Bài thuyết trình Luật kinh tế: Địa vị pháp lý của công ty cổ phần

Khái niệm chung về công ty cổ phần Theo quy định ở khoản 1 điều 77 luật doanh nghiệp 2005, CTCP là doanh nghiệp , trong đó : a Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ

Môn: Luật Kinh tế

Địa vị pháp lý Của công ty cổ phần

Chủ đề:

Địa vị pháp lý của công ty cổ phần

I. Sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần

II. Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần

III. Qui định về thành lập mới công ty cổ phần

IV. Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

V. Sự giải thể và phá sản của công ty cổ phần

VI. Vấn đề cổ phần hoá các doanh nghiệp nhà nước ở nước ta

I Sự hình thành và phát triển của

công ty cổ phần

1. Khái niệm chung về công ty cổ phần

Theo quy định ở khoản 1 điều 77 luật doanh nghiệp (2005), CTCP là doanh nghiệp , trong đó :

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này.

e) CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.

f) CTCP có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn.

2 Lý do hình thành công ty cổ phần trong nền kinh tế

Do tác động của quy luật giá trị

Do sự phát triển của lực lượng sản suất

Sự phát triển của phương thức sản xuất

Sự phát triển rộng rãi của chế

độ tín dụng tạo động lực thúc đẩy công ty cổ phần ra đời và phát triển

3. Quá trình hình thành và phát triển

CTCP xuất hiện ngay từ đầu thế kỉ XVII, song phải đợi đến cuối thế kỷ XIX mới được phát triển rộng rãi phổ biến trên giới như Anh, Mỹ, Hà Lan…

Ở Việt Nam, đến Đại hội Đảng lần thứ VI nước ta bắt đầu phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, xuất hiện một

số xí nghiệp, CTCP với quy mô bé, trình độ thấp, nguồn vốn do các xí nghiệp đóng góp và đang trong giai đoạn sơ khai như :

Xí nghiệp vận tải biển Hải Phòng, Ngân hàng công thương thành phố Hồ Chí Minh… và hàng loạt các công ty cổ phần liên doanh với nước ngoài

II. Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần

1 Về thành viên của công ty:

- Tối thiểu phải có 3 t/viên tham gia trong suốt quá trình hoạt động, không giới hạn tối đa

- Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân (trừ TH các tổ chức cá nhân không được quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp được quy định tại Điều 13 LDN )

2 Về vốn:

- Vốn điều lệ được chia thành những phần bằng nhau gọi là cổ phẩn, giá trị mỗi cổ phần được gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu

- PL không quy định mỗi t/viên có thể mua tối đa bao nhiêu cổ phần nhưng các t/viên có thể thỏa thuân trong điều lệ công ty giới hạn tối đa số cổ phần mà mỗi t/viên có thể mua nhằm chống lại việc một t/viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty

3 Về chế độ chịu trách nhiệm tài sản:

Có sự tách bạch tài sản của công ty và của cổ đông công ty,

cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty, CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi tài sản của công ty

6 CTCP là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh

III Qui định về thành lập mới cô

ng ty cổ phần

1.Điều kiện chủ thể tham gia thành lập :

Theo Điều 77 LDN các tổ chức, cá nhân khi tham gia thành lập CTCP số lượng cổ đông tối thiểu là 03, không hạn chế số lượng tối đa

Ngoài ra các tổ chức, cá nhân tham gia CTCP phải đáp ứng được các điều kiện sau đây (Đ13 LDN 2005):

A Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài

có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này

B Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

 Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập công ty kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức;

Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn

vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam

Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân

sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự;

Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh;

Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

C Tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều này.

D Tổ chức, cá nhân sau đây không được mua cổ phần của công

ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này:

Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức

2 Điều kiện về việc thành lập công ty cổ phần

Tên công ty cổ

phần

Trụ sở đăng kí công ty cổ phần

Quy định điều kiện cơ bản về thành lập công ty cổ phần:

Tên công ty cổ phần: Phải đáp ứng việc không bị trùng, bị gây

nhầm lẫn, không được vi phạm về sở hữu trí tuệ đối với doanh nghiệp khác trước đó đã thành lập hoặc đăng ký trên toàn quốc

Trụ sở đăng ký công ty cổ phần: Phải thuộc quyền sử dụng hợp

pháp của doanh nghiệp, phải có địa chỉ rõ ràng, không thuộc diện quy hoạch theo quy hoạch của tỉnh/ thành phố nơi đặt trụ sở chính

 Ngành nghề kinh doanh: Đáp ứng tuân thủ theo pháp luật quy

định về ngành nghề kinh doanh cần đăng ký đảm bảo ngành nghề kinh doanh đó phải có trong hệ thống ngành nghề kinh tế quốc dân hoặc trong luật chuyên ngành có quy định

 Cổ đông sáng lập/ cổ đông góp vốn: Không thuộc điều cấm

theo quy định của Luật doanh nghiệp và luật khác (ví dụ: không là cán bộ công chức, không là người mất năng lực hành

vi, hay chưa đủ tuổi )

 Điều kiện về vốn đối với doanh nghiệp cổ phần: Vốn phải đảm

bảo về vốn pháp định, vốn góp thực tế đủ để thực hiện các hành vi kinh doanh

IV Quy chế pháp lý về vốn trong công

ty cổ phần

Vốn một loại quỹ tiền tệ đặc

biệt

là toàn bộ những giá trị ứng ra ban đầu vào các quá trình tiếp theo của doanh nghiệp

yếu tố vô cùng quan trọng

để các doanh nghiệp tiến hành sản xuất kinh doanh

Xét theo nghĩa chủ quan

Là tổng hợp những quy tắc thể hiện ý chí, quyền tự định đoạt của nhà đầu tư vốn đối với những vấn đề liên quan đến vốn và tài sản của CTCP.

1.2 Đặc điểm

Thể hiện ý chí của Nhà nước và ý chí của nhà đầu tư vốn

Quy định quyền và nghĩa vụ của công ty, của các thành viên công ty đối với vốn và tài sản của công ty

 Nội dung chủ yếu của quy chế pháp lý về vốn trong CTCP được thể hiện chủ yếu và cụ thể trong điều lệ công ty, bao gồm những nội dung cơ bản như: cấu trúc vốn, chủ thể góp vốn, huy động vốn, vấn đề chuyển nhượng cổ phần, các trường hợp tăng, giảm vốn của công ty

Cấu trúc vốn trong CTCP

2 Cấu trúc vốn trong CTCP

2.1 Vốn điều lệ :

 Theo K6 Đ4 LDN, vốn điều lệ là “số vốn do các thành viên,

cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty”

 Vốn điều lệ được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần

 Vốn điều lệ bao gồm nhiều loại cổ phần với những tính chất pháp lý khác nhau

Cổ phần phổ thông: là loại cổ phần bắt buộc phải có của

CTCP, người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông

Cổ phần ưu đãi: là loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt

so với cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là

cổ đông ưu đãi

2.2 Vốn vay

Vốn vay là nguồn vốn huy động từ bên ngoài bằng các hình

thức khác nhau như: vay ngân hàng; vay của các tổ chức, cá nhân khác và phát hành trái phiếu

Vốn vay có ý nghĩa quan trọng đối với các công ty đang trong tình trạng khó khăn về tài chính hay công ty muốn thay đổi quy trình công nghệ cũng như mở rộng quy mô sản xuất

 K2.Đ13 đã quy định một số đối tượng không được thành lập và quản lý doanh nghiệp nói chung cũng như CTCP nói riêng.

 Chủ thể góp vốn vào CTCP sẽ trở thành cổ đông của công ty Khi đã trở thành cổ đông của công ty, họ có các quyền và nghĩa

vụ theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.

4 Tài sản góp vốn

Bao gồm các loại: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác theo quy định tại Điều lệ công ty

Nếu tài sản góp vốn không phải là tiền VN, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng thì tài sản này phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá tài sản để làm rõ giá trị góp vốn mà mỗi cá nhân góp vào khi tham gia công ty và làm căn cứ để khấu hao về sau do quá trình sử dụng

 Tài sản góp vốn này có 2 loại:

 Tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất: phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty

 Tài sản không đăng ký quyền sở hữu: việc góp vốn phải bằng việc giao nhận có xác nhận bằng văn bản

5 Chuyển nhượng cổ phần

5.1 Chuyển nhượng cổ phần cho người khác

Theo K5.Đ87 LDN 2005, cổ đông CTCP có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ hai trường hợp sau:

+ Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết: K3.Đ81 quy định: “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác”

+ Đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập: Việc chuyển nhượng đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập bị hạn chế một phần

5.2 Yêu cầu công ty mua lại cổ phần

Yêu cầu công ty mua lại cổ phần là một quyền quan trọng của cổ đông.

Điều 90 Luật doanh nghiệp đã quy định: “Cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công

ty mua lại cổ phần của mình ”.

V Sự giải thể và phá sản của công ty

cổ phần

1. Sự giải thể của công ty cổ phần

 Các trường hợp giải thể công ty cổ phần:

Theo điều 22 luật công ty của nước ta quy định công ty chỉ được phép giải thể trong các trường hợp sau :

 Kết thúc thời gian hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty

 Có yêu cầu chính đáng của nhóm thành viên đại diện 2/3 số vốn điều lệ

 Việc giải thể của công ty trong bất cứ trường hợp nào đều phải được sự đồng ý của nhóm thành viên đại diện cho ít nhất ¾ số vốn điều lệ của công ty.

Thủ tục giải thể của công ty cổ phần:

Quy định điều 23 trong Luật công ty Việt Nam

Trình tự giải thể công ty

oNgay sau khi cố quyết định giải thể công ty phải đình chỉ

các hoạt động sản xuất, kinh doanh, nộp lại con dấu, điều lệ

và đăng ký kinh doanh cho cơ quan có thẩm quyền cho phép thành lập và cấp đăng ký kinh doanh, đồng thời phải thông báo công khai về quyết định giải thể công ty trên các phương tiện thông tin đại chúng để mọi người biết

oĐể tiến hành giải thể, công ty phải thành lập một hội Đồng

thanh lý tài sản và thanh toán về tài chính của công ty do hội Đồng quản trị ra quyết định, đồng thời đặt dưới sự giám sát chặt chẽ của ban kiểm soát công ty

o Nguồn tài chính của công ty sau khi thanh toán các khoản chi phí phát sinh trong quá trình tiến hành các thủ tục giải thể được giải quyết theo trình tự ưu tiên như sau:Trước hết, hoàn trả các khoản tiền lương, bảo hiểm xã hội mà công ty còn nợ của công nhân viên chức trong công ty; trang trải các khoản

nợ mà công ty chưa làm xng nghã vụ với nhà nước theo chế

độ quy định (như thuế ) hoàn trả các khoản nợ cho các chủ

nợ Phần còn lại được chia cho các cổ đông theo tỷ lệ cổ phần Khi có tranh chấp xảy ra trong quá trình thực giải thể công phải được giải quyết theo quyết định của toà án kinh tế

2 Sự phá sản của công ty cổ phần

a. Dấu hiệu phá sản của công ty cổ phần :

Điều 2 Luật phá sản DN, K1.Đ24 luật công ty quy định :

Công ty lâm vào tình trạng phá sản là công ty gặp khó

khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh, sau khi đã

áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn.

Căn cứ vào Nghị định số 189/CP ngày 23/12/1994 của

Chính phủ về "Hướng dẫn thi hành luật phá sản doanh

nghiệp" thì doanh nghiệp được coi là có dấu lâm vào tình

trạng phá sản, nếu kinh doanh bị thua lỗ trong hai năm liên

tiếp đến mức không trả được các khoản nợ đến hạn khổng

trả đủ lương cho người lao động theo thoả ước lao động và hợp đồng lao động trong 3 tháng liên tiếp

- Khi xuất hiện dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản, doanh nghiệp phải áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết như để khắc phục tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn.

Có phương án tổ chức lại sản xuất kinh doanh, quản lý chặt chẽ các khoản chi phí, tìm kiếm thị trường tiêu thụ sản phẩm

Có biện pháp sử lý hàng hoá, sản phẩm, vật tư tồn đọng

Thu hồi các khoản nợ và tài sản bị chiếm dụng

Thương lượng với các chủ nợ để hoãn nợ, bảo lãnh nợ, giảm xoá nợ

 Tìm kiếm các khoản tài trợ và khoản vay để trang trải các khoản nợ đến hạn à đầu tư đổi mới công nghệ

- Sau khi áp dụng các biện pháp tài chính nói trên mà vẫn gặp khó khăn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn thì doanh nghiệp đã lâm vào tình trạng phá sản

và được xử lý theo quy định của luật phá sản doanh nghiệp

b. Chủ thể và thủ tục tiến hành nộp đơn xin phá sản.

 Sự phá sản của công ty cổ phần được toà án xem xét giải

quyết trong các trường hợp có đơn yêu cầu của các đối tượng sau:

 Sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày gửi giấy đòi nợ đến hạn mà

không được doanh nghiệp thanh toán nợ, chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn đến Toà án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp

 Đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp

• Đại diện công đoàn, hoặc đại diện người lao động nơi chưa có tổ

chức công đoán, trong trường hợp công ty không trả lương cho người lao động trong 3 tháng liên tiếp, có quyền nộp đơn lên toà

án Sau khi nộp đơn thì các người đại diện ấy được coi là chủ nợ của công ty.

• Công ty cổ phần sau khi đã thực hiện các biện pháp khắc phục

khó khăn về tài chính, để thanh toán các khoản nợ đến hạn, kể cả hoãn nợ mà vẫn không thoát khỏi tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, thì chủ công ty hoặc đại diện hợp pháp của công

ty phải nộp đơn xin toà án cho phép phá sản