CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ CỔ PHẦN HOÁ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC.DOC

CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ CỔ PHẦN HOÁ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

Lời Mở Đầu

Nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp đã sụp đổ một cách nhanh chóng trên thế giới ở Việt Nam cũng vậy, kể từ sau Đại Hội VIII của Đảng Cộng Sản Việt Nam năm 1989 nền kinh tế nớc ta đã chuyển sang nền kinh tế thị trờng có sự điều tiết của nhà nớc Tuy nhiên, muốn thiết lập đợc một nền kinh tế thị trờng thực thụ theo định hớng Xã Hội Chủ Nghĩa thì đòi hỏi phải có một thời gian dài với những biện pháp hợp lý, để xã hội không mất đi tính ổn định, nền kinh tế không bị đột biến cũng nh đời sống nhân dân không vì thế mà bị đảo lộn

Cổ phần hoá doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài (ĐTNN) là một chủ trơng lớn của Đảng và nhà nớc ta, là một bộ phận cấu thành quan trọng của chơng trình cải cách doanh nghiệp có vốn ĐTNN trong quá trình chuyển đổi cơ chế thị trờng Việc sắp xếp chuyển đổi một số doanh nghiệp có vốn ĐTNN thành công ty cổ phần (Cty CP) tiến lên hình thành các tập đoàn công ty đa quốc gia lớn mạnh, hoạt động có hiệu quả ở thị trờng trong nớc và vơn ra thị trờng Quốc tế Đó là con đờng hữu hiệu nhất để đổi mới nền kinh tế

Đặc biệt, chúng ta phải làm thế nào để chủ động và tích cực tham gia hội nhập kinh tế thế giới mà vẫn bảo vệ và phát huy đợc lợi ích của quốc gia, giữ gìn bản sắc dân tộc, gắn liền với lợi ích khu vực theo mục tiêu hoà bình - hữu nghị, hợp tác - đầu t và phát triển.

Phần Nội Dung

I Cơ sở lý luận về cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc:

1 Khái niệm về cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc:

Hiện nay ở Việt Nam, khái niệm cổ phần hoá đợc đề cập tại điều 2 tháng 4 số 50/ Tạp chí Doanh nghiệp ngày 30/08/1996 của Bộ tài chính: “ Doanh nghiệp nhà nớc (DNNN) chuyển thành công ty cổ phần là một biện pháp chuyển doanh nghiệp từ sở hữu nhà nớc sang hình thức sở hữu nhiều thành phần, trong đó tồn tại một phần sở hữu nhà nớc Cổ phần hoá DNNN nhằm huy động các nguồn vốn cho đầu t phát triển sản xuất, thúc đẩy quá trình xử lý và khắc phục những tồn tại hiện thời của doanh nghiệp, tạo điều kiện cho những ngời góp vốn thực sự làm chủ doanh nghiệp và nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp”

Tóm lại, cổ phần hoá DNNN là việc chuyển một phần sở hữu DNNN sang sở hữu cổ đông nhằm mục đích huy động mọi nguồn vốn từ tất cả các thành phần kinh tế, phát huy tính tự chủ của ngời lao động để nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh.

2 Hình thức của cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc:

Theo điều 3 nghị định 64/2002/NĐ_CP ngày 19/06/2002 việc chuyển DNNN thành công ty cổ phần sẽ đợc tiến hành theo các hình thức sau đây:

1 Giữ nguyên giá trị thuộc vốn nhà nớc hiện có tại doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn để phát triển doanh nghiệp.

2 Bán một phần giá trị thuộc vốn nhà nớc hiện có tại doanh nghiệp 3 Tách một bộ phận của doanh nghiệp đủ điều kiện để cổ phần hoá.

4 Bán toàn bộ giá trị hiện có thuộc vốn nhà nớc tại doanh nghiệp để chuyển thành công ty cổ phần.

3 Bản chất và ý nghĩa của cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc:

a Bản chất của cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc:

_ Về hình thức: Cổ phần hoá là việc nhà nớc bán một phần hay toàn bộ giá trị cổ phần

của mình trong xí nghiệp cho các đối tợng là tổ chức hay cá nhân trong và ngoài nớc, hoặc cho cán bộ quản lý và công nhân của xí nghiệp bằng hình thức đấu giá công khai hay thông qua thị trờng chứng khoán để hình thành các công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc CtyCP.

_ Về thực chất: Cổ phần hoá là phơng thức thực hiện xã hội hoá sở hữu DNNN, chuyển

hình thái kinh doanh một chủ thuộc quyền sở hữu nhà nớc thành doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu với mục tiêu đảm bảo cho sự tồn tại vững chắc của doanh nghiệp và sự phát triển không ngừng của doanh nghiệp theo sự phát triển của kinh tế xã hội.

Chuyển đổi DNNN thành sở hữu của tập thể có nhiều ngời tham gia quản lý và chịu trách nhiệm về kết quả lao động của mình cũng nh các hợp tác xã, công ty trách nhiệm hữu hạn (CtyTNHH) và CtyCP là loại hình sở hữu tập thể về t liệu sản xuất, làm chủ về lao động là một hình thức quá độ của Chủ Nghĩa Xã Hội Vì vậy, cổ phần hoá DNNN không đồng nghĩa với t nhân hoá, mà cổ phần hoá DNNN là một biện pháp cơ cấu lại doanh nghiệp, nâng cao hiệu quả và khả năng cạnh tranh.

b ý nghĩa của cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc:

Việc cổ phần hoá DNNN sẽ góp phần đa dạng hoá sở hữu cho cả nền kinh tế Nó tạo động lực cho cả ngời lao động có vốn cổ phần hăng say lao động vì lợi nhuận chính đáng Đa dạng hoá sở hữu cũng đặt tiền đề cho việc đổi mới kế hoạch hoá phù hợp với cơ chế thị trờng hàng hoá cạnh tranh.

Cổ phần hoá DNNN mở ra triển vọng xây dựng thị trờng vốn lành mạnh và phong phú, đảm bảo thu hút và bổ sung thêm vốn cho các doanh nghiêp, đỡ gánh nặng cho ngân sách nhà nớc Tạo điều kiện cho nhà nớc rút bớt vốn ở lĩnh vực này để điều sang lĩnh vực khác quan trọng hơn.

Cổ phần hoá tạo điều kiện cơ cấu lại nền kinh tế quốc dân, phân bố theo nhiều thành phần, nhiều hình thức sở hữu và từ đó tăng cờng vai trò chủ đạo của nền kinh tế quốc dân trên những mũi nhọn chiến lợc, những ngành kinh tế quan trọng hàng đầu Nh vậy, kinh tế quốc dân sẽ đảm bảo đợc vai trò là công cụ điều tiết mà không cần bao quát nhiều lĩnh vực, quá nhiều ngành nghề, khiến vốn đầu t tràn lan, không nắm chắc hiệu quả dễ gây ra thất thoát về thiệt hại.

Việc cổ phần hoá các DNNN góp phần cải tiến quản lý kinh tế có hiệu quả hơn bởi nó khẳng định vai trò của hội đồng quản trị, nó hạn chế những can thiệp phi kinh tế của các cơ quan hành chính Đồng thời, cũng tạo điều kiện cho việc phân biệt chức năng quản lý kinh doanh với chức năng quản lý nhà nớc, đáp ứng tốt yêu cầu quản lý của nhà nớc đối với nền kinh tế thị trờng.

Cổ phần hoá sẽ giúp ngời lao động ở đó thực hiện quyền làm chủ tốt hơn, ngời lao động sẽ làm việc với tinh thần trách nhiệm cao hơn Quyền và trách nhiệm làm chủ cao hơn của ngời lao động trong doanh nghiệp sẽ tạo môi trờng thuận lợi cho việc đào tạo đội ngũ nhà kinh doanh mới phù hợp với đòi hỏi của nền kinh tế thị trờng, đáp ứng đợc yêu cầu đối tác nớc ngoài trong xu thế mở cửa, hợp tác liên doanh hiện nay.

Việc cổ phần hoá DNNN cũng tạo điều kiện cho cạnh tranh lành mạnh và phân phối thoả đáng lợi nhuận thu đợc (theo vốn góp, năng suất và hiệu quả lao động) giúp cho việc xây dựng các quỹ phúc lợi đảm bảo thực hiện tốt các chính sách xã hội.

Nh vậy, cổ phần hoá DNNN là giải pháp cần thiết, quan trọng là một trong những chủ trơng của Đảng và nhà nớc ta.

II Thực trạng về cổ phần hoá các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài và một số bớc chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần:

1 Thực trạng về cổ phần hoá các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài:

Khu vực đầu t nớc ngoài (ĐTNN) hiện nay chiếm trên 25% tổng số vốn đầu t toàn xã hội, tạo ra trên 10% GDP của cả nớc, chiếm gần 35% giá trị sản xuất toàn ngành công nghiệp và gần 22% kim ngạch xuất khẩu của cả nớc, tạo việc làm cho gần 30 vạn lao động Theo số liệu thống kê đến cuối tháng 4/2003, trên phạm vi cả nớc có 3.906 dự án đầu t trực tiếp nớc ngoài còn hiệu lực, với tổng vốn đăng ký khoảng 38,972 tỷ USD; trong đó có 4.049 dự án cha đợc triển khai với tổng vốn đăng ký là 4,987 tỷ USD Theo quy định của Luật ĐTNN tại Việt Nam, doanh nghiệp có vốn ĐTNN khi thành lập tại Việt Nam (doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn ĐTNN) thì hình thức doanh nghiệp phải lựa chọn là CtyTNHH Quy định này trên thực tế đã không tạo ra sự đa dạng hoá hình thức đầu t, cải thiện môi trờng đầu t, tạo sức hấp dẫn để thu hút vốn ĐTNN.

Trên thực tế, doanh nghiệp có vốn ĐTNN là pháp nhân Việt Nam, họ phải có những quyền bình đẳng nh các doanh nghiệp Việt Nam, đặc biệt là trong việc đa dạng hoá hình thức đầu t Luật Doanh nghiệp năm 1999 cho phép các doanh nghiệp (CtyTNHH, CtyCP) đợc phép tổ chức lại bằng việc chuyển đổi từ loại hình Cty TNHH thành CtyCP và ngợc lại, trong khi Luật ĐTNN lại không cho phép điều đó Trên thực tế, doanh nghiệp có vốn ĐTNN đợc tổ chức dới hình thức CtyCP lại rất phổ biến trên thế giới

Với mong muốn cải thiện môi trờng đầu t và thực hiện các mục tiêu nh: _ Nâng cao hiệu quả hoạt động của các doanh nghiệp có vốn ĐTNN.

_ Huy động vốn của các nhà đầu t ngoài nớc, trong nớc để đầu t đổi mới công nghệ, tạo thêm việc làm, phát triển doanh nghiệp.

_ Đa dạng hoá hình thức đầu t, cải thiện môi trờng đầu t, tạo sức hấp dẫn để thu hút vốn ĐTNN.

_ Tạo thêm nguồn hàng cho thị trờng chứng khoán (TTCK) Việt Nam.

2 Một số bớc chuyển đổi doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài thành công ty cổ phần:

Ngày 15/4/2003 Chình phủ ban hành Nghị định 38/2003/NĐ-CP về việc chuyển đổi một số doanh nghiệp có vốn ĐTNN sang hoạt động theo hình thức CtyCP (Sau đây gọi tắt là Nghị định số 38/2003/NĐ-CP) Đây là giải pháp quan trọng của Việt Nam trong việc hội nhập nền kinh tế thế giới, tạo sự bình đẳng cho các doanh nghiệp có vốn ĐTNN với các doanh nghiệp trong nớc

Theo quy định tại Nghị định 38/2003/NĐ-CP, việc chuyển đổi doanh nghiệp có vốn ĐTNN thanh CtyCP đợc thực hiện nh sau:

Thứ nhất, về hình thức chuyển đổi: Doanh nghiệp có vốn ĐTNN có thể lựa chọn

một trong các hình thức chuyển đổi sau:

1 Giữ nguyên giá trị doanh nghiệp và giá trị đầu t 2 Chuyển nhợng một phần giá trị doanh nghiệp mới

3 Giữ nguyên giá trị doanh nghiệp hoặc chuyển nhợng một phần vốn và phát hành trái phiếu để thu hút vốn đầu t.

Thứ hai, về đối tợng mua cổ phần của CtyCP có vốn ĐTNN gồm

1 Tổ chức, cá nhân Việt Nam

2 Doanh nghiệp có vốn ĐTNN tại Việt Nam, Tổ chức, cá nhân nớc ngoài.

3 Ngời Việt Nam định c tại nớc ngoài Đối tợng này có quyền tự quyết định là cổ đông nớc ngoài hay cổ đông Việt Nam song phải đăng kí khi mua cổ phần và đợc hởng các quyền lợi và thực hiện các nghĩa vụ tơng ứng.

Thứ ba, về điều kiện chuyển đổi: Các doanh nghiệp đợc chuyển đổi phải đáp ứng

các điều kiện sau đây:

1 Đã góp đủ vốn pháp định theo quy định tại Giấy phép đầu t.

2 Đã chính thức hoạt động ít nhất ba năm, trong đó năm cuối cùng trớc khi chuyển đổi phải có lãi.

3 Có hồ sơ đề nghị chuyển đổi

Trong các điều kiện trên, hai điêu kiện 1 và 2 thuộc các quy định bắt buộc mà pháp luật đòi hỏi với các doanh nghiệp có vốn ĐTNN, điều kiện 3 nhằm thể hiện và nêu

bật tính tự nguyện của các doanh nghiệp Việc lựa chọn các doanh nghiệp có vốn ĐTNN hoạt động trong các lĩnh vực công nghiệp, nông nghiệp, dịch vụ và đáp ứng các điều kiện nêu trên do Bộ Kế hoạch và Đầu t chủ trì, phối hợp với Bộ Tài chính và các cơ quan liên quan trình Thủ tớng Chính phủ xem xét quyết định

Thứ t, về trách nhiệm, quyền hạn của doanh nghiệp trong việc chuyển đổi:

1 Doanh nghiệp tiếp tục duy trì cơ cấu tổ chức và hoạt động theo quy định của Luật ĐTNN tại Việt Nam cho đến khi đợc cấp giấy phép đầu t điều chỉnh chuẩn y việc chuyển đổi doanh nghiệp.

2 Doanh nghiệp phải bảo đảm hoạt động sản xuất kinh doanh bình thờng và bảo đảm các quyền, lợi ích của ngời lao động theo quy định của pháp luật về lao động.

3 Nhà nớc Việt Nam khuyến khích doanh nghiệp bán cổ phần theo các điều kiện u đãi cho cán bộ quản lý, nhân viên và công nhân làm việc tại doanh nghiệp, tuỳ theo mức độ cống hiến vào kết quả sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp

Thứ năm, về việc xác định giá trị doanh nghiệp để chuyển đổi:

1 Giá trị doanh nghiệp để chuyển đổi là toàn bộ giá trị tài sản ghi trên sổ sách của doanh nghiệp đã đợc kiểm toán trong vòng 6 tháng trớc thời điểm nộp hồ sơ đề nghị chuyển đổi Giá trị doanh nghiệp là cơ sở cho việc xác định giá tối thiểu bán cổ phần và phát hành cổ phiếu của Cty.

2 Trong trờng hợp doanh nghiệp liên doanh, tỷ lệ nắm giữ vốn giữa các bên liên doanh sau khi xác định lại giá trị doanh nghiệp là tỷ lệ góp vốn pháp định của các bên quy định tại giấy phép đầu t.

3 Đối với doanh nghiệp liên doanh mà bên Việt Nam góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng đất thì giá trị quyền sử dụng đất và thời hạn góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng đất đợc giữ nguyên theo quy định tại giấp phép đầu t và tính vào giá trị doanh nghiệp để chuyển đổi Hết thời hạn bên Việt Nam góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng đất CtyCP chuyển sang hình thức thuê đất của Nhà nớc Việt Nam.

Doanh nghiệp đợc thuê các Công ty t vấn, Công ty tài chính, Công ty kiểm toán trong n… ớc hoặc nớc ngoài để xác định giá trị doanh nghiệp, giá bán cổ phần hoặc giá phát hành cổ phiếu.

Thứ sáu, tổ chức hoạt động của CtyCP có vốn ĐTNN:

Về cơ bản, CtyCP có vốn ĐTNN sau khi đợc thành lập sẽ hoạt động nh CtyCP theo Luật doanh nghiệp 1999 Việc phân loại các loại cổ phần, quyền, nghĩa vụ của cổ đông phổ thông, cổ đông u đãi, việc chào bán, chuyển nhợng, mua lại cổ phần, điều kiện thanh toán và xử lý các cổ phần đợc mua lại, trả cổ tức, thu hồi tiền thanh toán cổ phần mua lại hoặc cổ tức Đại hội đồng cổ đông và tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông, tổ chức, nhiệm vụ và hoạt động của Hội đồng quản trị, việc bổ nhiệm, quyền và nghĩa vụ của Giám đốc( Tổng giám đốc) và ngời quản lý công ty, nhiệm vụ của Ban Kiểm soát, việc kiểm toán đ… ợc thực hiện tơng tự nh loại hình CtyCP theo quy định tại Luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên, Nghị định số 38/2003/NĐ-CP ngày 15/4/2003 còn có một số quy định riêng nh sau:

1 Về cổ đông: CtyCP phải có ít nhất một cổ đông sáng lập nớc ngoài, tổng giá trị

cổ phần do cổ đông sáng lập nớc ngoài nắm giữ phải đảm bảo ít nhất bằng 30% vốn điều lệ trong suốt quá trình hoạt động của công ty Cổ đông của CtyCP chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của CtyCP trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Cổ đông có quyền chuyển nhợng cổ phần của mình cho các tổ chức, cá nhân n-ớc ngoài theo quy định, việc chuyển nhợng cổ phần do cổ đông sáng lập nn-ớc ngoài nắm giữ cho các tổ chức, cá nhân Việt Nam phải đợc Bộ KH&ĐT chuẩn y và phải đảm bảo quy đinh về tỷ lệ cổ phần nắm giữ theo quy định Số tiền thu đợc, cổ đông sáng lập nớc ngoài phải dùng để tái đầu t tại Việt Nam, trờng hợp chuyển ra khỏi Việt Nam phải đợc sự chấp thuận của cơ quan có thẩm quyền.

2 Sổ đăng ký cổ đông: CtyCP phải lập và lu giữ sổ đăng ký cổ đông Sổ dăng ký

cổ đông có thể là văn bản, tập dữ liệu điện tử hoặc cả hai Sổ dăng ký cổ đông đợc lu giữ

lại trụ sở của CtyCP hoặc nơi khác, nhng phải thông báo bằng văn bản cho Bộ KH&ĐT và tất cả cổ đông.

3 Cổ phiếu: Mệnh giá cổ phiếu của CtyCP đợc ghi bằng Đồng Việt Nam (VNĐ)

hoặc bằng ngoại tệ tự do chuyển đổi thông dụng Mọi cổ phiếu giao dịch tại Việt Nam phải đợc ghi bằng VNĐ Tỷ giá giữa VNĐ và ngoại tệ là tỷ giá giao dịch bình quân trên thị trờng ngoại tệ liên ngân hàng do Ngân hàng Nhà nớc (NHNN) Việt Nam công bố tại thời điểm chuyển đổi Cổ đông sáng lập nớc ngoài phải nắm giữ cổ phiếu ghi tên ít nhất tơng ứng với giá trị cổ phần quy định ( bằng 30% vốn điều lệ).

4 Các quyền và nghĩa vụ của CtyCP có vốn ĐTNN: Ngoài các quyền và nghĩa

vụ đợc quy định tại Luật Doanh nghiệp, CtyCP có vốn ĐTNN còn có các quyền và nghĩa vụ sau:

Đợc miễn lệ phí trớc bạ đối với việc chuyển quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp thành sở hữu của CtyCP.

Kế thừa các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp đợc chuyển đổi đối với Nhà nớc Việt Nam, với bên thứ ba và với ngời lao động.

Tiếp tục thực hiện dự án đầu t đã đợc phê duyệt, các khoản nợ cha thanh toán và các nghĩa vụ tài chính khác của doanh nghiệp đợc chuyển đổi.

CtyCP đợc hởng các u đãi về thuế thu nhập doanh nghiệp, giải quyết các tranh chấp phát sinh, quyền và nghĩavụ theo quy định tại Luật ĐTNN tại Việt Nam và giấy phép đầu t đã đợc cấp trớc khi chuyển đổi.

Các quy định trên cho phép các CtyCP có vốn ĐTNN (đợc hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhng lại hởng các u đãi của Luật ĐTNN) phân biệt với các hình thức doanh nghiệp cổ phần khác cũng có sự tham gia của nhà ĐTNN ( thông qua việc mua cổ phần) hoặc các nhà ĐTNN đợc phép mua cổ phần đến 30% vốn điều lệ Nhà ĐTNN đợc phép điều hành công ty, công ty vẫn trực tiếp điều chỉnh theo Luật ĐTNN vì tỷ lệ nắm giữ vốn điều lệ của nhà ĐTNN tối thiểu là 30%.

Thứ bảy, các vấn đề về giải thể, phá sản CtyCP có vốn ĐTNN:

Công ty cổ phần bị giải thể trong các trờng hợp sau:

- Kết thúc thời hạn hoạt động ghi ở Điều lệ mà không có quyết định gia hạn - Theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông.

- Công ty không còn đủ số lợng cổ đông tối thiểu trong thời hạn sáu tháng liên tục - Bị thu hồi giấy phép đầu t.

Việc chấm dứt hoạt động, thanh lý tài sản, giải thể CtyCP có vốn ĐTNN thực hiện theo trình tự sau:

- Bộ Kế hoạch và Đầu t ra quyết định chấm dứt hoạt động đối với CtyCP.

- CtyCP có trách nhiệm thành lập Ban thanh lý để tiến hành thanh lý tài sản công ty Sau khi kết thúc việc thanh lý, CtyCP trình hồ sơ thanh lý để Bộ Kế hoạch và Đầu t xem xét, quyết định.

Chuyển đổi doanh nghiệp có vốn ĐTNN sang hoạt động dới hình thức CtyCP là một vấn đề mới đối với Việt Nam Trong suốt quá trình xây dựng dự thảo Nghị định cho đến khi ban hành, đã có nhiều doanh nghiệp có vốn ĐTNN bày tỏ nguyện vọng chuyển đổi ( theo báo cáo của Bộ KH&ĐT, hiện có khoảng 20 doanh nghiệp có vốn ĐTNN bày tỏ ý định đợc chuyển đổi sang hoạt động theo hình thức CtyCP) Nh vậy, việc có một sự hớng dẫn cần thiết và kịp thời từ các cơ quan nh Bộ KH&ĐT, Bộ Tài chính, Ngân hàng nhà nớc Việt Nam và các cơ quan liên quan khác nhằm thực hiện đợc các mục tiêu đề ra với việc chuyển đổi này trong thời gian tới

Kết Luận