nghĩa vụ như bên nhận quyền ban đầu

Muốn trở thành chủ thể hợp đồng NQTM, các bên phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật Các quốc gia trên trên thế giới có quy định khác nhau về vấn này tuy nhiên hầu hết đều có quy định chung là chủ thể hợp đồng NQTM phải là thương nhân, có đăng kí kinh doanh Ngoài các điều kiện chung pháp luật một số nước còn có các quy định khác như thời gian hoạt động tối thiểu, khả năng tài chính các bên

NQTM là mô hình kinh doanh theo hệ thống đồng bộ, vì vậy giữa các chủ thể trong hợp đồng có mối quan hệ rất chặt chẽ với nhau

Đối tượng của hợp đồng NQTM là quyền sở hữu trí tuệ của bên nhượng quyền, uy tín và bí quyết của bên nhượng quyền Tất cả những đối tượng là những tài sản vô hình Vì vậy rất khó kiểm tra chất lượng cũng như giá trị của những tài sản đó Có thể yêu cầu bên nhượng quyền cung cấp thông tin để bên nhận quyền đánh giá, song cũng không có cách gì kiểm soát được hành vi của bên nhượng quyền hay các bên nhận quyền khác sau khi ký hợp đồng NQTM khi những hành vi này ảnh hưởng đến uy tín của cả hệ thống nhượng quyền Việc nhượng quyền thành công hay không phụ thuộc vào việc bên nhượng quyền có quảng cáo hay phát triển

hệ thống nhượng quyền hay không

Trong hợp đồng NQTM, điều quan trọng nằm ở nội dung hợp đồng,

đó là căn cứ để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ và cũng là cơ sở giải quyết tranh chấp, vì vậy nó phải được thể hiện dưới hình thức khoa học, dễ hiểu nhất Về vấn đề này, các quốc gia trên thế giới có quy định khác nhau, theo một số nước có nền kinh tế phát triển thì hợp đồng NQTM có thể thể hiện dưới nhiều hình thức như bằng văn bản, lời nói hoặc một thỏa thuận ngầm nhất định Quy định như vậy nhằm đảm bảo tối đa quyền tự do thỏa thuận của các chủ thể trong hợp đồng Tuy nhiên các nước đang phát triển lại có quan điểm khác, theo họ hợp đồng NQTM bắt buộc phải thể hiện dưới hình thức văn bản, vì như vậy mới có thể ghi nhận quyền và nghĩa vụ các bên và đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước với hoạt động NQTM

Hợp đồng NQTM thường có các nội dung chính sau đây:

- Tên và hình thức của quyền thương mại được chuyển giao (sơ cấp, thứ cấp, độc quyền hay không độc quyền);

- Nội dung, phạm vi của NQTM;

- Trách nhiệm của các bên đối với chất lượng sản phẩm, dịch vụ cung cấp cho người tiêu dùng;

- Thời hạn hiệu lực của hợp đồng Thời hạn hợp đồng do các bên thoả thuận nhưng không quá 5 năm kể từ ngày hợp đồng có hiệu lực Các bên có thể thoả thuận việc chấm dứt hợp đồng trước thời hạn quy định hoặc gia hạn sau khi chấm dứt hợp đồng;

- Quyền sở hữu của các cơ sở nhượng quyền và các tài sản liên quan đến việc thực hiện hợp đồng;

- Giá cả, các chi phí, các khoản thuế và phương thức thanh toán;

- Quyền hạn, trách nhiệm của các Bên;

- Kế hoạch, tiến độ, thời hạn, địa điểm và phương thức thực hiện;

- Tuyển dụng nhân viên;

- Cam kết của bên nhượng quyền chịu trách nhiệm về tính trung thực của các thông tin cung cấp cho bên nhận quyền theo Phụ lục đi kèm;

- Chấm dứt hợp đồng, thanh lý tài sản liên quan đến nhượng quyền và giải quyết tranh chấp

Một số điều khoản không được đưa vào hợp đồng theo quy định về pháp luật cạnh tranh Đó là:

- Cấm bên nhận quyền bán sản phẩm hay dịch vụ tương đương với sản phẩm của bên nhượng quyền tại cơ sở kinh doanh nhượng quyền, trừ trường hợp điều đó vi phạm quyền sở hữu trí tuệ của bên nhượng quyền

- Cấm bên nhận quyền tiếp tục sử dụng các kiến thức thu được

từ họat động kinh doanh nhượng quyền sau khi chấm dứt hợp đồng, trừ trường hợp các kiến thức này là bí mật kinh doanh theo qui định của pháp luật

Mục đích của các điều khoản này nhằm tránh cho bên nhượng quyền lạm dụng nhượng quyền, khiến các thành quả đầu tư của bên nhận quyền sẽ

bị uổng phí khi hợp đồng chấm dứt

1.1.2.2 Các quy định liên quan với sở hữu trí tuệ và cạnh tranh

Pháp luật điều chỉnh NQTM không phải là một chế định pháp luật hoàn toàn độc lập, không có những quan hệ với các chế định pháp luật khác, trái lại, với tư cách là chế định pháp luật điều chỉnh một loại hoạt động thương mại khá phức tạp, pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM có những quy định liên quan chặt chẽ đến pháp luật về sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

a Các quy định hoạt động NQTM liên quan với pháp luật sở hữu trí tuệ

Trong mối quan hệ với pháp luật sở hữu trí tuệ, khái niệm “quyền thương mại” trong hoạt động NQTM là vấn đề cần chú ý “Quyền thương mại” với tư cách là đối tượng của hợp đồng NQTM là một khái niệm khá phức tạp Đó không đơn giản chỉ là phép cộng của các quyền liên quan đến các đối tượng sở hữu trí tuệ như nhãn hiệu hàng hoá, nhãn hiệu dịch vụ, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh Đó phải là sự kết hợp toàn vẹn, tạo nên một “gói” các quyền không thể tách rời nhau để bên nhượng quyền có thể chuyển cho bên nhận quyền nhằm thực hiện các công việc kinh doanh dựa trên việc khai thác „quyền thương mại” Chính vì vậy, pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM không thể thoát ly được với các chế định pháp luật về sở hữu trí tuệ Trong chừng mực nhất định, pháp luật về

sở hữu trí tuệ giúp cho các bên trong hoạt động NQTM có thể định dạng được những yếu tố cấu thành của “quyền thương mại” và nhận biết tính hợp pháp khi thực hiện việc chuyển giao các yếu tố đó từ bên nhượng quyền sang bên nhận quyền thương mại Tuy nhiên, ở mức độ cao hơn, pháp luật về sở hữu trí tuệ giúp cho khái niệm “quyền thưong mại” trở nên hợp pháp và hợp lý hơn Cụ thể là, việc đăng ký và bảo hộ “quyền thương mại” không phải dưới góc độc từng yếu tố cấu thành của nó mà dưới góc

độ một “gói quyền” thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật sở hữu trí tuệ Không tồn tại những quy định hỗ trợ này trong pháp luật về sở hữu trí tuệ thì việc bảo vệ “quyền thương mại” trong pháp luật điều chỉnh quan hệ

nhượng quyền thương mại sẽ trở thành thành phần yếu nhâqts của hệ thống pháp luật đặc thù này Vì vậy, có thể nói, những quy định về việc nhận dạng cũng như đăng ký bảo hộ đối với “quyền thương mại”, với tư cách là đối tượng của hợp đồng NQTM, là một trong những nội dung cơ bản liên quan mật thiết đến pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM và là nội dung không thể bỏ qua khi xem xét nội dụng của hệ thống pháp luật này

b Các quy định hoạt động NQTM liên quan với pháp luật cạnh tranh

Pháp luật NQTM, với những đặc thù của nó, đã thiết lập nên những mối quan hệ đặc biệt giữa các bên chủ thể tham gia, ở đó nhiều ngoại lệ của quan hệ thương mại trong môi trường có pháp luật cạnh tranh được chấp nhận Có thể nói, với tính chất cùng sử dụng “quyền thương mại” của một chủ sở hữu để cùng kinh doanh thu lợi nhuận đã làm cho quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyêề thương mại trở nên khá khác biệt so với các quan hệ mua bán hoặc cho thuê “quyền thương mại” khác Tính chất này làm phát sinh một cách tự nhiên quyền được bảo vệ tối đa “quyền thương mại” do mình xây dựng nên trước những rủi ro có thẻ xảy đến của bên nhượng quyền, nhất là rủi ro xuất phát trực tiếp từ phía bên nhận quyền Vì vậy, trong chừng mực nhất định, pháp luật về nhượng quyền thương mại cho phép bên nhượng quyền được đặt ra những yêu cầu nhất định, hướng bên nhận quyền tới những thoả thuận mang tính hạn chế cạnh tranh để có thể đạt được mục đích cuối cùng làm giảm thiểu rủi ro và hạn chế đổ vỡ hệ thống NQTM Tuy nhiên, trong kinh doanh, sự hạn chế của một bên theo ý chí chủ quan của bên đó thì không bao giờ là đủ Nếu sự sáng tạo của bên nhượng quyền hoặc của các bên trong hoạt động nhượng quyền thương mại đi quá giới hạn thì cạnh tranh sẽ không được bảo vệ và việc phá vỡ môi trường cạnh tranh lành mạnh sẽ ảnh hưởng nhiều đến sự phát triển của nền kinh tế thị trường Pháp luật cạnh tranh chính là công cụ vạch ra giới hạn được phép mà trong giới hạn ấy, mọi sự sáng tạo của các

bên trọng hoạt động NQTM đều được chấp nhận Có thể nói, những chế định về thoả thuận hạn chế cạnh tranh và lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền trong thị trường liên quan trong pháp luật cạnh tranh dành riêng cho hoạt động NQTM có ý nghĩa to lớn trong việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Không có những quy định này, vô hình chung, pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM, điều chỉnh theo bản chất của hoạt động NQTM sẽ không thể tuân thủ theo những quy định thông thường của pháp luật cạnh tranh và sự vi phạm pháp luật cạnh tranh

là hiển nhiên đối với các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng NQTM Trong khi đó, sự vi phạm này, xét ở một góc độ nhất định, lại không thể thiếu được đối với một quan hệ giống như quan hệ NQTM

Như vậy, pháp luật về sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh có liên quan trực tiếp tới những quan hệ của các chủ thể trong hoạt động NQTM

và vì thế chúng cũng có liên quan chặt chẽ tới các quy định của pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Có thể nói, những quy định liên quan đến hoạt động NQTM trong pháp luật về sở hữu trí tuệ và pháp luật cạnh tranh

đã trở thành một bộ phận không tách rời và không thể thiếu của hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM Khi xây dựng hệ thống pháp luật này, các nhà làm luật của các quốc gia và tổ chức quốc tế luôn luôn phải quan tâm

1.2 Những vấn đề pháp lý về kiểm soát của Bên nhƣợng quyền trong hoạt động NQTM

1.2.1 Quyền kiểm soát của Bên nhượng quyền trong NQTM

1.2.1.1 Cơ sở lý luận về quyền kiểm soát của Bên nhượng quyền trong NQTM

NQTM là loại hoạt động thương mại theo mô hình kinh doanh thống nhất, gắn liền với quyền sở hữu trí tuệ và nhấn mạnh quyền kiểm soát hệ thống NQTM của bên nhượng quyền Về bản chất, ngoài việc bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ và

dấu hiệu thương mại của mình (như: nhãn hiệu, tên thương mại, bí quyết, biển hiệu) trong hoạt động bán hàng hoá và dịch vụ thì đặc điểm nổi bật khác là bên nhận quyền phải tuân thủ phương pháp kinh doanh của bên nhượng quyền; đồng thời, trong suốt thời hạn hợp đồng NQTM, bên nhượng quyền có trách nhiệm trợ giúp kỹ thuật, kinh doanh và tiếp thị cho bên nhận quyền

Bằng cách cho phép bên nhận quyền sử dụng mô hình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hóa, và bí quyết kinh doanh của mình để kinh doanh trên một khu vực nhất định, NQTM giúp công ty nhượng quyền mở rộng hoạt động kinh doanh, nhanh chóng thâm nhập vào một thị trường mới mà không cần phải bỏ vốn đầu tư; đồng thời, thương hiệu cũng được nâng cao hơn với mức độ nhận biết rộng hơn Như vậy, đối với doanh nghiệp nhận quyền, rủi ro khởi nghiệp được giảm thiểu tối đa vì họ đã có sẵn một mô hình kinh doanh thành công để áp dụng, không phải mất nhiều tiền bạc, thời gian, tâm trí để xây dựng thương hiệu, đồng thời thừa hưởng kinh nghiệm, bí quyết tổ chức kinh doanh của bên nhượng quyền Với những lợi ích đó, bên nhận quyền phải chịu sự kiểm soát của bên nhượng quyền là một tất yếu

Với một mô hình kinh doanh tốt và một thương hiệu được nhiều người yêu thích, các doanh nghiệp trong nước hoàn toàn có thể nghĩ đến việc NQTM để phát triển, mở rộng công ty trước khi bị “phỗng tay trên” Quan trọng là các nhà quản trị cần phải nắm rõ “luật chơi” để có thể thành công trong cuộc đua cạnh tranh với các công ty nước ngoài trong tương lai

Một trong những điểm quan trọng chính là các vấn đề pháp lý có liên quan Theo thống kê, tranh chấp phát sinh trong các hợp đồng NQTM là khá phổ biến Vì thế, theo luật sư Hồ Hữu Hoành, Giám đốc Trung tâm Thông tin NQTM Việt Nam, các doanh nghiệp nhượng quyền cần phải đăng ký bảo hộ trí tuệ, sở hữu bản quyền đối với nhãn hiệu và cả những chi

tiết nhỏ nhặt nhất tạo nên mô hình kinh doanh của mình như cách bài trí cửa hàng, đồng phục nhân viên…

Điều này là tối quan trọng đối với cả 2 bên liên quan Đối với bên nhượng quyền, nó có thể giúp họ tránh được những phiền phức khiếu kiện

về sau Còn đối với bên nhận nhượng quyền, đây là “bảo chứng” cho sản phẩm mà họ bỏ tiền ra mua Vì vậy mà cũng theo luật sư Hồ Hữu Hoành, các bên nhận nhượng quyền cần phải tìm hiểu kỹ về việc thực hiện đăng ký nhãn hiệu và bảo hộ trí tuệ cũng như tư cách pháp nhân để kinh doanh nhượng quyền của bên nhượng quyền

Một luật chơi nữa, theo chuyên gia kinh tế Lý Trường Chiến, cũng không kém phần quan trọng đối với những người muốn gia nhập hệ thống nhượng quyền, đó chính là sự am hiểu về mặt hàng, ngành hàng, thị trường

mà họ muốn kinh doanh Nghe có vẻ đơn giản, nhưng các nhà đầu tư thiếu kinh nghiệm lại thường rất dễ bỏ qua vì tự tin vào sự thành công của hệ thống Thực tế cho thấy, cho dù bên nhượng quyền có một mô hình kinh doanh tốt, và một thương hiệu mạnh, điều này không có nghĩa là bên nhận quyền với cùng mặt hàng, dịch vụ được cung cấp sẽ được người tiêu dùng

ưa chuộng Vì thế, khi muốn tham gia vào chuỗi hệ thống nhượng quyền, bên nhận nhượng quyền cần phải thực hiện phân tích nhu cầu, thị hiếu của thị trường về sản phẩm, phân tích cả hoạt động của đối thủ kinh doanh, chiến lược marketing của công ty nhượng quyền Bởi lẽ, bên nhận quyền mới chính là người chủ đầu tư, chịu trách nhiệm cho hoạt động kinh doanh của cửa hàng, chứ không phải bên nhượng quyền

Ngoài ra, theo chuyên gia Lý Trường Chiến, sự hợp tác tích cực giữa bên nhận nhượng quyền và bên nhượng quyền là một điều kiện tối cần thiết

để đảm bảo sự phát triển đi lên của toàn bộ hệ thống Bên nhượng quyền phải có các chương trình đào tạo và chương trình hỗ trợ cho bên nhận nhượng quyền để họ có thể tự vận hành cửa hàng của mình Đồng thời, bên nhận nhượng quyền phải cam kết tuân thủ theo các quy định nghiêm ngặt

của bên nhượng quyền để đảm bảo đồng nhất chất lượng và giữ vững uy tín thương hiệu cho toàn bộ hệ thống

Hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại sẽ phát huy được tác dụng tích cực nếu cả bên nhận và bên nhượng quyền cam kết thực hiện đến cùng mô hình kinh doanh của mình với cùng lý tưởng và mục tiêu kinh doanh Chính vì thế, có thể NQTM là phương thức kinh doanh của niềm tin

200 hệ thống nhượng quyền đang hoạt động tại nước ta Vì đâu hoạt động này vẫn chỉ được đánh giá ở mức tiềm năng, thay vì bùng nổ, so với các nước khác?

Thực tế là việc thay đổi cách thức kinh doanh quen thuộc để phù hợp với hoạt động kinh doanh nhượng quyền là một điều không đơn giản Bên cạnh đó, nguy cơ đánh mất uy tín thương hiệu mà doanh nghiệp đã dày công gầy dựng là rất lớn Chỉ cần thái độ phục vụ không tốt của một nhân viên, hay một sơ suất trong quá trình chế biến sản phẩm tại một cửa hàng cũng sẽ ảnh hưởng đến uy tín của toàn bộ hệ thống Chưa kể những thương hiệu nhái với chất lượng và cung cách phục vụ kém cũng có thể gây nhầm lẫn cho khách hàng và ảnh hưởng nghiêm trọng đến thương hiệu

Vì thế, việc bên nhượng quyền cần kiểm soát đối với bên nhận quyền

để bảo vệ cho chính hoạt động kinh doanh của mình là một việc làm hết sức cần thiết

1.2.2 Quy định của pháp luật Việt Nam về quyền kiểm soát của bên nhượng quyền trong NQTM

Hiện nay, hoạt động NQTM tại Việt Nam chịu sự điều chỉnh chủ yếu của Luật Thương Mại năm 2005, Nghị định 35/2006/NĐ-CP do Chính phủ ban hành ngày 31/3//2006 quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động NQTM, Thông tư 09/2006/TT-BTM do Bộ Thương mại ban hành ngày để hướng dẫn thủ tục đăng ký hoạt động NQTM Ngoài ra, nếu việc NQTM có liên quan đến việc chuyển giao quyền sử dụng đối tượng sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ, thì còn phải chịu sự điều chỉnh bổ sung của Luật Sở hữu trí tuệ 2005, Luật cạnh tranh 2005, Luật Chuyển giao công nghệ 2006

1.2.2.1 Quy định trong Luật thương mại và các văn bản hướng dẫn thi hành Luật thương mại

Lần đầu tiên trong pháp luật Việt Nam, Nghị định số

11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 (sau đâygọi là Nghị định số 11/2005/NĐ) quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ (sửa đổi) quy định chi tiết thi hành Chương III Phần VI Bộ luật Dân sự (1995) chính thức thừa nhận hoạt động “cấp phép đặc quyền kinh doanh”, một dạng hoạt động NQTM, là một trong những hoạt động chuyển giao công nghệ Theo Điều

4 Khoản 6 Nghị định số 11/2005/NĐ-CP, “cấp phép đặc quyền kinh doanh” là hoạt động theo đó: "Bên nhận sử dụng tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá và bí quyết của bêngiao để tiến hành hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực dịch vụ thương mại"

Bên cạnh hoạt động cấp phép đặc quyền kinh doanh, hoạt động NQTM được pháp luật ghi nhận tại Điều 284 Luật Thơng mại năm 2005 Câu hỏi đặt ra là: “cấp phép đặc quyền kinh doanh” và “nhượng quyền thương mại” có phải là một hay không? Theo giải thích của Phần I, Mục 5, Thông tư số 30/2005/TT-BKHCN ngày 30/12/2005 (sau đây gọi là Thông

tư số 30/2005/TT-BKHCN) hướng dẫn một số điều của Nghị định số11/2005/NĐ-CP, “cấp phép đặc quyền kinh doanh” chính là “NQTM”