các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại và thực tiễn áp dụng taị Việt Nam

các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại và thực tiễn áp dụng taị Việt Nam

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU trang

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 2

3 Phạm vi nghiên cứu 2

4 Phương pháp nghiên cứu 3

5 Cơ cấu của niên luận 3

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT VỀ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHÂP KINH DOANH - THƯƠNG MẠI 4

1.1.Khái quát về tranh chấp kinh doanh thương mại 4

1.1.1.Khái niệm và đặc điểm 4

1.1.2.Các hình thức giải quyết tranh chấp KDTM 6

1.2.Quy định của pháp luật về các phương thức giải quyết tranh chấp trong KDTM 15

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG ÁP DỤNG CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ ĐỀ XUẤT GÓP PHẦN HOÀN THIỆN 18

2.1.Thực trạng áp dụng các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại tại Việt Nam 18

2.1.1.Tinh hình kinh tế xã hội ở Việt Nam 18

2.2.2.Thực tiển hoạt động giải quyết tranh chấp ở Việt Nam trong thời gian qua 19

2.2.Một số đề xuất 26

KẾT LUẬN 28

TÀI LIỆU THAM KHẢO 29

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nền kinh tế Việt Nam đã và đang phát triển với tốc độ rất đáng lạc quantheo cơ chế thị trường Sau hơn 20 năm đổi mới và mở cửa đã có những chuyểnbiến tích cực, hợp tác và giao lưu thương mại ngày càng phát triển Nhưng trongbối cảnh đó thì các quan hệ thương mại ngày càng trở nên đa dạng và phức tạp.Các quan hệ này không chỉ được thiết lập giữa các chủ thể kinh doanh trongnước mà còn mở rông tới các tổ chức nước ngoài Chính vì vậy tranh chấpthương mại là điều không thể tránh khỏi và cần được quan tâm giải quyết kịpthời

Các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại (KDTM)ngày càng có những bước đi ổn định và bước đầu khẳng định được vị trí của mìnhtrong việc giải quyết các tranh chấp KDTM Hệ thống pháp luật điều chỉnh củngngày một hoàn thiện để đáp ứng hoạt động thực tiễn Luật thương mại được quốchội thông qua ngày 14/6/2005, đã đánh dấu rất ý nghĩa của quá trinh hoàn thiệnkhung pháp lý về hoạt động thương mại

Tuy nhiên, Luật thương mại được ban hành 2005 chủ yếu điều chỉnh cácquan hệ về pháp luật nội dung, còn các quy định về luật hình thức không được

đề cập nhiều trong các quy định của văn bản luật này mà phần lớn viện dẫn đếncác văn bản của luật khác Đây là một khó khăn cho việc giải quyết các tranhchấp trong KDTM

Thực tế trong thời gian qua, cơ sở pháp lý để giải quyết các tranh chấp vềKDTM, các quy định về trình tự, thủ tục và cách thức tiến hành giải quyết cáctranh chấp chủ yếu viện dẫn đến pháp lệnh Trọng tài thương mại năm 2003, bộLuật tố tụng dân sự năm 2004 (BLTTDS2004) và các văn bản liên quan Điều đóđòi hỏi việc xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn thiện, đồng bộ và thống nhấttrong việc giải quyết các tranh chấp KDTM Đồng thời các cơ quan chuyênnghành phải có những hướng dẫn cụ thể trong giải quyết tranh chấp phát sinhtrong KDTM để đảm bảo niềm tin và bình đẳng cho các chủ thể tham gia vàohoạt động thương mại Có như thế thì mới tạo nên động lực thu hút các chủ thể

tham gia vào hoạt động KDTM và để hoạt động KDTM trở thành một lĩnh vựcphát triển sôi động cho nền kinh tế.

Bên cạnh đó, việc phân tích và đánh giá thực trạng hoạt động giải quyếttranh chấp trong lĩnh vực KDTM hiện nay là yêu cầu chính đáng để nhìn nhận rõhơn về tính hiệu quả của việc áp dụng các quy phạm pháp luật, đồng thời là cơ sở

để đưa ra các giải pháp cụ thể nhằm góp phần hoàn thiện khung pháp lý cho hoạtđộng KDTM nước nhà

Xuất phất từ lý do trên, em đã chọn đề tài “các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại và thực tiễn ap dụng taị Việt Nam” để làm

đề tài niên luận của mình

2 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu: niên luận đề cập đến những nét chính về các phươngthức giải quyết tranh chấpểtng linh vực KDTM tại Viẹt Nam, những quy định củapháp luật Việt Nam trong việc giải quyết các tranh chấp phát sinhtrong hoạt độngKDTM và thực trang giải quyết các tranh chấp đó hiện nay ở Việt Nam

Phạm vi nghiêm cứu: Nghiên cứu các văn bản pháp luật về việc giải quyếtcác tranh chấp trong linh vực KDTM như pháp lệnh Trọng tài thương mại năm

2003, luật thương mại năm 2005, bộ luật tố tụng dân sụ năm 2004; các văn bảnpháp luật lien quan và các văn bản hương dẫn thi hành Đồng thời tìm hiểu thựctrạng giải quyết tranh chấp hiện nay trong lĩnh vực KDTM tại Việt Nam để làm rõcác yêu cầu của đề tài đặt ra

3 Phạm vi nghiên cứu

Đề tài có mục đích tìm hiểu các quy định của pháp luật hiện hành về giảiquyết tranh chấp trên lĩnh vực KDTM tại Việt Nam; tìm hiểu thực trạng của việcgiả quyết các tranh chấp phát sinh trên linh vực KDTM Từ nhữnh nghiên cứu đóngườ thực nhiệ đề tài muốn trình bày quan điểm của mình về nhưng yêu cầu đặt rađối với việc hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp trong linh vực KDTM ởnước ta hiện nay

4 Phương pháp nghiên cứu

Người viết niên luận sử dung phương pháp luận khoa học của chủ nghĩamac- lênin về vấn đề nhà nước và pháp luật để nghiên cứu và thực hiện đề tài

Đồng thời người viết sử dụng phương pháp tổng hợp và phân tích để nghiêncứu các quy định của pháp luật hiện hành để giải quyết tranh chấp trong lĩnh vựcKDTM Và dùng phương pháp so sánh, thống kê khảo sát để vừa đối chiếu các quyđịnh các quan điểm khac nhau; vừa thu thạp xử lý số liệu nhầm làm sáng tỏ cácvấn đề cần trình bày trong niên luận

5 Cơ cấu của niên luận

Ngoài phần mở đầu phần kết luận bố cục chính của đề tài bao gồm hai chương:Chương 1: Khái quát về các phương thức giải quyết tranh chấp

Chương 2: Thực trạng giải quyết tranh chấp trong hoạt động kinh doanhthương mại Việt Nam và một số đề xuất góp phần hoàn thiện

CHƯƠNG 1

KHÁI QUÁT VỀ CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH

CHẤP KINH DOANH - THƯƠNG MẠI 1.1: Khái quát về tranh chấp kinh doanh thương mại.

1.1.1: Khai niệm và đặc điểm.

Tranh chấp kinh doanh thương mại hay còn gọi là tranh chấp thương mại lànhưng thuật ngữ hay được sử dụng trên thế giới Ở Việt Nam trong mấy năm gầnđây phát sinh khái niệm tranh chấp KDTM được sử dụng thay thế cho khái niệm

“tranh chấp kinh tế” trước đây

Nhìn chung, ‘tranh chấp kinh tế’, “tranh chấp KDTM” đều được hiểu lànhững xung đột, bất đồng về quyền, lợi ích kinh tế giữa các chủ thể trong quá trìnhxác lạp và giải quyết các quan hệ kinh tế hoạc KDTM

Theo quan điêm trươc đây theo cơ chế kế hoạch hoá tập trung các trnh chấpnày được gọi là các tranh chấpp kinh tế Tranh chấp kinh tế ở thời kỳ này chủ yếutồn tại dưới dạng các trnh chấp về việc ký kết và thực hiện hợp đồng kinh tế

Sau khi chuyển đổi nền kinh tế, hệ thống pháp luật Việt Nam đã được banhành cụ thể hơn quy định về các tranh chấp được gọi là các tranh chấp kinh tế.Pháp lệnh giải quyết các vụ án kinh tế ngày 16/3/1994 và nghị định số 116/CPngày 5/9/1994 cũng đã liệt kê các tranh chấp kinh tế thuộc thẩm quyền giải quyếtcủa Tòa án kinh tế và Trọng tài kinh tế

Các tranh chấp kinh tế được các văn bản pháp luật thời kỳ này xác định, baogồm:

Thứ nhất, các tranh chấp về hợp đồng kinh tế giữi phấp nhân với pháp nhân,giữa pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh

Thứ hai, các tranh chấp giữa các thành viên công ty với công ty; tranh chấp giữathành viên công ty với nhau trong quá trình thành lập, hoạt động và giải thể công ty

Thứ ba, tranh liên quan đến việc mua bán các loại cổ phiếu, trái phiếu;

Thứ tư, các tranh chấp kinh tế khác theo quy định của pháp luật

Với nội dung như vậy, tranh chấp kinh tế cũng đã mở rộng hơn về các loạitranh chấp so với thời kỳ kế hoach hoá Tuy nhiên, hiện nay, khái niệm và nội hàmcác đinh như vậy chưa bao hàm được bản chất của các loại tranh chấp phát sinhtrong điều kiện kinh tế thị trường hiện nay.

Khái niệm “kinh doanh”, ‘thương mại” được đề cập trong luật doanhnghiệp năm 1999 (sau này cũng được quy định tại khoản 2 Điều 4 Luật doanhnghiệp năm 2005) là một khái niệm rộng, bao hàm cả hoạt động kinh doanh,thương mại của các thương nhân

“Kinh doanh” được hiểu là việc thực hiện liên tục một, một số hoạc tất cảcác công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cungưng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi

Khái niệm “kinh doanh” trong Luật doanh nghiệp tương đồng với khái niệm

“hoạt động thương mại’ quy định trong Luật thương mại

Từ đó, khái niệm “tranh chấp kinh doanh , thương mại” ra đời là hoàn toànphù hợp với nội dung và bản chất của các tranh chấp trên thị trương hiện nay Nócũng hoàn toàn phù hợp với pháp luật quốc tế (công ước New York năm 1958,hiệp định thương mại Việt Mỹ năm 2000 và WTO)

Theo quan điểm hiện nay, trong điều kiện của nền kinh tế thị trường ở nước

ta, có sụ tham gia của nhiều thành phần kinh tế, kéo theo sụ đa dang về đối tượngchủ thể và lợi ích cần bảo vệ; hoạt động KDTM ngày càng đa dạng, không ngưngphát triển trong tất cả moi lĩnh vực kinh doanh sản xuất, thương mại và dịch vụ

Vì vậy, tranh chấp KDTM trong nền kinh tế thị trương hiện nay ở Việt Namphát sinh nhiều dạng tranh chấp mới, có nhưng biểu hiện đa dạng về nội dung và mức

đọ khác nhau như: tranh chấp giữa thành viên công ty với công ty; tranh chấp giữathành viên công ty với nhau trong quá trình thành lập, hoạt động và giải thể công ty;tranh chấp liên quan đến việc mua bán các loai cổ phiếu, trái phiếu; tranh chấp trongcác lĩnh vực quảng cáo, bảo hiểm, kế toán, tư vấn, giám định; tranh chấp liên quanđến hối phiếu và sec; tranh chấp liên quan đến việc bảo hộ bí mật thương mại

So với các tranh chấp trong lĩnh vực xã hội khác nhau như lao động hànhchính, hôn nhân và gia đình, tranh chấp KDTM có nhưng đặc điểm như sau:

Thứ nhất, Nội dung các tranh chấp luôn là những mâu thuẫn về các lợi íchkinh tế, tài sản Điều đó là do mục đích cơ bản củ mọi hoạt động kinh doanh làsinh lời và đối tượng đầu tư cũng như cái mà người kinh doanh nhằm đạt được sauquá trình đầu tư đều là tài sản.

Thứ hai, Chủ thể của các hoạt động phát sinh tranh chấp đều là những ngườikinh doanh Những người kinh doanh có tâm lý mong muốn xác định quan hệ ổnđịnh, lâu dài trên cơ sở hợp tác, tin cậy lẵn nhau

Mỗi bên đều có mục đích tối đa lợi ích kinh tế khin tham gia các quan hệkinh doanh và trong quan hệ này, nghĩa vụ của chủ thể này là quyền tương ung củachủ thể kia Vì thế các tranh chấp phát sinh sẽ đe doạ ảnh hương xấu đến mục đích

và hiệu quả hoạt động của các doanh nhân trong điều kiện lợi ích kinh tế của cácbên phụ thuộc, ảnh hương lẫn nhau

Thứ ba, những tranh chấp KDTM phát triển gắn liền với các hoạt động kinhdoanh Hoạt động kinh doanh vốn rất đa dạng, chịu sự tác động, điều tiết của cácquy luật và yếu tố riêng của thị trường,chẳng hạn như quy luật cung cầu, sự biếnđổi quy luật của giá cả

Những tranh chấp phát sinh trong hoạt động KDTM cũng vì thế mà có nhữngbiến đổi về biểu hiện, mức độ và cả về đòi hỏi, cách thức giải quyết giữa các bên

1.1.2 Các hình thức giải quyết tranh chấp KDTM

Việc lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp nói riêng cũng như mọivấn đề liên quan đến quá trình giải quyết các tranh chấp trong kinh doanh nóichung dựa trên nguyên tắc quan trọng là quyền tự định đoạt của các bên

Cơ quan nhà nước và Trọng tài thương mại can thiệp theo yêu cầu của cácbên tranh chấp kể cả khi Tòa án hoặc Trọng tài đã can thiệp trong quá trình tốtụng, quyền tự định doạt biểu hiện bằng những hành vi đơn phương hoặc thoảthuận của các bên luôn được ghi nhận và tôn trọng Quyền tự định doạt của các bênđược coi là một nội dung của quyền tự do kinh doanh và được pháp luật bảo hộ

Pháp luật hiện hành của Việt Nam, trong các văn bản pháp luật quốc gia cung nhưtrong các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên đều ghi nhận nguyên tắc này

Khái quát lại, các phương thức để quyết tranh chấp trong KDTM bao gồm:Thương lượng; Hoà giải; Trọng tài; Tòa án.

Thương lượng

Thương lượng là phương thức giải quyết tranh chấp trong chấp trong KDTM

mà không cần đến vai trò của người thứ ba Đặc điểm cơ bản của phương thứcthương lượng là các bên cùng nhau trình bày quan điểm, chính kiến, tìm các biệnpháp thích hợp và đi đến thống nhất thoả thuận đẻ tự giải quyết các bất đồng

Thương lượng là phương thức tốt nhất để giải quyết tranh chấp trong KDTM

vì nó đáp ứng được những yêu cầu đã nêu trên Tự thương lượng là phương thứcđược các bên tranh chấp tự nguyện chọn lựa trươc tiên và trong thực tiễn, phần lớntranh chấp trong kinh doanh được giải quyết bằng phương thức này

Phương thức này đã từ lâu được giới thương nhân ưa chuộng vì nó đơn giảnlại không bị ràng buộc bởi các thủ tuc pháp lý phiền phức, ít tốn kém hơn và điềuquan trọng, nó không làm phương hại đến quan hệ hơp tác vốn có giữa các bêntrong kinh doanh cũng như giữ được bí mật kinh doanh của các bên

Với những ưu điểm riêng của mình, phương thức giải quyết tranh chấpKDTM bằng thương lượng đã trở thành phương thức phổ biến của các tập doànkinh doanh lớn trên thế giới đạc biệt là các tập đoàn kinh doanhhoạt động trong cáclĩnh vực tài chính ngân hàng, bảo hiểm, chướng khoán… vì nó bảo vệ một cách cóhiệu quả những bí mật trong kinh doanh của họ

Bản chất của thương lượng được thể hiện qua các nội dung sau:

Một là, phương thức thương lượng được thực hiện bởi cơ chế tự giải quyếtthông qua việc các bên tranh chấp tự gặp nhau bàn bạc, thoả thuận để tự giải quyếtnhững bất đồng phát sinh mà không cần có sự hiện diện của bên thứ ba để trợ giúphay ra phán quyết

Hai là, quá trình thương lương của các bên cung không chịu sự ràng buộc củabất kỳ nguyên tắc pháp lý hay những quy định mang tinh khuôn mẫu nào của phápluật về thủ tục giải quyết tranh chấp Pháp luật Việt Nam mới chỉ dừng lại ở việc ghi

nhận là một phương thức giải quyết tranh chấp thương mại mà không có bất kỳ quyđinh nào chi phối giải quyết tranh chấp KDTM bằng phương thức thương lượng.

Ba là, việc thực thi kết quả thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào sự tựnguyện của các bên tranh chấp mà không có bất kỳ cơ chế pháp lý nào bảo đảmviệc thực thi đối với thoả thuận của các bên trong quá trình thương lượng

Thương lượng đòi hỏi trước hết các bên phải có thiện chí, trung thực, hợptác và phải có đầy đủ những kiến thức, am hiểu về chuyên môn và pháp lý Thươnglượng thật sự đã trở thành quá trình trao đổi, bày tỏ ý chí giữa các bên để tìm giảipháp thích hợp nhất

Do vậy, trong thương lượng, các bên tiến hành bàn bạc, trao đổi ý kiển, thoảthuận thông qua “hành vi giao dịch” cần phải đảm bảo các điều kiện pháp lý đặt ra

Đó là: chế định đại diện, chế định uỷ quyền, giao dịch dân sự, năng lực hành vi…

Giải quyết tranh chấp bằng thương lượng thực chất được thực hiện bởi cơ chếnội bộ (cơ chế tự giải quyết) và hoàn toàn xuất phát từ cơ chế tự giải quyết của cácbên tranh chấp mà không có sự can thiệp củ bất kỳ cơ quan nhà nước hoặc của bất

kỳ người thứ ba nào Giải quyết tranh chấp thương mại bằng phương thức thươnglượng là sự thể hiện quyền tự do thoả thuận, tự do định đoạt của các bên tranh chấp.Các bên tự đề xuất các giải pháp và thỏa hiệp với nhau theo trình tự thủ tục tự chọn

để giải quyết các bất đồng phát sinh mà không bắt buộc phải tuân thao một thủ tụcpháp lý nào Do thể thức đơn giản, ít phiền hà, hiệu quả, ít tốn kém, không gây raảnh hướng xấu trong quan hệ kinh doanh giữa các bên sau tranh chấp mà thươnglượng luôn là phương thức ưa chuộng, phổ biến, được các thương nhân ưu tiên lựachọn trước khi tìm đến các giải pháp khác để giải quyết các tranh chấp KDTM Quátrình thương lượng đẻ giải quyết các tranh chấp KDTM có thể được tiến hành bằngnhiều cách thức: thương lượng trực tiếp, thương lượng gián tiếp và kết hợp thươnglượng trực tiếp với thương lượng gián tiếp

* Ưu điểm nổi bật của phương thức giải quyết tranh chấp bằng thươnglượng là thuân tiện, đơn giản, nhanh chóng, tính linh hoạt, hiệu quả và ít tồn kém.Mặt khác giải quyết tranh chấp KDTM bằng thương lượng còn bảo vệ được uytín của các bên tranh chấp cũng như bí mật trong kinh doanh của các nhà kinhdoanh Nếu thương lương thành công không những các bên đã loại bỏ được bất

đồng phát sinh mà mức độ phương hại đến mối quan hệ kinh doanh giữa các bêncũng thấp, tă cương sự hiểu biết và hợp tác lẫn nhau trong tương lai.

* Bên cạnh nhưng ưu điểm thì phương thức giải quyết tranh chấp KDTMbằng thương lượng cũng có những hạn chế nhất định Thương lương thành cônghay không thành công tuỳ thuộc và sự hiểu biết và thái độ thiện chí của các bêntranh chấp Khi mà các bên thiếu sự hiểu biết về lĩnh vưc đang tranh chấp, khôngnhận thức được vị thế của mình về khả năng thắng thua, thiếu sự thiện chí trungthực trong quá trình thương lượng thì khả năng thành công là rất mong manh, kếtquả thương lương thương bế tắc

Ngoài ra, kết quả thương lượng không được đảm bảo bằng cơ chế pháp lýmang tính bắt buộc Kết quả thương lượng phụ thuộc vào sự tự nguyên của các bênphải thi hành Nếu một bên không tự nguyên thi hành thì kết quả thương lượng cữngchỉ tồn tại trên giấy mà không có cơ chế trưc tiếp nào bắt buộc thi hành

Nhưng hạn chế này đễ bị lạm dụng trong thực tiễn giải quyết tranh chấpKDTM Nhiều trường hợp do thiếu sự thiện chí mà đã tìm mọi cách trì hoãn kéodài vụ tranh chấp, nhất là khi thời hiệu khởi kiện không còn nhiều

Hoà giải

Hoà giải là phương thức giải quyết tranh chấp KDTM mà trong đó các bêntrong đó các bên trong quá trình thương lượng với nhau có sụ tham gia của cácbên thứ ba độc lập do hai bên cung chấp nhận hay chỉ định làm vai trò trung gian

để hỗ trợ cho các bên nhằm tìm kiếm những giải pháp thích hợp cho việc giaiquyết xung đột bất đồng để chấm dứt các tranh chấp các tranh chấp phát sinhgiữa các bên tham gia quan hệ

Hoà giải là giải pháp mang tính tự nguyện, tuỳ thuộc vào sự lựa chọncủa các bên Đặc biệt là bên thứ ba với tính chất trung gian hoà giải phải có vịtrí độc lập đối với các bên Điều đó thể hiện rõ bên thứ ba không ở vị trí xungđột lợi ích với các bên hoặc không có những lợi ích gắn liền với lợi ích củamột trong các bểntong các vụ việc đang có tranh chấp Bên thứ ba tham gialàm trung gian hoà giải thường là những cá nhân, tổ chúc có trình độ chuyênmôn cao và có kinh nghiệm về những vụ việc có liên quan đến các vụ việc phátsinh Công việc của bên thứ ba là; xem xét, phân tích, đánh giá và dưa ra

những ý kiến, nhận định , bình luận về chguyên môn, kỹ thuật, nghiệp vụ đểcác bên tham khảo lựa chọn và quyết định.

Bản chất của hoà giải được thể hiện qua những đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, việc giải quyết tranh chấp phát sinh trong KDTM bằng phươngpháp hoà giải đã có sụ hiện diện của bên thứ ba (do các bên lựa chọn) làm trunggian để trợ giúp các bên tìm kiếm giải pháp tối ưu nhằm loại trừ tranh chấp

Điểm khác biệt cơ bản giữa hoà giải và thương lượng là trong hoà giải luôn

có sụ xuất hiện của người thứ ba tham gia vào quá trình giải quyết tranh chấp cònthương lượng là sự tự giải quyết tranh chấp giữa các bên mà không có sụ hiện diệncủa người thứ ba

Tuy nhiên, bên thứ ba làm trung gian hoà giải không có quyền quyết địnhhay áp đặt bất cứ vấn đề gì nhằm ràng buộc các bên tranh chấp Quyết định cuốicùng vẫn thuộc về các bên tranh chấp khi họ thống nhất được ý chí với nhau vềgiải quyết vụ tranh chấp trên cơ sở hướng dẫn, trợ giúp của người thứ ba làm trunggian hoà giải

Tuy cùng có sụ tham gia của người thứ ba vào quá trình giải quyết tranhchấp nhưng hoà giải khác với phương thức giải quyết tranh chấp thương mại trọngtài hay Tòa án bởi vai trò của người thứ ba Trong tài hay Tòa án với vai trò làngười thứ ba tham gia vào giải quyết vụ tranh chấp lại có thẩm quyền ra phánquyết để ràng buộc các bên tranh chấp

Thứ hai, quá trình hoà giải các bên tranh chấp cũng không chịu sự chi phốibởi các quy định có tính khuôn mẫu, bắt buộc của pháp luật về thủ tục hoà giải

Cũng giống như thương lượng, pháp luật hiện hành của Việt Nam, không

có quy định nào ràng buộc, chi phối đến cơ chế hoà giải ngoài các quy định cótính chất ghi nhận thương lương, hoà giải là những phương thức giải quyết tranhchấp được các bên ưu tiên lựa chọn để giải quyết tranh chấp phát sinh

Thứ ba: kết quả hoà giải thành được thực thi cũng hoàn toàn phụ thuộc vào

sụ tự nguyện của các bên tranh chấp mà không có bất kỳ cơ chế pháp lý nào bảođảm thi hành những cam kết của các bên trong quá trình hoà giải

Cũng giống như thương lượng giải quyết tranh chấp bằng hoà giải thực chấtvẫn được thưc hiện bởi cơ chế tự giải quyết và hoàn toàn dựa trên cơ sở tự nguyệncủa các bên tranh chấp.

Để tiến hành hoà giải đạt hiệu quả mong muốn, thông thương các bên tranhchấp cần tiền hành các bước sau:

Các bên tranh chấp trao đổi thông tin, tài liệu những vấ đề có liên quan đẻlàm rõ yêu cầu cũng như khả năng, vị thế của mỗi bên (hoặc các bên) làm trunggian hoà giải (hội đồng định giá, giám định viên…) nếu các bên chưa có thoả thuậnhoặc mới có thoả thuận mang tính nguyên tắc về trung gian hoà giải

Các bên có thể xác định một thủ tục (quy trình) tiến hành hoà giải qua trung gian.Các bên trình bày ý kiến, quan đển của mình về nội dungvụ tranh chấp, lắngnge ý kiến của người khác và đề xuất phương án giải quyết tranh chấp

Người trung gian hoà giải xem xét, phân tích đánh giá các tình tiết của vụviệc, làm sang tỏ vị thế của các bên tranh chấp Khi cầ thiết người trung gian có thểgặp gỡ, trao đổi riêng với các bên để phân tích thuyết phục các bên Các ý kiến,nhận xét và giải pháp của người trung gian chỉ có tính chất khuyến nghị, tham vấnđối với các bên tranh chấp

Trên cơ sở nhưng phân tích đánh giá và khuyến nghị của người trung gianhoà giải về các giải pháp cầ lụa chọn, nếu các bên thoả thuận được với nhau vềphương án giải quyết tranh chấp thì nội dung sự thoả thuận phải được ghi nhậnbằng văn bản có đầy đủ chũ ký của đại diện các bên và người trung gian hoà giải.Văn bản thoả thuận này có giái trị rang buộc các bên và các bên phải tôn trọng, tựnguyện thực hiện cam kết

* Giải quyết tranh chấp KDTM bằng hoà giải cũng có những ưu điểm nhưthương lượng bởi tính đơn giản thuận tiện, nhanh chóng, sự linh hoạt, hiệu quả và íttốn kém Bên cạnh đó thì hoà giải còn có ưu điểm vượt trội được mang lại bởi có sựtham gia của người thứ ba trong quá trình giải quyết tranh chấp Người thứ ba thường

là người có trình độ chuyên môn, có kinh nghiệm, am hieeur lĩnh vực và vắn đề đangtranh chấp Khi hiểu rõ được nguyên nhân, hoàn cảnh phát sinh mâu thuẫn cũng nhưquan điểm nhận thức của các bên, họ sẽ biết cách làm cho ý chí của các bên dễ gặpnhau trong quá trình dàm phán để lọai trừ tranh chấp

Ngoài ra, kết quả hoà giải được ghi nhận và chứng kiến của bên thứ ba.Nên mức độ tự nguyên thực hiện của các bên cung cao hơn so với phương thứcthương lượng.

* Bên cạnh đó thì hoà giải cũng có những hạn chế bởi nền tảng của hoàgiải vẫn được quyết định trên cơ sở tự nguyện thi hành của các bên Bởi vậy, dù

có sự trợ giúp của người thứ ba làm trung gian hoà giải mà một bên không trungthực, thiếu thiện chí, hợp tác trong quá trình đàm phán thì hoà giải cũng khó đạtđược kết quả cao Bên cạnh đó, thì trong quá trình hoà giải các bên phải trao đổi,cung cấp thông tin cho người thứ ba về hoạt động kinh doanh của mỗi bên liênquan đến vụ tranh chấp nên uy tín cũng như bí mặt kinh doanh của mỗi bên dễ bịảnh hưởng Cũng như chi phí bỏ ra cho khoản dịch vụ phí cho người thứ ba làmtrung gian hoà giải

Trọng tài thương mại

Trọng tài thương mại tồn tại dưới hai hinh thức, đó là trọng tài vụ việc vàtrọng tài thương trực

Trọng tài vụ việc: là phương thức trọng tài do các bên tranh chấp thoả thuậnthành lập để giải quyết vụ tranh chấp giữa các bên và trọng tài sẽ tự chấm dứt tồntại khi giải quyết xong vụ tranh chấp

Bản chất của trọng tài vụ việc được thể hiện qua đặc trưng sau đây;

Thứ nhất, trọng tài vụ việc chỉ được thành lập khi phát sinh tranh chấp và tựchấm dứt hoạt động khi giải quyết xong tranh chấp

Thứ hai, trọng tài vụ việc không có trụ sở thương trực, không có bộ máyđiều hành và không có danh sách trọng tài viên riêng

Thứ ba, trọng tài vụ việc không có quy tắc tố tụng dành riêng cho mình

So với trọng tài thường trực trọng tài vụ việc có một số ưu thế sau:

Có thể giải quyết một cách nhanh chóng vụ tranh chấp và ít tốn kém, bởi xétcho cùng trọng tài vụ việc vẵn chủ yếu phụ thuộc vào ý chí của các bên tranh chấp

Quyền lựa chọn trọng tài viên của các bên đương sự không bị giới hạn bởidanh sách trọng tài viên sẵn có như hình thức trọng tài thường trực mà có thể lựa

chọn bất kỳ trọng tài viên nào trong và ngoài danh sách trọng tài viên của bất kỳtrung tâm trọng tài nào.

Các bên tranh chấp có quyền rộng rãi trong việc xác định quy tắc tố tụng đểgiải quyết tranh chấp giữa các bên

Trọng tài thường trực: Theo pháp luật Việt Nam trọng tài thường trực dướidạng các trung tâm trọng tài Trung tâm trọng tài là tổ chức phi chính phủ, có tưcách pháp nhân, có con dấu, có tài khoản riêng và trụ sở giao dịch ổn định

Các trung tâm trọng tài có một số đặc trưng cơ bản sau:

Thứ nhất, các trung tâm trọng tài là tổ chức phi chính phủ, không nằm trong

hệ thống cơ quan nhà nước

Các trung tâm trọng tài được thành lập theo sang kiến của các trọng tàiviên sau khi được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép, chứ không phảiđược thành lập bởi nhà nước Hoạt động của trọng tài theo nguyên tắc tự trangtrải Chứ không được cấp kinh phí từ ngân sách nhà nước Trọng tài viên duynhất hoặc hội đồng trọng tài không nhân danh quyền lực mà nhân danh ngườithứ ba độc lập phán quyết

Là tổ chức phi chính phủ nhưng các trung tâm trọng tài vẵn luôn đặt dưới sựquản lý của nhà nước Nhà nước là chủ thể quản lý đối với mọi mặt của đồi sống xãhội Nhà nước quản lý đối với các trung tâm trọng tài thông qua việc ban hành cácvăn bản pháp luật tạo cơ sở pháp lý cho việc tổ chức và hoạt động của các trung tâmtrọng tài Việc quản lý của nhà nươc còn được thực hiện thông qua hoạt động quản lýcủa hệ thống các cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong việc cấp,thay đổi, bổ sung,hay thu hồi giấy phếp thành lập, giấy đăng ký hoạt động của các trung tâm trọng tài…

Trong quá trình hoạt động cảc trung tâm trọng tài cũng cần có sụ hỗ trợ củanhà nước trên nhiều phương diện Như: hỗ trợ chỉ định, thay đổi trọng tài viên, hỗtrợ trong việc xem xét lại quyết định của trọng tài, hỗ trợ trong việc quyết định ápdụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, hỗ trợ trong việc huỷ hay không huỷ quyếtđịnh trọng tài, hỗ trợ trong việc cương chế thi hành quyết định trọng tài…

Thứ hai, các trung tâm trọng tài có tư cách pháp nhân, tồn tại độc lập với nhau.Trung tâm trọng tài là tổ chức thoả mãn các điều kiện của pháp nhân, bao gồm:

Thứ ba, tổ chức và quản lý ở các trung tâm trọng tài rất đơn giản, gọn nhẹ.

Cơ cấu của trung tâm trọng tài gồm có ban điều hành và các trong tài viên củatrung tâm

Thứ tư, mỗi trung tân trọng tài tự quyết định về lĩnh vực hoạt động và cóquy tắc tố tụng riêng

Thứ năm, hoạt động xét xử của trọng tài được tiến hành bởi các trọng tàiviên của trung tâm

án thường (Tòa án dân sự) Một số nước khác lại trao thẩm quyền xét xử tranh chấpthương mại cho toà thương mại – Toà chuyên trách trong cơ quan tư pháp (Đức,Pháp, Áo, Bỉ…) Các toà thương mại chỉ xét xử sơ thẩm, nếu có kháng án sẽ đượcđưa ra xét xử tại toà thượng thẩm dân sự Có nước thành lập hệ thống Tòa án độc lậpgọi là Tòa án trọng tài để giải quyết tranh chấp như Cộnh hoà liên bang Nga