13 pháp luật doanh nghiệp và đầu tư với vấn đề hội nhập

địa vị pháp lý của công ty cổ phần×công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005×công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 2005×khái niệm công ty hợp danh trong luật doanh nghiệp×so sanh dia vi phap ly cua comh ty hop danh va to hop tac trong hoat dong kinh doanh×bản chất pháp lý của công ty hợp danh× địa vị pháp lý của công ty cổ phần×công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2005×công ty hợp danh theo luật doanh nghiệp 2005×khái niệm công ty hợp danh trong luật doanh nghiệp×so sanh dia vi phap ly cua comh ty hop danh va to hop tac trong hoat dong kinh doanh×bản chất pháp lý của công ty hợp danh×

MỤC LỤC Trang Lời nói đầu CHƯƠNG I: NHỮNG NỘI DUNG MỚI CỦA LUẬT ĐẦU TƯ VÀ LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 Mặt tích cực đạt Một số lo ngại Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 Một số nội dung thay đổi Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 20005 CHƯƠNG II: LUẬT ĐẦU TƯ VÀ LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 VỚI VẤN ĐỀ HỘI NHẬP KINH TẾ QUỐC TẾ Pháp luật doanh nghiệp đầu tư với nguyên tắc đối xử quốc gia Về mô hình tổ chức kinh doanh 11 Quyền thành lập góp vốn vào cơng ty tổ chức 16 Kết luận 18 LỜI NÓI ĐẦU Sự cần thiết phải nghiên cứu đề tài Trước xu toàn cầu hoá, kinh tế giới ngày xích lại gần Các quốc gia có điều kiện trị, điều kiện kinh tế, xã hội khác nhau, có định hướng, chiến lược, mục tiêu phát triển khác hướng đến mục tiêu chung xây dựng sân chơi chung không mang tính chất khu vực mà cịn mang tính chất tồn cầu Xu hội nhập kinh tế quốc tế khu vực giới tất yếu khách quan Khơng quốc gia q trình phát triển lại đứng ngồi xu chung Là quốc gia có kinh tế chuyển đổi, Việt Nam nỗ lực khai thác phát huy nguồn lực nước, đồng thời tìm kiếm tranh thủ nguồn lực bên ngồi cách tích cực, chủ động hội nhập kinh tế quốc tế , khuyến khích đầu tư nước ngồi, đặc biệt đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam Đây chủ trương đắn Đảng, Nhà nước, đưa nước ta bước thoát khỏi nghèo nàn, lạc hậu, tiến dần với nhịp điệu đời sống kinh tế giới, rút ngắn quãng đường hội nhập Hội nhập kinh tế quốc tế nội dung quan trọng công đổi mới, trở thành thành viên Tổ chức Thương mại giới (WTO) Pháp luật chúng ta, pháp luật kinh doanh nên xây dựng gần với pháp luật kinh tế phát triển Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài “Pháp luật doanh nghiệp đầu tư năm 2005 với vấn đề hội nhập kinh tế quốc tế” giúp hiểu nội dung Luật doanh nghiệp Luật đầu tư thực gần với luật pháp quốc tế, qua giúp hội nhập sâu vào kinh tế toàn cầu điều kiện gia nhập WTO Ở phạm vi hẹp, viết phân tích nguyên tắc đối xử quốc gia pháp luật doanh nghiệp đầu tư; mô hình tổ chức kinh doanh quyền thành lập, góp vốn vào cơng ty tổ chức để thấy pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam có điểm cần bàn q trình hội nhập Kết cấu đề tài Ngoài phần Lời mở đầu Kết luận, nội dung đề tài gốm 02 phần Chương I: Những nội dung Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 Chương II: Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 với hội nhập kinh tế quốc tế CHƯƠNG I: NHỮNG NỘI DUNG MỚI CỦA LUẬT ĐẦU TƯ VÀ LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 cải thiện môi trường kinh doanh, thú hút đầu tư nước nước ngoài, mở rộng ngành sản xuất - dịch vụ, qua góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế Luật đầu tư Luật doanh nghiệp có điểm so với trước Mặt tích cực đạt  Về môi trường kinh doanh Môi trường kinh doanh cải thiện thủ tục đầu tư đơn giản phần lớn dự án đầu tư thuộc loại dự án phổ thông Theo nhà đầu tư cần đăng ký đầu tư theo mẫu để cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, lập dự án Đặc biệt, dự án phổ thông nhà đầu tư nước thực không thuộc diện ưu đãi đầu tư có quy mơ vốn tỷ đồng cần đăng ký đầu tư, mà khơng cần phải có giấy chứng nhận đăng ký đầu tư  Tạo thêm công ăn việc là, giảm chi phí Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 giúp tạo thêm nhiều việc làm, giảm chi phí tăng hiệu đầu tư dẫn đến giảm giá thành có lợi cho người tiêu dùng, góp phần xố đói giảm nghèo giảm bất bình đẳng khơng đồng vùng Cơ sở cho nhận định trên, nhà đầu tư cắt giảm nhiều chi phí hai luật áp dụng Cụ thể, cắt giảm chi phí tư vấn pháp lý, lập hồ sơ giải trình, chi phí lại lưu trú nhêìu chi phí khác nhờ rõ ràng dễ hiểu hai luật Đối với tiến trình hội nhập quốc tế diễn nhanh chóng, luật giúp thực tốt cam kết hội nhập, áp dụng nguyên tắc thông lệ tốt, cải thiện lực cạnh tranh giúp chuẩn bị sẵn sàng tham gia WTO Rõ ràng, nhà đầu tư nước ngồi nước xích lại gần việc áp dụng luật liên quan, giao thoa cách làm hướng xuất hiện, lâu dài có lợi cho doanh nghiệp Việt Nam Một số lo ngại Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 Tuy nhiên, nhiều ý kiến lo ngại hai luật Ơng Nguyễn Đình Cung - Trưởng Ban quản lý sách vĩ mơ Viện nghiên cứu kinh tế TƯ, nói: "Có người ví, Luật doanh nghiệp Luật đầu tư anh em sinh đôi; cần phải soạn thảo thông qua thời điểm Theo luật thực một, dịng sơng có hai bờ Theo hiểu biết cá nhân tơi, có Việt Nam xây dựng Luật đầu tư riêng mà Ở nước, doanh nghiệp có Giấy phép kinh doanh tự kinh doanh, đầu tư khơng cần xin phép" Theo ông Oliver Massmann, cộng Công ty Baker & McKenzie, Luật không nên can thiệp nhiều vào công việc nội doanh nghiệp như: Quy định giấc mở cửa tiền lương, chế độ thưởng cho giám đốc, tổng giám đốc doanh nghiệp Nhà đầu tư cần tự thỏa thuận với hầu hết vấn đề tổ chức quản lý nội doanh nghiệp họ Nhiều doanh nghiệp chia sẻ quan điểm Theo họ, cần phải thống hai đạo luật làm để thuận tiện cho trình đầu tư kinh doanh Điều quan trọng mà doanh nghiệp quan tâm họ phải làm để thực dự án mình, thực quyền đầu tư bối cảnh khơng quan nhà nước chưa theo kịp tiến trình cải cách hành Đây lý mà nhiều doanh nghiệp e ngại quy định liên quan đến “cấp giấy phép”, dù hình thức đăng ký hay xét duyệt Một số nội dung thay đổi Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 20005  Những thay đổi Luật đầu tư 2005  Đối xử bình đẳng với tất DN kể đầu tư nước ngoài, đầu tư nước hay DN nhà nước;  Đảm bảo tự kinh doanh, theo DN phép kinh doanh tất mà pháp luật khơng cấm, chuyển từ cách tiếp cận "danh sách ngành phép" sang "danh sách loại trừ hạn chế";  Sử đổi hệ thống ưu đãi đầu tư theo hướng đơn giản hoá thủ tục;  Bổ sung điều khoản bảo đảm đầu tư liên quan tới thương mại để phù hợp với cam kết quốc tế Dự thảo quy định bổ sung quyền nhà đầu tư bảo vệ trước thay đổi pháp luật;  Bổ sung quy định đầu tư nước DN Việt Nam;  Đề cập đến đầu tư gián tiếp trực tiếp để tăng cường đầu tư nước ngoài;  Quy định đầu tư từ nguồn vốn tư nhân đầu tư từ nguồn vốn nhà nước;  Phân biệt thủ tục đăng ký kinh doanh thủ tục đầu tư: tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực nhiều dự án khác mà không cần phải thành lập nhiều DN;  Thống quản lý nhà nước đầu tư theo nguyên tắc: Chính phủ quyền ban hành, sửa đổi lĩnh vực cấm hạn chế đầu tư  Những thay đổi Luật doanh nghiệp năm 2005  Luật áp dụng thống cho loại hình doanh nghiệp (đại phận số DN nay) không phân biệt sở hữu  Đơn giản hoá thủ tục, giảm rào cản gia nhập thị trường, đặc biệt đầu tư nước ngoài:  Những khống chế mức sở hữu (30%) đầu tư nước xoá bỏ; trừ ngành, nghề hạn chế kinh doanh;  Các nhà đầu tư nước có quyền tự chủ lựa chọn loại hình doanh nghiệp để kinh doanh;  Doanh nghiệp đầu tư nước ngồi có quyền tự chủ cao thực kinh doanh, cấu lại, mở rộng đa dạng hoá ngành, nghề kinh doanh; doanh nghiệp đa dự án thay doanh nghiệp đơn dự án  Khung quản trị thống áp dụng doanh nghiệp nước doanh nghiệp đầu tư nước Bãi bỏ nguyên tắc trí  Tăng thêm quy định yêu cầu cơng khai minh bạch hố, người quản lý;  Thiết lập chế độ thù lao, lương gắn với kết hiệu kinh doanh công ty;  Xác định rõ nghĩa vụ người quản lý, thành viên Hội đồng tư vấn, Hội đồng quản trị Giám đốc CHƯƠNG II: LUẬT ĐẦU TƯ VÀ LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 VỚI VẤN ĐỀ HỘI NHẬP KINH TẾ QUỐC TẾ Pháp luật doanh nghiệp đầu tư với nguyên tắc đối xử quốc gia Nguyên tắc đối xử quốc gia (the national treatment principle) nguyên tắc quan hệ thương mại quốc tế WTO Cùng với nguyên tắc đối xử tối huệ quốc (most-favoured nation), nguyên tắc đối xử quốc gia WTO coi nguyên tắc làm tảng cho quan hệ thương mại thành viên tổ chức nhằm thực mục tiêu không phân biệt đối xử quan hệ thương mại (trade without discrimination) Nguyên tắc đối xử quốc gia cho có nguồn gốc từ thỏa thuận lãnh địa thành phố Italia từ kỷ thứ XI, từ Thỏa thuận chung Thuế quan thương mại (the General Agreement on Tariffs and Trade GATT) đời, nguyên tắc đối xử quốc gia nguyên tắc quan trọng việc giải vấn đề bảo hộ hay phân biệt đối xử Theo WTO, nguyên tắc đòi hỏi đối xử quốc gia người nước người nước bình đẳng (treating foreigners and locals equally), có nghĩa đối xử với người nước khác người dân nước (giving others the same treatment as ones own nationals) Hàng hóa nước hàng hóa nhập từ nước ngồi (ít vào thị trường nội địa), dịch vụ, thương hiệu, quyền hay sáng chế từ nước ngồi cần đối xử bình đẳng nuớc Hội nhập buộc phải từ bỏ bảo hộ phân biệt đối xử nhà đầu tư, biết phải đối mặt với nhiều khó khăn mơi trường cạnh tranh liệt Dưới sức ép nhu cầu hội nhập, xu hướng làm luật kinh tế phát triển hay chuyển đổi Việt Nam xóa bỏ phân biệt đối xử đầu tư nước với đầu tư nước ngoài, cải cách mạnh mẽ khu vực doanh nghiệp nhà nước Các nước tư phát triển từ lâu xây dựng luật chủ thể kinh doanh (law on business entities) điều chỉnh hình thức tổ chức kinh doanh (business form) khơng phải theo hình thức sở hữu có Nguyên tắc đối xử quốc gia thể rõ ràng Luật Doanh nghiệp 2005, điểm chưa hợp lý Luật Đầu tư 2005 Về phạm vi áp dụng, Luật Doanh nghiệp 2005 áp dụng cho tất loại hình doanh nghiệp mà trước thuộc phạm vi điều chỉnh luật khác Luật Doanh nghiệp 2005 buộc công ty nhà nước hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 phải chuyển đổi sang mơ hình doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp 2005 hình thức cơng ty cổ phần cơng ty TNHH Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước (doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài) thành lập theo Luật Đầu tư nước Việt Nam chuyển hóa theo mơ hình cơng ty theo Luật Doanh nghiệp 2005 Bằng quy định này, Luật Doanh nghiệp 2005 thành cơng, phương diện lý thuyết, việc tạo mặt pháp lý thống nhất, khơng có phân biệt đối xử cho mơ hình tổ chức kinh doanh thuộc hình thức sở hữu khác Doanh nghiệp thành lập nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước điều chỉnh quy tắc pháp lý chung, bao gồm thủ tục rút lui khỏi thị trường, cấu trúc quản trị công ty… theo hình thức tổ chức kinh doanh mà khơng phân biệt hình thức sở hữu vốn nhà đầu tư Tuy nhiên, theo Luật Đầu tư 2005, tổ chức, cá nhân nước lần đầu tư vào Việt Nam để thành lập doanh nghiệp phải có dự án đầu tư làm thủ tục đăng ký thẩm tra đầu tư với hồ sơ phức tạp nhà đầu tư nội địa làm việc Nói cách khác, thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước nước ngồi có khác đáng kể Theo quy định hành, thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn góp nhà đầu tư nước lần đầu tư vào Việt Nam phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn họ Nếu nhà đầu tư nước ngồi góp vốn khơng q 49% vốn điều lệ thủ tục thành lập cơng ty áp dụng doanh nghiệp tổ chức, cá nhân Việt Nam thành lập Nếu nhà đầu tư nước ngồi góp vốn 49% quy trình thành lập phải theo pháp luật đầu tư, tức phải có dự án đầu tư làm thủ tục đăng ký đầu tư hay thẩm tra đầu tư Có lẽ, nhà làm luật cho phân định tỷ lệ vốn góp dựa nguyên tắc biểu bán để đảm bảo nhà đầu tư nội địa có khả kiểm sốt, chi phối cơng ty việc định Thực ra, việc kiểm sốt cơng ty thực nhiều cách, luôn bị chi phối tỷ lệ vốn sở hữu Các nhà đầu tư nước ngồi đạo diễn để tổ chức, cá nhân Việt Nam đứng vai trị chân gỗ việc thành lập cơng ty, sau làm thủ tục chuyển nhượng lại phần vốn cho nhà đầu tư nước ngồi Việc làm cho quy định khác thủ tục gia nhập thị trường trở lên vô hiệu Mặc dù Luật Doanh nghiệp 2005 khơng có phân biệt thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư Việt Nam nước ngoài, tiếc thay, Luật Đầu tư 2005 không theo hướng điều chỉnh Luật Doanh nghiệp mà lại tạo phân biệt đối xử nhà đầu tư Việt Nam nước việc gia nhập thị trường Những quy định khơng phù hợp với cam kết Việt Nam gia nhập WTO việc đảm bảo quyền thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư đến từ thành viên WTO nhà đầu tư Việt Nam Sau tháng Việt Nam thức trở thành thành viên WTO, Chính phủ Việt Nam ban hành Nghị định 139/2007/NĐ-CP có chứa đựng vài quy định chung chung nguyên tắc đối xử quốc gia việc thực cam kết WTO việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước đến từ kinh tế thành viên WTO điều luật phân định rõ thủ tục thành lập doanh nghiệp khác dự án đầu tư Theo Nghị định này, trường hợp Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia có 10 quy định khác hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh, cấu sở hữu quyền tự chủ kinh doanh, áp dụng theo quy định Điều ước quốc tế Trong trường hợp này, cam kết song phương có nội dung khác với cam kết đa phương áp dụng theo nội dung cam kết thuận lợi doanh nghiệp nhà đầu tư Song, quy định mang tính chất tun ngơn, mà thiếu tính áp dụng thực tiễn bối cảnh công chức làm việc quan cơng quyền có liên quan khơng thể hiểu biết rõ cam kết song phương đa phương Việt Nam việc áp dụng pháp luật mà thành viên WTO năm Khơng thể đẩy khó cho công chức làm việc quan đầu tư đăng ký kinh doanh, nhà đầu tư để xác định xem họ cần phải đối xử áp dụng luật Sự thiếu vắng quy định chi tiết vấn đề làm mệt mỏi nhà đầu tư nước ngồi việc địi hỏi giới chức Việt Nam áp dụng cam kết WTO, từ làm giảm uy tín sức hấp dẫn Việt Nam hội nhập quốc tế Vì thế, điều kiện Việt Nam, Nhà nước cần phải quy định, hướng dẫn rõ ràng vần đề Về mơ hình tổ chức kinh doanh Cuộc cải cách pháp luật chủ thể kinh doanh gần góp phần quan trọng vào việc xây dựng mơ hình tổ chức kinh doanh có nhiều tương đồng với pháp luật nước phương tây Nói cách khái quát, giới có bốn mơ hình kinh doanh bản, phổ biến sở kinh doanh chủ (sole proprietorship hay sole trader), hợp danh (partnership), công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH), cơng ty cổ phần - mà từ có hình thức mang tính lai tạp, pha trộn 2.1 Cơ sở kinh doanh chủ (sole proprietorship hay sole trader) hình thức kinh doanh mà người chủ đồng thời người quản lý - điều hành sở kinh doanh danh nghĩa họ, khơng có phân tách quyền sở hữu tài sản người chủ sở kinh doanh; bên cạnh đó, người chủ 11 thường có nghĩa vụ nộp thuế thu nhập cá nhân Khác với cơng ty, sở kinh doanh chủ khơng có tư cách pháp nhân, quy mơ thường nhỏ, mang tính gia đình, th lao động thông thường, pháp luật không buộc họ phải đăng ký kinh doanh (ví dụ Australia) Mơ hình tương đối giống với hộ kinh doanh doanh nghiệp tư nhân (DNTN) Việt Nam Nhưng, chủ thể kinh doanh nước ta phải đăng ký kinh doanh DNTN nghĩa vụ nộp thuế danh nghĩa doanh nghiệp cá nhân Việc pháp luật nước ta điều chỉnh riêng rẽ hộ kinh doanh DNTN theo pháp luật hành thiếu tính hợp lý Điều thấy qua việc đưa tiêu chí để xác định hộ kinh doanh để phân biệt với doanh nghiệp Với tiêu chí số lao động thường xun khơng q mười người đăng ký kinh doanh địa điểm, ý tưởng nhà làm luật bộc lộ hộ kinh doanh cá thể phải có quy mơ kinh doanh nhỏ Khi mà sở kinh doanh có quy mơ kinh doanh lớn chúng bắt buộc phải đăng ký theo hình thức doanh nghiệp Đã có nhầm lẫn cho hộ kinh doanh có quy mơ kinh doanh nhỏ công ty DNTN Song, việc đưa hai tiêu chí địa điểm kinh doanh số lao động thường xuyên xác định quy mơ kinh doanh nó; số nhân cơng hay số địa điểm kinh doanh giúp xác định chắn quy mô kinh doanh chủ thể kinh doanh Ai biết rằng, số lao động sở kinh doanh phụ thuộc vào lĩnh vực ngành nghề kinh doanh quy mô đầu tư kinh doanh Chẳng hạn, 12 lao động quán ăn khác với 12 lao động sở sản xuất sử dụng nhiều thiết bị công nghệ đại Khi mà Luật Doanh nghiệp 2005 khơng có quy định vốn pháp định điều kiện để thành lập doanh nghiệp Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990 hay luật doanh nghiệp số nước châu Âu thì, lý thuyết, người ta thành lập DNTN hay công ty TNHH thành viên cá nhân với số vốn đăng ký nào, ví dụ có triệu đồng, có quy mơ kinh doanh nhỏ nhiều so với hộ kinh 12 doanh lớn mà thấy thành phố lớn Trong DNTN nhiều hộ kinh doanh sở kinh doanh thuộc sở hữu cá nhân, khơng có phân tách quyền sở hữu tài sản, khơng phải pháp nhân, chịu trách nhiệm vô hạn kinh doanh phân biệt hai hình thức kinh doanh trở nên không cần thiết Trên thực tế, khác chế độ thuế có lẽ lý cho lựa chọn hai loại chủ thể kinh doanh Tuy nhiên, sở kinh doanh nhỏ (kể công ty) đơn giản hóa chế độ kế toán, thống kê, giảm nghĩa vụ báo cáo cần pháp luật chấp nhận Ví dụ Australia, cơng ty TNHH loại nhỏ (small proprietary company) miễn trừ nhiều nghĩa vụ liên quan đến báo cáo, thống kê, kiểm tốn so với cơng ty khác 2.2 Ở nhiều nước, người ta phân biệt rõ ràng hợp danh (partnership) với công ty (company, incorporation, corporation), hợp danh khơng xem loại cơng ty Cịn gọi cơng ty Song, cho dù gọi nào, theo chúng tơi, không quan trọng Hợp danh hiểu hợp tác kinh doanh chung nhà đầu tư nhằm mục đích lợi nhuận sở hợp đồng hợp danh (partnership agreement) nhiều nước, ví dụ Mỹ, Australia, Nhật Bản, Hàn Quốc hợp danh có hai loại hợp danh thông thường (general partnership hay gòmei -kaisha Nhật Bản) hợp danh hữu hạn (limited partnership hay gòshi -kaisha Nhật Bản) Hợp danh hữu hạn thường phải đăng ký kinh doanh, hợp danh thơng thường khơng cần phải đăng ký (ví dụ hợp danh Australia thường khơng cần làm thủ tục thành lập) Hợp danh thông thường hợp danh mà có loại thành viên (partners), tất chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ hợp danh, tất thành viên tham gia điều hành kinh doanh Hợp danh hữu hạn có hai loại thành viên: (1) thành viên góp vốn để lấy lời chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp vào hợp danh, không tham gia quản lý - điều hành (limited partner); (2) thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn có quyền quản lý điều hành kinh doanh (general partner) Vấn đề hợp danh có tư cách pháp nhân hay không 13 tranh luận nhiều khác pháp luật thực định quốc gia Mỹ, số tiểu bang coi hợp danh pháp nhân (separate legal entity), khác với quan niệm pháp nhân nước theo truyền thống luật lục địa, thành viên hợp danh Mỹ phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ hơp danh Nhưng ngược lại, nhiều nước khác, kể quốc gia theo truyền thống luật án lệ (Australia chẳng hạn), khơng coi hợp danh pháp nhân Mơ hình cơng ty hợp danh khơng có Luật Cơng ty 1990, xuất trở lại sau thập kỷ vắng bóng Luật Doanh nghiệp 1999 (chỉ với vẻn vẹn điều luật riêng rẽ) sau tranh luận gay gắt bên bên nghị trường Quốc hội, khẳng định rõ ràng Luật Doanh nghiệp 2005 Song, Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 chưa có phân tách rõ ràng hai loại hợp danh khơng có quy định giới hạn số lượng thành viên tối đa thành viên, thành viên hợp danh, số nước phương tây Nếu Luật Doanh nghiệp 1999, công ty hợp danh coi tổ chức kinh tế độc lập, có tên riêng, có vốn điều lệ, Luật lại khơng quy định rõ có pháp nhân hay khơng - theo dạng chủ thể Bộ luật Dân cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình, hay pháp nhân, cịn riêng Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 tuyên bố rõ công ty hợp danh pháp nhân Thế nhưng, Bộ luật Dân truyền thống dân luật Việt Nam quan niệm rằng, pháp nhân phải có tài sản độc lập tự chịu trách nhiệm tài sản đó, thành viên pháp nhân khơng thể chịu trách nhiệm tài sản thay pháp nhân quy định hành Luật Doanh nghiệp 2005 tư cách pháp nhân công ty hợp danh làm khơng nhà làm luật băn khoăn Khác với loại hình cơng ty TNHH cổ phần, quy định tài sản công ty hợp danh theo Điều 132 Luật Doanh nghiệp 2005 thể cố gắng nhà làm luật, cố gắng nửa vời, 14 chưa thể làm rõ tính độc lập tài sản hợp danh với tư cách pháp nhân theo truyền thống luật dân Việt Nam Theo Luật Doanh nghiệp 2005, công ty hợp danh pháp nhân, có vốn điều lệ thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ cịn lại cơng ty tồn tài sản mình, tài sản cơng ty không đủ để trang trải số nợ công ty Quy định không thống với quy định pháp nhân Điều 93 Bộ luật Dân 2005, mà thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm tài sản thay pháp nhân pháp nhân phải tự chịu trách nhiệm tài sản Việc học tập mơ hình cơng ty hợp danh pháp nhân theo pháp luật vài tiểu bang Mỹ - nơi mà nhiều giáo sư luật thẩm phán Hoa Kỳ khơng đồng tình - có lẽ lựa chọn thiếu khơn ngoan bối cảnh truyền thống dân luật Việt Nam pháp nhân theo trường phái luật lục địa Mô hình cơng ty hợp danh pháp nhân với chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh có lẽ làm nhiều nhà đầu tư nước ngồi thấy băn khoăn, khác biệt với hợp danh mà họ biết đất nước Vì vậy, thống kê số lượng hay tỷ lệ công ty hợp danh tổng số loại hình doanh nghiệp Việt Nam, nhà hoạch định sách nhà làm luật thấy mơ hình cơng ty hợp danh hấp dẫn tới mức Cho đến nay, công ty hợp danh chiếm khoảng 0,5% (năm phần ngàn) tổng số cơng ty Việt Nam, Mỹ, năm 1999, có tới 1, triệu cơng ty hợp danh so với 4, triệu công ty loại 2.3 Luật Doanh nghiệp 2005 thừa nhận công ty TNHH thành viên cá nhân, có tư cách pháp nhân chế độ trách nhiệm hữu hạn sau nhiều tranh cãi định đắn nhà làm luật Việt Nam, lẽ công ty TNHH cá nhân (one person/man company) chấp nhận phổ biến giới Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Đức, Pháp nước Châu Âu khác, thực tiễn công ty 100% vốn đầu tư cá nhân nhà đầu tư nước ngồi có từ nhiều năm Song, luật năm 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 phân tách hai loại công 15 ty TNHH: thành viên, có hai đến 50 thành viên Việc phân tách không giống với cách làm thông thường giới Thật khó mà tìm nước giới có mơ hình pháp luật điều chỉnh hai loại công ty TNHH Hơn nữa, cấu trúc quản trị công ty TNHH thành viên chia thành hai mơ hình cho chủ sở hữu tổ chức cá nhân Luật Doanh nghiệp 2005 có điểm chưa hợp lý Trong cơng ty TNHH tổ chức, cấu trúc quản trị có mang nặng can thiệp chủ sở hữu cơng ty, với mơ hình quản trị thuyết phục dường thiết kế công ty thuộc sở hữu nhà nước, cho loại tổ chức làm chủ sở hữu nói chung Quyền thành lập góp vốn vào cơng ty tổ chức Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư 2005 ghi nhận quyền thực hoạt động đầu tư, quyền thành lập doanh nghiệp, tham gia góp vốn vào doanh nghiệp nhà đầu tư tổ chức hay cá nhân Tuy nhiên, hai đạo luật này, tổ chức bị bỏ ngỏ, không định nghĩa Nếu Luật Công ty 1990 quy định pháp nhân cá nhân có quyền thành lập góp vốn vào cơng ty, Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 xa thay từ pháp nhân tổ chức Song, việc thực thi hai đạo luật đưa đến cho luật gia, công chức nhà nước giới đầu tư kinh doanh câu hỏi tưởng giản đơn mà lại khó trả lời: tổ chức? Bộ luật Dân 2005 đưa dấu hiệu để xác định tổ chức có tư cách pháp nhân không xác định tổ chức Việc sử dụng từ điển tiếng Việt chẳng giúp xác định thực tế tổ chức tổ chức có quyền thành lập hay góp vốn vào cơng ty hay khơng Ví dụ, số người cho rằng, doanh nghiệp tư nhân tổ chức kinh tế, vậy, có chủ thể quyền thành lập góp vốn vào công ty hay không Câu trả lời thật đa dạng thiếu chặt chẽ pháp luật thực định 16 Trong Nghị định 139/2007/NĐ-CP, Chính phủ quy định tổ chức có tư cách pháp nhân có quyền thành lập góp vốn vào cơng ty Vậy, quy định có thu hẹp khái niệm hay khơng? Có làm hạn chế quyền thành lập, góp vốn vào công ty theo Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Đầu tư 2005 hay không câu hỏi phải trả lời Thứ nhất, Tòa án nhân dân chưa có thẩm quyền giải thích thức đạo luật, ủy ban thường vụ Quốc hội, theo Hiến pháp, quan phải làm việc khơng phải Chính phủ quy định Nghị định Thứ hai, biết rằng, pháp nhân tổ chức, có nhiều tổ chức pháp nhân Khái niệm pháp nhân hẹp khái niệm tổ chức Như vậy, Chính phủ thu hẹp khái niệm hạn chế quyền đầu tư thành lập, góp vốn vào cơng ty theo quy định Luật Đầu tư 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 Những việc không thấy nước phương tây phát triển nguyên tắc nhà nước pháp quyền 17 KẾT LUẬN Là quốc gia có kinh tế chuyển đổi, Việt Nam nỗ lực khai thác phát huy nguồn lực nước, đồng thời tìm kiếm tranh thủ nguồn lực bên ngồi cách tích cực, chủ động hội nhập kinh tế quốc tế , khuyến khích đầu tư nước ngoài, đặc biệt đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam Đây chủ trương đắn Đảng, Nhà nước, đưa nước ta bước thoát khỏi nghèo nàn, lạc hậu, tiến dần với nhịp điệu đời sống kinh tế giới, rút ngắn quãng đường hội nhập Để góp phần cho đổi hội nhập, pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam công cải cách gần thể nguyên tắc đối xử quốc gia, quy định mơ hình tổ chức kinh doanh phổ biến kinh tế phương tây, ghi nhận quyền thành lập, góp vốn vào doanh nghiệp Nhưng cịn bất cập hạn chế mà cần phải tiếp tục nghiên cứu, sửa đổi hoàn chỉnh 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn kiện Đảng Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX II Văn pháp luật Luật đầu tư năm 2005 Luật doanh nghiệp năm 2005 III Các tài liệu chuyên khảo Giáo trình Luật đầu tư – Trường đại học Luật Hà Nội xuất năm 2007 Giáo trình Luật thương mại - Trường đại học Luật Hà Nội xuất năm 2007 IV Các trang Web vietlaw.org.vn tapchicongnghiep.vn issi.gov.vn quehuong.org.vn 19 ... Pháp luật chúng ta, pháp luật kinh doanh nên xây dựng gần với pháp luật kinh tế phát triển Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài ? ?Pháp luật doanh nghiệp đầu tư năm 2005 với vấn đề hội nhập kinh tế quốc... Ngoài phần Lời mở đầu Kết luận, nội dung đề tài gốm 02 phần Chương I: Những nội dung Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 Chương II: Luật đầu tư Luật doanh nghiệp năm 2005 với hội nhập kinh tế quốc... với kết hiệu kinh doanh công ty;  Xác định rõ nghĩa vụ người quản lý, thành viên Hội đồng tư vấn, Hội đồng quản trị Giám đốc CHƯƠNG II: LUẬT ĐẦU TƯ VÀ LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 VỚI VẤN ĐỀ HỘI