Mối quan hệ giữa pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế trong việc điều chỉnh mối quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

Mối quan hệ giữa pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế trong việc điều chỉnh mối quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

đề tài: Mối quan hệ giữa Pháp Luật Quốc Gia và

Pháp Luật Quốc Tế trong việc điêu chỉnh mối quan hệ

dân sự có yếu tố nớc ngoài

lời mở đầu:

Trong đời sống quốc tế phát sinh mối quan hệ giữa

công dân và

pháp nhân của nớc này với công dân và pháp nhân của nớc khác.Nhóm quan hệ phát sinh giữa các quốc gia với nhau do công pháp quốc đIều chỉnh Nhóm quan hệ phát sinh giữa công dân hoặc pháp nhân của các nớc khác nhau với nhau do một nghành luật độc lập đIều chỉnh gọi là t pháp quốc tế T pháp quốc tế la một hệ thống các quy phạm pháp luật biểu hiện mối quan hệ giữa pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế trong việc

điều chỉnh mối quan hệ dân sự giữa công dân và pháp nhân của các nớc khác nhau với nhau PLQG và PLQT là hai yếu tố không thể tách dời trong việc giải quyết mối quan hệ đó những pháp sinh trong quan hệ dân sự có yếu tố nớc ngoài nhiều khi rất phức tạp,việc giả quyết không tốt sẽ gây ra những hậu quả có thể phá

vỡ quan hệ của hai nớc.Vì vậy t pháp quốc tế đợc xây dựng dựa trên hai nguồn luật quốc gia và luật quốc tế,ngoài ra còn bao gồm tập quán quốc tế nhằm giải quyết thoả đáng theo pháp luật của hai nớc tham gia vào quan hệ dân sự

I-Mối quan hệ giữa pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế trong việc điều chỉnh mối quan hệ dân sự có yếu tố nớc ngoài.

1.Khái niệm dân sự có yếu tố nớc ngoài:

Trong giao lu quốc tế, những quan hệ giữa các cá nhân, pháp nhân thuộc các quốc gia khác nhau tham gia do những quy phạm thuộc lĩnh vực t pháp quốc tế điều chỉnh Đối tợng những quan

hệ này là các quan hệ tài sản, nhân thân giữa các chủ thể tham gia các quan hệ đó

Chủ thể tham gia các quan hệ này là các cá nhân, pháp nhân và trong một số trờng hợp cả các quốc gia, các tổ chức quốc tế tham gia Đối tợng điều chỉnh của t pháp quốc tế là các quan hệ dân sự hiểu theo nghĩa rộng-Nó không chỉ bao gồm các quan hệ dân sự hiểu theo nghĩa truyền thống mà còn bao gồm cả các quan hệ tài sản và nhân thân nảy sinh trong các lĩnh vực thơng mại (kinh tế), hôn nhân gia đình, lao động, tố tụng dân sự,kinh tế (kể cả trong

tố tụng trọng tài) Theo quy định tại Điều 826 Bộ luật dân sự,thì những quan hệ dân sự có một trong ba yếu tố sau đây sẽ đợc coi

là quan hệ dân sự có yếu tố nớc ngoài:

- Có ngời nớc ngoài, pháp nhân nớc ngoài tham gia;

- Căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt ở nớc ngoài;

- Tài sản có liên quan đến tài sản đó ở nớc ngoài;

(Ngời nớc ngoài là ngời mang quốc tịch nớc ngoài hoặc

ngời không có quốc tịch, pháp nhân nớc ngoài là tổ chức

có t cách pháp nhân theo quy định của pháp luật nớc

ngoài)

2 áp dụng luật dân sự Việt Nam, điều ớc quốc tế và tập quán quốc tế

Theo quy định tại khoản 1 Điều 827 thì “ các quy định của pháp luật dân sự Việt Nam đợc áp dụng đối với các quan hệ có yếu tố nớc ngoài trừ trờng hợp Bộ luật này có quy định khác” Nh vậy, việc áp dụng pháp luật dân sự Việt Nam để giải quyết các tranh chấp dân sự có yếu tố nớc ngoài là định hớng đầu tiên, chỉ trừ khi

“Bộ luật này quy định khác” Những trờng hợp Bộ luật dân sự quy định khác là những trờng hợp áp dụng điều ớc quốc tế, pháp luật nớc ngoài và tập quán quốc tế Khoản 2 Diều 827 Bộ luật dân sự quy định “trong trờng hợp điều ớc quốc tế mà Việt Nam

ký kết hoặc tham gia có quy định khác với quy định của Bộ luật này, thì áp dụng điều ớc quốc tế” Theo quy định này, các điều

-ớc quốc tế mà Việt Nam tham gia hoặc ký kết có hiệu lực pháp luật cao hơn so với các quy định của Bộ luật dân sự Đay là một trong những nguyên tắc quan trọng của Công pháp quốc tế

Pháp luật nớc ngoài có thể đợc áp dụng để điểu chỉnh các quan

hệ dân sự khi đợc Bộ luật dân sự, các văn bản pháp luật khác của Việt Nam quy định hoặc các điều ớc quốc tế mà Việt Nam tham gia hoặc ký kết viện dẫn hoặc khi các bên thoả thuận trong hợp

đồng, nếu sự thoả thuận không trái với các quy định của Bộ luật dân sự và các văn bản pháp luật khác của Việt Nam Trong trờng hợp pháp luật nớc ngoài dẫn chiếu trở lại pháp luật Việt Nam, thì

áp dụng luật Việt Nam Theo quy định trên có thể hiểu pháp luật nớc ngoài không chỉ đợc áp dụng luật nội dung mà có thể áp dụng luật xung đột

Tập quán quốc tế là một thói quen lặp đi lặp lại nhiều lần,

đợc đa số các nớc công nhân áp dụng một cách liên tục, rộng rãi đến mức trở thành một quy tắc pháp lý mà mỗi ngời phải tuân theo nếu nh không có quy định khác Tập quán quốc tế có tính chất nguyên tắc là những tập quán cơ bản, bao trùm đợc hình thành trên cơ sở nguyên tắc chủ quyền quốc gia và bình

đẳng giữa các dân tộc

Chẳng hạn, toà án nớc nào thì dùng luật tố tụng nớc đó để

điều chỉnh các vấn đề của một sự kiện hoặc là tập quán theo “luật quốc tịch”- công dân hay pháp nhân mang quốc tịch nớc nào thì

địa lý pháp lý đợc xác định theo luật đó vv…

Hiện tại có những quan niệm khác nhau về giá trị pháp

lý của tập quán quốc tế

Các nớc t bản coi tập quán quốc tế là nguồn luật đơng nhiên của t pháp quốc tế, tức có giá trị pháp lý nh những quy phạm của các văn kiện luật ở các nớc XHCN tập quán quốc tế chỉ đợc coi

là nguồn của t pháp quốc tế khi nhà nớc XHCN công nhận tập quán đó Tập quán quốc tế chỉ đợc áp dụng khi không có luật trực tiếp điều chỉnh, không đợc các bên thoả thuận trong hợp

đồng quy định áp dụng Nhng chúng chỉ đợc áp dụng khi việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng đó không trái với những nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Xuất phát từ nguyên tắc chủ quyền quốc gia: không ai có thể yêu cầu hoặc buộc toà

án hoặc cơ quan có thẩm quyền của một nớc áp dụng pháp luật của một nớc khác để dẫn tới hậu quả trái với nguyên tắc cơ bản, những nền tảng chính trị, xã hội của nớc mình Nguyên tắc này

đợc nhận định tại điều luật này, Toà án có quyền lựa chọn “pháp luật nơi xảy ra hành vi” hoặc “pháp luật nơi xả ra hậu quả” để làm căn cứ giải quyết Nếu những phơng tiện nh tàu bay, tàu biển gây ra thiệt hại ở không phận, hải phận quốc tế thì sẽ áp dụng pháp luật của nớc mà các phơng tiện đó mang quốc tịch Nhng có ngoại lệ khi luật hàng không, hàng hải Việt Nam quy định khác Đối với hành vi thiệt hại do công dân Việt Nam thực hiện ngoài lãnh thổ Việt Nam cho công dân Việt Nam khác, thì pháp luật Việt Nam đợc áp dụng để giải quyết

3 áp dụng luật nớc ngoài trong t pháp quốc tế:

Nếu toà án, trọng tài của một nớc chỉ áp dụng luật nớc mình

để điều chỉnh mọi quan hệ có yếu tố nớc ngoài hoặc bằng một cách mở rộng phạm vi hiệu lực của luật nớc mình đối các quan

hệ đó mà không tính đợc rằng trong những những trờng hợp cụ thể việc áp dụng luật nớc ngoài là hợp lý và không trái với nguyên tắc cơ bản của chế độ xã hội nớc mình thì việc giải quyết tranh chấp nhiều khi mang lại kết quả không công bằng Vì thế

để bảo vệ quyền, lợi ích chính đáng và hợp lý cho các bên tham gia vào quan hệ vào t pháp quốc tế, các nớc đều thừa nhận và cho phép áp dụng luật nớc ngoài

Việc áp dụng luật nớc ngoài có nghĩa là các nớc thừa nhận rằng luật nớc ngoài có thể và trong những trờng hợp nhất định cần phải đợc áp dụng và điều chỉnh những quan hệ có yếu tố nớc ngoài Việc áp dụng luật nớc ngoài theo sự dẫn chiếu của quy phạm xung đột là một đặc thù của t pháp quốc tế Thực tiễn t

pháp quốc tế chứng minh rằng luật nớc ngoài là một điều tất nhiên do đó có sự phát sinh và phát triển quan hệ giữa công dân, pháp nhân của các nớc với nhau

Khi luật nớc ngoài đợc dẫn chiếu tới để giải quyết một mối quan hệ thì đặt ra vấn đề là toà án hay trọng tài phải áp dụng luật

đó nh thế nào, luật nớc ngoài có đợc coi là luật hay chỉ là một sự kiện, ai sẽ xác định nội dung của luật nớc ngoài Cách thức giải quyết vấn đề này ở các nớc không giống nhau

a- Việc áp dụng luật nớc ngoài của các nớc TBCN: Nhìn chung việc áp dụng luật nớc ngoài ở các nớc TBCN

đ-ợc tiến hành một cách khắt khe và toà án t sản giải thích, áp dụng luật nớc ngoài không giống nh các nớc đã ban hành luật đó Toà

án t sản không coi luật nớc ngoài là luật, mà chỉ là một sự kiện, cho nên các bên đơng sự phải có nghĩa vụ chứng minh sự kiện

đó, tức là chứng minh nội dung luật nớc ngoài Tuy vậy ở các

n-ớc TBCN việc áp dụng luật nn-ớc ngoài cũng không giống nhau Các toà án thuộc hệ thống luật chung nh ở Anh, Mỹ, các nớc thuộc địa cũ của Anhđứng trên nguyên tắc luật nớc ngoài không

đợc coi là luật, mà chỉ đợc coi là một sự kiện Toà án của Anh trong mọi trờng hợp đều coi luật nớc ngoài là một sự kiện chứ không phải là luật Hơn nữa, nội dung của luật nớc ngoài là một sự kiện mà toà án và mọi ngời không biết rõ cho nên các bên đơng sự phải chứng minh nội dung của luật nớc ngoài đó Toà án đánh giá bằng chứng về nội dung luật nớc ngoài theo những nguyên tắc chung của luật chứng cứ Anh Toà án Anh chỉ giải quyết trên cơ sở các bằng chứng về nội dung luật nớc ngoài do các bên chứng minh Toà án không sử dụng kiến thức của mình về luật nớc ngoài, cũng nh những bằng chứng về luật nớc ngoài đã đợc xác định trong các vụ kiện trớc

Toà án của Mỹ áp dụng luật nớc ngoài cũng nh Anh, nhng có

điểm khác là toà án sẽ từ chối giải quyết vụ kiện nếu các bên

đ-ơng sự không chứng minh đợc nội dung luật nớc ngoài đó là luật của những nớc mà toà án Mỹ không thể suy đoán giống nh luật

Thực tiễn xét xử ở pháp coi luật nớc ngoài đợc toà án Pháp áp dụng chỉ là một sự kiện mà các bên đơng sự có nghĩa vụ chứng minh Nếu toá án Pháp đã biết rõ luật nớc ngoài thì toà án sẽ áp dụng luật đó để xét xử, mặc dù các bên cha chứng minh đợc hoặc không chứng minh đợc luật đó Trong trờng hợp này, sai sót trong việc áp dụng luật nớc ngoài không phải lý do để kháng cáo Toà án các nớc Châu Mỹ La tinh về nguyên tắc áp dụng luật nớc ngoài để giải quyết tranh chấp Các bên đơng sự có nghĩa vụ chứng minh nội dung luật nớc ngoài và chứng minh bằng mọi cách, kể cả thông qua con đờng ngoại giao Việc áp dụng sai luật nớc ngoài là nguyên cớ cho việc kháng cáo

b- Việc áp dụng luật nớc ngoài ở các nớc XHCN

Nếu một quan hệ có yếu tố nớc ngoài chịu sự điều chỉnh của luật nớc ngoài thì toà án của các nớc XHCN sẽ áp dụng luật nớc ngoài để giải quyết tranh chấp Khi áp dụng, luật nớc ngoài đợc coi là luật chứ không phải sự kiện

Toà án có nhiệm vụ giải thích và áp dụng luật nớc ngoài

đúng nh nội dung của nó, tức là giống nh việc giải thích và áp dụng của toà án ở nớc đã ban hành ra luật đó

Vì coi luật nớc ngoài là luật nên phải xác định nội dung luật nớc ngoài, chứ không phải chứng minh nó Việc xác định nội dung luật nớc ngoài là công việc của toà án bởi vì toà án có

nhiệm vụ giải thích và áp dụng nội dung luật nớc ngoài

Khi đã áp dụng mọi biện pháp mà không thể xác định đợc nội dung luật nớc ngoài thì toà án sẽ áp dụng luật nớc mình để giải quyết tranh chấp

III Pháp luật Việt Nam điều chỉnh mối quan hệ dân sự có yếu tố nớc ngoài:

Việc lựa chọn pháp luật của nớc này hay nớc khác để giải

quyết các tranh chấp dân sự là một trong những vấn đề quan trọng của t pháp quốc tế Xuất phát từ đờng lối đối ngoại rộng

mở “làm bạn với tất cả” và tạo môi trờng pháp lý cho các chủ thể tham gia các quan hệ dân sự tại Việt Nam Bộ luật dân sự đã quy

định cách thức lựa chọn pháp luật mềm dẻo nhng không làm

ph-ơng hại đến chủ quyền quốc gia của Việt Nam

1 Năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự của ngời nớc ngoài (Điều 830, 831 Bộ luật dân sự)

Theo quy định của các điều luật này, năng lực pháp luật dân

sự của ngời nớc ngoài ở Việt Nam đợc xác định nh công dân của Việt Nam, còn năng lực hành vi của ngời nớc ngoài lại đợc xác

định theo luật mà ngời đó là công dân Tuy nhiên ngời nớc ngoài xác lập giao dịch ở Việt Nam, thì hành vi dân sự của ngời nớc ngoài đợc xác định theo pháp luật Việt Nam Năng lực pháp luật

và năng lực hành vi của pháp nhân nớc ngoài đợc xác định theo pháp luật nơi pháp nhân nớc ngoài thành lập Nhng khi pháp nhân thực hiện, xác lập giao dịch tại Việt nam, thì năng lực chủ thể của pháp nhân đợc xác định theo pháp luật Việt Nam ( Điều

832 Bộ luật dân sự ) Ngoài ra, nếu pháp luật Việt Nam có quy

định khác về năng lực pháp luật của pháp nhân, thì phải tuân theo các quy định đó

2 Quyền sở hữu tài sản ( Điều 833 Bộ luật dân sự )

Về nguyên tắc chung, quyền sở hữu đối với tài sản dợc xác

định theo nguyên tắc nơi có tài sản, nhng có ngoại lệ “trừ trờng hợp pháp luật Việt Nam quy định khác” Ngoại trừ trong trờng hợp này đợc quy định tài điều khoản 3 Điều 833- quy tắc sở hữu

đối với bất động sản trên đờng vận chuyển đợc xác định theo luật nơi động sản đến Nhng điều này không cấm sự thoả thuận ngợc lại khi các bên giao kết hợp đồng cung ứng hàng hoá Nh vậy, các căn cứ phát sinh,chấm dứt cũng nh nội dung quyền sở hữu

đ-ợc xác định theo luật của nớc nơi có tài sản Sự phân biệt động sản và bất động sản cũng đợc xác định theo nguyên tắc này mà

không có ngoại lệ

3 Hợp đồng dân sự (Điều 834 Bộ luật hình sự)

Hình thức của hợp đồng đợc xác định theo luật của nớc từ nơi giao kết hợp đồng (Khoản 1).Vì vậy,nếu hợp đồng tuân thủ hình thức ở nớc ngoài nơi giao kết, nhng không đúng quy định của luật Việt Nam, vẫn có hiệu lực ở việt nam Nhng,nếu hợp

đồng giao kết ở nớc ngoài tuy không tuân thủ hình thức quy định của nớc nơi giao kết lại phù hợp với quy định về hình thức của pháp luật Việt Nam vẫn có hiệu lực ở Việt Nam Nếu hợp đồng

đợc giao kết và thực hiện tại Việt Nam, thì phải tuân theo pháp luật Việt Nam cả về nội dung và hình thức Trong mọi trờng hợp, hợp đồng liên quan đến bất động sản ở Việt Nam phải tuân thủ theo pháp luật Việt Nam không phụ thuộc vào nơi ký kết hợp

đồng Trong trờng hợp này,việc phân biệt động sản và bất động sản phải tuân theo pháp luật Việt Nam

Nội dung của hợp đồng do các bên thoả thuận, nếu không có thoả thuân, thì quyền và nghĩa vụ của các bên đợc xác định theo luật của nớc nơi thực hiện hợp đồng

4 Bồi thờng thiệt hại ngoài hợp đồng (Điều 834 Bộ luật Dân sự) Việc xác định trách nhiệm bồi thờng thiệt hại ngoài hợp

đồng đợc xác định theo pháp luật nớc nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả Căn cứ vào quy định tại điều luật này, toà án có quyền lựa chọn” pháp luật nơi xảy ra hành

vi”hoặc”pháp luật nơi xảy ra hậu quả” để làm căn cứ giải quyết Nếu nhũng phơng tiện nh tàu bay, tàu biển gây ra thiệt hại ở không phận,hải phận quốc tế thì sẽ áp dụng pháp luật của nớc mà các phơng tiện đó mang quốc tịch Nhng có ngoại lệ khi luật hàng không, hàng hải của Việt nam quy định khác

Đối với hành vi thiệt hại do công dân Việt Nam thực hiện ngoài lãnh thổ Việt Nam cho công dân Việt Nam khác, thì pháp luật của Việt Nam đợc áp dụng để giải quyết

5 Quyền tác giả và quyền sở hữu công nghiệp (các điều 836, 837

Bộ luật dân sự)

Đây là hai loại quyền thuộc phạm trù “sở hữu trí tuệ”, chúng mang những nét đặc thù – Tính chất lãnh thổ đối với loại tài sản vô hình Bộ luật dân sự cũng dành cho các tác giả là ngời nớc ngoài , không có quốc tịch, các pháp nhân nớc ngoài “Chế độ đái ngộ nh công dân” Những tác phẩm lần đầu tiên công bố tại Việt Nam, những đối tợng sở hữu công nghiệp đăng ký tại Việt Nam

đợc bảo hộ theo pháp luật của Việt Nam và điều ớc quốc tế mà Việt Nam tham gia hoặc ký kết Việt Nam đã tham gia công ớc PARI 1883 về sở hữu công nghiệp; công ớc MADRIT về đăng

ký nhãn hiệu hàng hoá ; công ớc STOCKHOLM về thành lập tổ chức sở hữu trí tuệ thế giới

6 Chuyển giao công nghệ (Điều 838 Bộ luật dân sự)

Việc chuyển giao công nghệ từ nớc ngoài vào Việt Nam và từ Việt Nam ra nớc ngoài phải tuân theo quy định của Bộ luật dân

sự và các văn bản pháp luật khác của Việt Nam về chuyển giao công nghệ và các điều ớc quốc tế mà Việt Nam tham gia hoặc ký kết

III Hạn chế áp dụng luật nớc ngoài trong việc giải quyết mối quan hệ dân sự có yếu tố nớc ngoài – Bảo lu “ trật tự công

cộng”

Nhìn chung bất kỳ một nớc nào khi áp dụng luật nớc ngoài cũng không áp dụng một cách máy móc mà phải tính đến hậu quả của việc áp dụng luật đó Theo luật của tất cả các nớc, luật

n-ớc ngoài do quy phạm xung đột dẫn chiếu tới sẽ không đợc áp dụng nếu nh việc áp dụng luật đó, trái với trật tự công cộng

(public policy) của nớc mình Nh vậy việc bảo lu trật tự công cộng là một lý do để gạt bỏ việc áp dụng luật nớc ngoài, nhng

nh thế nào là trật tự công cộng thì luật pháp và thực tiễn t pháp của các nớc quy định, giải thích không giống nhau

Chẳng hạn điều 30 luật giới thiệu Bộ luật Đức năm1986 quy

định: “việc áp dụng luật nớc ngoài sẽ bị loại trừ nếu việc áp dụng

luật đó trái với những đức tính tốt hoặc mục đích của luật Đức”

Điều 6 luật t pháp quốc tế năm1965 của Ba Lan quy định rằng: không đợc áp dụng luật nớc ngoài, nếu việc áp dụng luật đó đa

đến hậu quả trái với những nguyên tắc cơ bản của trật pháp luật

Ba Lan “

Nh vậy luật pháp của các nớc quy định một cách chung nhất

về bảo lu trật tự công cộng còn thực tế việc giải quyết vấn đề nay thuộc quyền hạn của toà án Thực tiễn giải thích khái niệm “ bảo

lu trật tự công cộng “ của toà án các nớc khác nhau là khác nhau phụ thuộc vào các quy định của pháp luật của mỗi nớc, vào

quyền lợi của giai cấp mà toà án đại diện, vào quan điểm của chính toà án v.v

Tóm lại, bảo lu trật tự công cộng là kỹ thuật pháp lý nhằm gạt bỏ việc áp dụng luật nớc ngoài Tất cả các nớc đều áp dụng bảo lu trật tự công cộng, song ở các mức độ khác nhau

kết luận:

Trong điều kiện hiện nay, xu hớng hội nhập quốc tế hoá là

xu thế chung trên toàn thế giới Bình đẳng, tôn trọng chủ quyền

và giữ mối giao hảo tốt đẹp là nguyên tắc cơ bản của các nớc Những mối quan hệ nảy sinh từ các vấn đề dân sự, kinh tế, lãnh thổ quốc gia,…giữa các quốc gia với nhau rất phức tạp

Đặc biệt vấn đề tài sản và nhân thân trong dân sự đòi hỏi phải

đợc giải quyết hợp lý, đảm bảo uy tín và danh dự của các quốc gia tham gia quan hệ dân sự PLQG và PLQT là hai nguồn chính trong t pháp quốc tế, chúng có mối quan hệ tơng trợ lẫn nhau khi xem xét và giải quyết các quan hệ dân sự có yếu tố

n-ớc ngoài Pháp luật Việt Nam qua nhiều lần sửa đổi, bổ sung đã xây dựng đợc những điều luật tơng đối chặt chẽ trong điều chỉnh mối quan hệ đó Tuy nhiên, còn rờm rà và trong thực tiễn