Tiểu luận luật hợp đồng thương mại quốc tế

Trong thực tế, để hiện thực hóa nguyên tắc này, các bên thường đưa quyền thương lượng lại vào hợp đồng bằng một điều khoản đặc biệt, điều khoản hoàn cảnh khó khăn hay điều khoản hardship

DẪN NHẬP

Như chúng ta đã biết thì hợp đồng là một công cụ vừa chia sẻ lợi ích, vừa là công

cụ chia sẻ rủi ro, tại thời điểm giao kết hợp đồng lợi ích của hai bên là ngang bằng nhau

vì họ đã tự nguyện thỏa thuận, đôi bên cùng có lợi Theo đó, yêu cầu các bên trong hợp

đồng không chỉ quan tâm đến lợi ích của mình mà còn quan tâm đến lợi ích của đối tác để

cả hai cùng có lợi và bình đẳng ở góc độ nào đó Nguyên tắc này xuất phát từ nhận thức

các bên tham gia sẽ chỉ ký hợp đồng nếu có lợi, và vì vậy nếu một bên không những

không được lợi mà còn thiệt hại thì sẽ chẳng cần tham gia Trong hơp đồng nếu không

quy định quyền thương lượng lại, thì dựa trên nguyên tắc thiện chí, các bên vẫn có thể

thương lượng lại hợp đồng để cân bằng lợi ích khi một bên bị thiệt hại lớn do sự thay đổi

của bối cảnh Do vậy, việc ghi nhận quyền thương lượng lại không phải là vô nghĩa và

hoàn toàn không trái với bản chất của hợp đồng - một sự thỏa thuận có lợi cho các bên

tham gia

Trong thực tế, để hiện thực hóa nguyên tắc này, các bên thường đưa quyền thương

lượng lại vào hợp đồng bằng một điều khoản đặc biệt, điều khoản hoàn cảnh khó khăn

(hay điều khoản hardship), cho phép một bên có quyền thương lượng lại hợp đồng khi

bối cảnh thay đổi khiến bên đó bị bất lợi đáng kể nếu tiếp tục thực hiện đúng hợp đồng đã

ký kết Trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng, do điều kiện hoàn cảnh luôn thay đổi

trong các thời điểm khác nhau vì thế cán cân lợi ích của hợp đồng sẽ luôn thay đổi và

không còn ngang bằng nhau nữa Như vậy thì pháp luật có cần can thiệp để làm cho lợi

ích của các bên được đảm bảo hay không cần can thiệp vì nếu can thiệp nó sẽ trái với

nguyên tắc “pacta sunt servanda” Từ bao đời nay ai cũng biết rằng xã hội muốn phát

triển cần có sự ổn định, sự cân bằng giữa các lực lượng và có sự tương quan với nhau Do

đó pháp luật cần can thiệp để phù hợp cho sự phát triển của xã hội loài người Tuy nhiên

theo thời gian có nhiều trường hợp trên thực tế cho thấy nguyên tắc “pacta sunt servanda”

không còn phù hợp ở một số trường hợp nếu tiếp tục thực hiện hợp đồng theo nguyên tắc

này khi có điều kiện hoàn cảnh thay đổi gây thiệt hại nghiêm trọng cho một bên liên quan

trong hợp đồng, gây mất cân bằng kinh tế giữa quyền và lợi ích của các bên liên quan

trong hợp đồng Vì vậy nguyên tắc “rebus sunt stantibus” được hình thành như một cơ

chế để các bên liên quan viện dẫn để thay đổi nội dung cho phù hợp với sự thay đổi của

hoàn cảnh, điều kiện của xã hội, đảm bảo quyền và lợi ích của các bên

1 Khái niệm Hardship

Hardship - hiểu nôm na là điều khoản quy định cho phép một bên trong hợp đồng có

quyền xin điều chỉnh hợp đồng, khi có những thay đổi về hoàn cảnh và môi trường kinh

tế, tới mức gây ảnh hưởng đặc biệt xấu đến quyền lợi của một bên, làm mất đi cân bằng

kinh tế của hợp đồng, làm cho việc thực hiện hợp đồng trở nên cực kỳ khó khăn và tốn

kém Theo đó, điều khoản hardship quy định những cơ chế can thiệp hợp lý vào hiệu lực

hợp đồng, như cho phép các bên yêu cầu tòa án điều chỉnh hoặc nếu không điều chỉnh

được thì cho chấm dứt hợp đồng, nhằm tái lập sự cân bằng về lợi ích giữa các bên trong

hợp đồng, theo những căn cứ, thủ tục, điều kiện chặt chẽ và hạn chế

2 Điều khoản Hardship

Hợp đồng dưa trên sự thỏa thuận,thống nhất ý chí của các bên Như vậy nền tảng

của mọi hợp đồng chính là sự cân bằng lợi ích của các chủ thể tham gia hợp đồng đó

Nhưng có những trường hợp sự cân bằng trên bị phá vỡ và để bảo vệ cho quyền lợi của

bên bị thiệt hại thì xuất hiện những điều khoản cho phép thỏa thuận lại hợp đồng Đó

chính là đặc điểm quan trọng của điều khoản hardship Khi có những thay đổi xảy ra như

có biến động về giá cả thị trường dẫn đến việc môt bên găp khó khăn có thể dẫn đến phá

sản thì không bên nào muốn chịu thiệt hại và vì thế họ tiến hành điều chỉnh hợp

đồng.Vẫn có khả năng hợp đồng bị hủy bỏ nhưng việc điều chỉnh có nhiều ưu điểm như

không cần tốn thêm chi phí để thỏa thuận lại hợp đồng mới, bên mua vẫn mua được thứ

mà mình cần, không mất đi các mối quan hệ trong làm ăn kinh doanh… Khái niệm về

hardship trên thực tế đã xuất hiện từ lâu nhưng có vẻ còn mới mẻ trong thực tiễn thực

hiện hợp đồng thương mại quốc tế Nguyên nhân như sau:

 Điều khoản hardship không được quy định cụ thể trong pháp luật quốc gia để dẫn

chiếu vào hợp đồng.Trong thực tiễn thương mại quốc tế thuật ngữ “hardship”

được sử dụng trong bảng tiếng Pháp của Bộ nguyên tắc UNIDROIT và trong bộ

nguyên tắc luật hợp đồng chung châu âu đã được chấp nhận rộng rãi

 Điều khoản hardship có hiệu lực khi các bên thỏa thuận nó trong hợp đồng.Trong

trường hợp các bên không có thỏa thuận nhưng nếu chọn luật quốc gia thành viên

của tổ chức quốc tế như Unidroit thì hardship vẫn được áp dụng

 Việc phân định luật áp dụng cho hợp đồng thương mại quốc tế không hề dễ dàng

,và việc xem xét tình huống nào áp dụng hardship cũng phức tạp

Các trường hợp áp dụng điều khoản hardship theo quy định tai điều 6.2.1;6.2.2;6.2.3

của UNIDROIT trong Bộ nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế 2004 như sau:

“Hoàn cảnh hardship được xác lập khi xảy ra các sự kiện làm thay đổi cơ bản sự cân

bằng giữa các nghĩa vụ hợp đồng, hoặc do chi phí thực hiện nghĩa vụ tăng lên, hoặc do

giá trị của nghĩa vụ đối trừ giảm xuống, và:

(i) Các sự kiện này xảy ra hoặc được bên bị thiệt hại biết đến sau khi giao kết hợp

đồng

(ii) Bên bị bất lợi đã không thể tính một cách hợp lý đến các sự kiện đó khi giao kết

hợp đồng

(iii) Các sự kiện này nằm ngoài sự kiểm soát của bên bị bất lợi

(iv) Rủi ro về các sự kiện này không được bên bị bất lợi gánh chịu

(v) Khó khăn trở ngại chỉ được chấp nhận cho những nghĩa vụ chưa được thực hiện

 Các trường hợp được ghi nhận như sau:

2.1 Các sự kiện này xảy ra hoặc được bên bị thiệt hại biết đến sau khi giao

kết hợp đồng

Nếu một bên trong hợp đồng đã biết hoặc nghĩa vụ phải biết các sự kiện đó khi giao

kết hợp đồng thì bên đó phải tính đến các sự kiện đó Do vậy, sau này khi xẩy ra sự kiện,

bên đó không thể viện dẫn đây là trường hợp khó khăn trở ngại

Vụ việc:

Hợp đồng mua bán thép giữa Cty Pháp ( Scafom International BV)- người bán và Cty Hà

Lan (Lorraine Tubes S.A.S)- người mua Tranh chấp phát sinh khi giá thép trên thị

trường tăng 70% khiến hai bên bất đồng về việc điều chỉnh giá trong hợp đồng Tranh

chấp được giải quyết tại Tòa phá án (Cour de Cassation) của Bỉ, số C.07.0289.N, ngày

19/6/2009 Hợp đồng được điều chỉnh bởi Công ước Vienna năm 1980 về hợp đồng mua

bán hàng hóa quốc tế (CISG) và Bộ Nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại

quốc tế

Tranh chấp về giá:

Người mua Hà Lan đã ký một số hợp đồng với người bán Pháp về việc giao ống thép

Sau đó, giá thép bất ngờ tăng 70% Hợp đồng không bao gồm điều khoản điều chỉnh giá

Người bán cho rằng gặp khó khăn do giá thép tăng và yêu cầu đàm phán lại giá hợp đồng

Tuy nhiên, người mua không chấp nhận và muốn người bán giao hàng theo giá hợp đồng

vì hợp đồng không có điều khoản về điều chỉnh giá

Phiên tòa đầu tiên thừa nhận rằng sự tăng giá không lường trước được đã dẫn đến một sự

mất cân bằng nghiêm trọng và việc tiếp tục thực hiện hợp đồng với giá hợp đồng sẽ làm

người bán thiệt hại, trừ khi người bán có quyền đàm phán lại giá Công ước Vienna

không có quy định cụ thể cách xử lý trong trường hợp khó khăn làm mất cân bằng

nghiêm trọng nghĩa vụ hợp đồng Tuy vậy, Toà phá án của Bỉ chỉ ra rằng thực tế là điều

79 (1) Công ước Vienna quy định rõ ràng về bất khả kháng như một sự kiện miễn trách

không có nghĩa là nó hoàn toàn tuyệt đối loại trừ những khó khăn xác đáng và khả năng

đàm phán lại giá như trường hợp đang giải quyết Thứ nhất, theo quan điểm của toà án,

một sự thay đổi không lường trước được như trường hợp đang giải quyết có thể tạo thành

một sự kiện miễn trách theo điều 79 (1) Công ước Vienna Thứ hai, toà án nhắc lại rằng

theo điều 7 (1) và 7 (2) Công ước Vienna, công ước được bổ sung bởi những nguyên tắc

chung mà từ đó công ước được hình thành, đồng thời cũng nhấn mạnh đến nguyên tắc

thiện chí trong thực hiện hợp đồng

Toà án đã quyết định áp dụng Bộ Nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương

mại quốc tế để bổ sung cho Công ước Vienna Theo điều 6.2.2 của Bộ Nguyên tắc này,

một bên có thể yêu cầu bên kia đàm phán lại nếu có những sự kiện xảy ra làm thay đổi cơ

bản sự cân bằng của hợp đồng (những trường hợp như vậy được gọi là hardship - tạm

dịch là hoàn cảnh khó khăn) Hơn nữa, nguyên tắc thiện chí trong kinh doanh quốc tế

cũng yêu cầu các bên phải hợp tác để cùng khắc phục những khó khăn trong quá trình

thực hiện hợp đồng

Với những lập luận trên, Tòa phá án Bỉ cho rằng người bán có quyền yêu cầu đàm

phán lại giá và bác bỏ khiếu kiện của người mua

2.2 Bên bị bất lợi đã không thể tính đến các sự kiện đó một cách hợp lý khi

kí kết hợp đồng

Trường hợp này,các sự kiện phải mang tính khách quan mà các bên phải không thể

biết và lường trước được khi kí kết hợp đồng Tức phải thỏa mãn hai điều kiện sau đây

 Tính khách quan của sự kiện: Sự kiện diễn ra không phải là do ý muốn chủ quan

của con người

Ví dụ : Trong một hợp đồng mua bán hàng hóa giữa A và B, giá trị của hợp đồng

được các bên thỏa thuận ghi trong hợp đồng là đồng tiền của nước C, sau một thời

gian thực hiện hợp đồng, khủng hoảng chính trị đã xảy ra tại nước C và đã làm cho

đồng tiền của nước này mất giá hơn 80% so với giá trị của nó trước khi A và B kí

hợp đồng Trừ khi hoàn cảnh cho phép xác định khác, việc mất giá này được coi là

trường hợp khó khăn trở ngại vì sự mất giá đột biến của đồng tiền nước C được

xem là sự kiện khách quan

 Sự kiện mà các bên trong hợp đồng không thể biết và không thể lường trước được

khi kí kết hợp đồng Điều này có nghĩa là các bên không thể dự báo trước được

khó khăn xảy ra, sự kiện khách quan lúc này vượt ngoài khả năng lường trước của

các bên trong hợp đồng

Chẳng hạn như trường hợp: Bên A và Công ty B có một hợp đồng mua bán xe ô

tô tải.Tới thời hạn thực hiện hợp đồng, công ty B mời A đến nhận xe nhưng đòi

tăng giá xe lên thêm 30 triệu đồng so với ban đầu, với lý do: ” công ty có cam kết

không tăng giá xe nhưng đến thời điểm giao xe thì nhà nước áp dụng quản lý khí

thải xe theo quy chuẩn nên mới buộc phải điều chỉnh giá xe Nếu bà A không chịu

nhận xe giá cao hơn vì chất lượng tốt hơn,công ty sẵn sàng trả lại tiền cọc cộng lãi

suất ngân hàng đối với số tiền mà bà A đã nộp cho cty” Theo tôi, lý do côn ty B

nêu ra trên đây chỉ là những vướng mắc của công ty, không phải là sự kiện bất khả

kháng hoặc trở ngại khách quan để cty được quyền giao xe chậm và tăng giá xe

Như vậy, chúng ta cần phân biệt đâu là sự kiện khách quan không thể lường trước

được của các bên chủ thể trong hợp đồng

2.3 Các sự kiện này nằm ngoài sự kiểm soát của bên bị bất lợi

Nằm ngoài sự kiểm soát của các bên thường được hiểu là sự tác động khách quan

không do ý muốn chủ quan của các bên trong hợp đồng Do vậy, trong một trường

hợp cụ thể, các sự kiện và hoàn cảnh xảy ra nằm ngoài sự kiểm soát của bên bị bất lợi

trên thực tế,không do lỗi của bên bị bất lợi.Vì vậy, bên gặp bất lợi có quyền yêu cầu

đàm phán lại điều khoản khó khăn như là một hình thức thiết lập lại tính công bằng vì

quyền và nghĩa vụ các bên trong hợp đồng

Ví dụ: Người mua Hà Lan đã kí hợp đồng với người bán Pháp về việc giao ống

thép.Sau đó giá thép bất ngờ tăng 70% Hợp đồng không bao gồm điều khoản về điều

chỉnh giá.Người bán cho rằng gặp khó khăn do giá thép tăng và yêu cầu đàm phán lại

hợp đồng.Tuy nhiên,người mua không chấp nhận và muốn người bán giao hàng theo

giá hợp đồng vì hợp đồng không có điều khoản về điều chỉnh giá

Phiên tòa đầu tiên thừa nhận rằng sự tăng giá không lường trước được đã dẫn đến một

sự mất cần bằng nghiêm trọng và việc tiếp tục thực hiện hợp đồng với giá hợp đồng sẽ

làm người bán bị thiệt hại,trừ khi người bán có quyền đàm phán lại giá.tòa đã áp dụng

bộ nguyên tắc UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế để bổ sung cho công ước

Viên.Theo điều 6.2.2 của bộ nguyên tắc này,một bên có thể yêu cầu bên kia đàm phán

lại nếu có những sự kiện làm thay đổi sự cân bằng cơ bản của hợp đồng.Hơn nữa

nguyên tắc thiện chí trong kinh doanh quốc tế cũng yêu cầu rằng các bên phải hợp tác

để cùng khắc phục những khó khăn trong quá trình thực hiện hợp đồng

Với những lập luận trên,tòa án Bỉ cho rằng người bán có quyền yêu cầu đàm phán lại

giá và bác bỏ khiếu kiện của người mua

2.4 Rủi ro về các sự kiện này không được bên bị bất lợi gánh chịu

Về nguyên tắc,sẽ không có “ khó khăn trở ngại” nếu bên bị bất lợi phải gánh chịu

rủi ro về sự thay đổi của hoàn cảnh theo thỏa thuận trong hợp đồng.sự gánh chịu rủi

ro được hiểu hoặc có thể được suy ra từ tính chất của hợp đồng mà các bên giao

kết.Ví dụ: trong hợp đồng về bảo hiểm thì bên bảo hiểm đã tính đến một rủi ro nhất

định ngay khi các bên giao kết hợp đồng.Do vậy,họ phải bồi thường khi có rủi ro xảy

ra cho bên mua bảo hiểm,hoặc một người khi mua vé số thì được xem là đã gánh chịu

một rủi ro nhất định( không trúng số) khi mua vé số

2.5 Khó khăn trở ngại chỉ được chấp nhận cho những nghĩa vụ chưa được

thực hiện

Nếu một bên đã thực hiện nghĩa vụ thì những nghĩa vụ đã được thực hiện đó

không thể được xem là khó khăn trở ngại Như vậy, nếu có sự thay đổi cơ bản sự cân

bằng giữa các nghĩa vụ của hợp đồng xảy ra khi nghĩa vụ của hợp đồng mới chỉ được

thực hiện một phần thì khó khăn trở ngại chỉ được xác lập đối với phần nghĩa vụ còn

lại phải thực hiện

Ví dụ: A kí với B là công ty chuyên xử lý chất thải ( có trụ sở tại nước C) một hợp

đồng về xử lý chất thải.Trong hợp đồng các bên thỏa thuận quy định thời hạn thực

hiện là 4 năm cho giá cố định mỗi tấn rác thải.Hai năm sau khi kí hợp đồng,hoạt động

môi trường tại nước C và chính phủ nước này quy định phí dịch vụ lưu trữ chất thải

cao gấp 10 lần mức phí cũ.Trong hợp đồng tuy có điều khoản về khó khăn trở ngại

nhưng chỉ có thể viện dẫn hoàn cảnh khó khăn trở ngại đối với giá thanh toán cho chi

phí cho hai năm cuối của hợp đồng

3 Hệ quả của Hardship

Hậu quả của sự khó khăn

(i) Bên bị bất lợi có quyền đề nghị đàm phán lại Lời đề nghị phải được đưa ra đúng

lúc và đầy đủ cơ sở

(ii) Bên bị khó khăn không đương nhiên được ngừng việc thực hiện nghĩa vụ khi đưa

ra đề nghị đàm phán lại

(iii) Nếu hai bên không đạt được sự thoả thuận nào khác, mỗi bên đều có quyền

yêu cầu toà án giải quyết

a Nếu xét thấy hợp lý toà án có thể xác định là có hoàn cảnh bất lợi và:

b Tuyên bố chấm dứt hợp đồng tại một thời điểm và theo các điều kiện được tòa án

quyết định; hoặc

c Sửa đổi nội dung hợp đồng nhằm phục hồi sự công bằng cho các bên

 Các trường hợp được ghi nhận như sau:

3.1 Bên bị khó khăn có quyền yêu cầu đàm phán lại

Do hoàn cảnh khó khăn dẫn đến sự thay đổi cơ bản về sự quân bình của hợp đồng,

cho phép bên bị khó khăn yêu cầu đối tác đàm phánlại các điều khoản ban đầu của hợp

đồng, với mục đích sửa đổi những điều khoản này đểphù hợp với hoàn cảnh đã thay đổi

Ví dụ:

A, một công ty xây dựng tại nước X, giao kết hợp đồng chọn gói với B, một cơ

quan chính phủ để xây dựng nhà xưởng tại nước Y Phần lớn các máy móc tinh vi đều

phảinhập khẩu từ nước ngoài Do sự mất giá không lường trước được về đồng tiền của

nước Y,đồng LIA (được dùng làm đơn vị thanh toán trong hợp đồng), giá thành của các

máy móc này tăng lên hơn 50% A có quyền yêu cầu B thương lượng lại điều khoản về

giá cả ban đầuđể phù hợp với hoàn cảnh thay đổi

Yêu cầu về các cuộc thương lượng lại không thể được chấp nhận, khi hợp đồng có

quy định điều khoản trượt giá (ví dụ điều khoản quy định về chỉ số biến động của giá

cả,nếu xảy ra các sự kiện nhất định)

3.2 Việc yêu cầu thương lượng lại phải được thực hiện trong thời gian hợp lý

Yêu cầu về các cuộc thương lượng lại, phải được thực hiện ngay khi có thể được, sau

thời điểm hoàn cảnh khó khăn xảy ra Thời diểm chính xác cho việc yêu cầu thương

lượng lại phụ thuộc vào hoàn cảnh của từng trường hợp; ví dụ nó có thể kéo dài hơn khi

sự thay đổi hoàn cảnh xảy ra từ từ Bên bị khó khăn không mất quyền của họ trong việc

yêu cầu các cuộc thương lượng lại nếu họ không yêu cầu thương lượng lại ngay Tuy

nhiên, sự trì hoãn trong việc yêu cầu thương lượng lại sẽ gây khó khăn cho bên bị khó

khăn trong việc chứng minh hoàn cảnh khó khăn có thực sự xảy ra hay không, và nếu có

thì hậu quả của nó đối với hợp đồng là gì

Đây là điều kiện cần đối với bên bị bất lợi ,bởi thời hạn yêu cầu đàm phán lại hợp

đồng có thể ảnh hưởng đến sự tồn tại thực sự của hoàn cảnh khó khăn trên thực tế và hơn

nữa về nguyên tắc bên kia có quyền suy đoán ,nếu bên bị bất lợi không đưa ra lời yêu cầu

đàm phán lại ngay lập tức thì có thể hiểu bên đó đã không gặp phải khó khăn trở ngại

hoặc bên đó gặp khó khăn trở ngại nhưng có thể khắc phục được khó khăn trở ngại đó

đây là điều kiện mà các bên trong hợp đồng cần chú ý

3.3 Cơ sở để yêu cầu thương lượng lại

Khoản (1) của Điều 6.2.3 của PICC cũng bắt buộc bên bị khó khăn có nghĩa vụ nêu

rõ các yêu cầu trong các cuộc thương lượng để bên kia đánh giá tốt hơn, và xem xét yêu

cầu thương lượng lại đó có thoả đáng hay không Yêu cầu không hoàn chỉnh được coi là

yêu cầu đó không được đưa ra kịp thời, trừ khi các yếu tố của hoàn cảnh khó khăn được

thể hiện quá rõ ràng đến nỗi chúng không cần phải được giải thích rõ ràng trong thư yêu

cầu thương lượng lại

Nếu không trình bày nguyên nhân việc yêu cầu thương lượng lại, yêu cầu này sẽ được

xem như một yêu cầu chậm trễ và việc giải quyết tương tự

3.4 Yêu cầu thương lượng lại và ngừng thực hiện nghĩa vụ

Khoản (2 ) của Điều 6.2.3 của PICC qui định rằng yêu cầu thương lượng lại tự thân

nó không cho phép bên bị khó khăn ngừng thực hiện nghĩa vụ nhằm tránh các bên lạm

dụng điều khoản này Việc ngừng thực hiện chỉ có thể được xem xét trong một số trường

hợp ngoại lệ

Ví dụ:

A giao kết hợp đồng với B trong việc xây dựng một nhà máy tại nước X Sau khi

hợp đồng dược ký kết, chính phủ nước X ban hành một số quy định mới về an toàn, vệ

sinh lao động Qui định mới này yêu cầu phải có các thiết bị bổ sung và do đó dự thay đổi

về cơ bản trong sự cân bằng của hợp đồng của A gặp nhiều khó khăn A có quyền yêu

cầu thương lượng lại, và có thể thực hiện với mục đích xin thêm một thời gian cần thiết

để thực hiện các qui định về an toàn, nhưng A cũng có thể ngừng việc giao các thiết bị bổ

sung trong trường hợp yêu cầu sửa đổi của A không được chấp nhận

3.5 Thương lượng lại trên tinh thần thiện chí

Việc yêu cầu thương lượng lại của bên bị khó khăn và hành vi của cả hai bên trong

quá trình thương lượng lại phải tuân theo nguyên tắc chung về thiện chí và trung thực và

nghĩa vụ hợp tác Do vậy, bên bị khó khăn chỉ áp dụng điều khoản này khi hoàn cảnh khó

khăn thực sự tồn tại và không được lạm dụng để yêu cầu thương lượng lại như là một thủ

đoạn khôn khéo đơn thuần Tương tự, một khi yêu cầu được đưa ra, cả hai bên đều phải

tiến hành các cuộc thương lượng lại trên tinh thần xây dựng, đặc biệt kiềm chế bất kỳ

hình thức gây khó khăn nào và không được từ chối cung cấp các thông tin cần thiết

3.6 Yêu cầu toà án can thiệp khi các bên không đạt đến thoả thuận mong

muốn

Nếu các bên không đạt được thoả thuận về việc sửa đổi hợp đồng đối với hoàn cảnh

khó khăn bị thay đổi trong một thời hạn hợp lý Khoản (3) Điều 6.2.3 của PICC cho phép

một trong hai bên khởi kiện đến toà Trường hợp như thế có thể phát sinh do bên không

bị khó khăn không chấp nhận yêu cầu thương lượng lại hoặc do các cuộc thương lượng

lại, mặc dù được hai bên tiến hành trên tinh thần thiện chí đã không đạt đến một kết quả

tích cực

Tuỳ theo mức độ phức tạp của vấn đề cần giải quyết và hoàn cảnh cụ thể mà thời gian

chờ đợi của các bên trước khi vụ việc được đưa ra toà là nhanh chóng hay lâu dài

4 Các biện pháp của toà áp dụng trong hoàn cảnh khó khăn

Theo Khoản (4) của Điều 6.2.3 của PICC Toà án nếu xác nhận có hoàn cảnh khó

khăn, có thể xử lý bằng nhiều cách khác nhau

Khả năng trước tiên là chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, vì việc chấm dứt hợp đồng khi này

không phải là do sự vi phạm của một bên, vì tính chất của nó khác với những qui định về

việc chấm dứt hợp đồng nói chung (Điều 7.3.1 et seq) của PICC Nên Khoản (4) (a) của

PICC qui định rằng việc chấm dứt sẽ xảy ra " vào ngày và theo các điều kiện được toà án

xác định"

Một khả năng khác là tòa có thể sửa đổi hợp đồng nhằm lập lại sự cân bằng của nó

Để làm như vậy, toà sẽ tìm cách phân chia công bằng về các khoản lỗ giữa bị hai bên

Điều này còn phụ thuộc vào bản chất của hoàn cảnh khó khăn, có liên quan đến cả việc

sửa đổi giá cả Tuy nhiên, nếu có thể, việc sửa đổi sẽ không cần thiết phải phản ánh đầy

đủ các khoản lỗ phát sinh bởi sự thay đổi hoàn cảnh, vì toà sẽ phải xem xét giới hạn rủi ro

mà mỗi bên phải gánh chịu và giới hạn hợp lý để bên có quyền hưởng được lợi ích từ

việc thực hiện nghĩa vụ của bên kia

Khoản (4) của Điều 6.2.3 của PICC qui định rõ ràng tòa có thể chấm dứt hoặc sửa đổi

hợp đồng chỉ khi điều này là hợp lý Cũng có trường hợp việc sửa đổi hay chấm dứt hợp

đồng đều không thích hợp với thực tế khi đó Toà án sẽ tuyên các bên tiếp tục thực hiện

hợp đồng, hay tiến hành thêm các cuộc đàm phán để thương lượng lại các điều khoản của

hợp đồng

PECL cũng xử lý hậu quả của việc áp dụng quy định về sự thay đổi hoàn cảnh, như quy

định tại Điều 6:111, khoản 3: “Nếu các bên không đạt được thoả thuận trong khoảng thời

gian hợp lý, toà án có thể: (a) chấm dứt hợp đồng vào ngày và theo những điều kiện do

toà án xác định; hoặc (b) sửa đổi hợp đồng nhằm phân chia thiệt hại và lợi ích phát sinh

do hoàn cảnh thay đổi cho các bên theo một cách thức công bằng và bình đẳng

Trong bất kỳ trường hợp nào kể trên, toà án có thể buộc bên từ chối thỏa thuận hoặc vi

phạm thoả thuận trái với nguyên tắc trung thực và thiện chí phải bồi thường thiệt hại mà

bên kia phải gánh chịu”

Như vậy, mặc dù trong PECL, điều khoản điều chỉnh hợp đồng do hoàn cảnh thay đổi

được sử dụng với tên gọi khác với PICC, nhưng vấn đề được quy định trong hai văn kiện

này tương đối đồng nhất về khái niệm, phạm vi áp dụng, cũng như xử lý hệ quả của nó

So với PICC, quy định trong PECL có phần đầy đủ và hợp lý hơn vì khoản 3 Điều 6: 111

quy định trách nhiệm các bên phải điều chỉnh hợp đồng trước, và chỉ khi các bên không

điều chỉnh thì tòa án “cho chấm dứt” hoặc “sửa đổi hợp đồng theo một các thức công

bằng”

5 Viện dẫn hardship khi giải quyết tranh chấp

Trong quá trình giải quyết tranh chấp nếu bên bị ảnh hưởng viện dẫn sự kiện là “ bất

khả kháng ” thì khi này mục đích của bên đó là nhằm lý giải việc không thực hiện nghĩa

vụ của mình là không thuộc lỗi chủ quan của bên bị ảnh hưởng và nếu được chấp nhận

thì bên đó được miễn trừ trách nhiệm do việc không thưc hiện nghĩa vụ trong hợp đồng

Trong thục tiễn đàm phán, ký kết hợp đồng các bên có thể tham khảo và đưa vào hợp

đồng các điều khoản mẫu về “ bất khả kháng ” ví dụ như:

Điều khoản mẫu về “ bất khả kháng ” trong ấn phẩm số 421 của ICC.

 Các lý do để miễn giảm trách nhiệm

a Một bên đương sự không chịu trách nhiệm vì không thực hiện nghĩa vụ của mình

nếu bên đó chứng minh được:

 Việc không thực hiện là do một khó khăn trở ngại xảy ra ngoài sự kiểm soát của

b Trở ngại nêu ở đoạn (a) nói trên có thể nảy sinh từ những sự kiện sau đây gây ra:

 Chiến tranh mặc dù có tuyên bố hay không, nội chiến, nổi loạn và cách mạng,

hành động cướp bóc, hành động phá hoại