Báo cáo nghiên cứu khoa học: "NHỮNG BẤT CẬP TRONG NGHỊ ĐỊNH 75/CP VỀ CÔNG CHÚNG VÀ CHỨNG THỰC" docx

NHỮNG BẤT CẬP TRONG NGHỊ ĐỊNH 75/CP VỀ CÔNG CHÚNG VÀ CHỨNG THỰC TRẦN VĂN BẢY ThS Giảng viên khoa Luật Hành chính, Trường Đại học Luật TP HCM Có thể nói hoạt động cơng chứng xuất sớm Việt Nam(1) Khi xâm lược nước ta, thực dân Pháp áp đặt kiểu mẫu công chứng họ vào nước ta mà điển hình Sắc lệnh ngày 24 tháng năm 1931 Tổng thống Cộng hịa Pháp tổ chức cơng chứng (được áp dụng Đông Dương theo Nghị định ngày tháng 10 năm 1931 Tồn quyền Đơng Dương P.Pasquies) Sau Cách mạng tháng Tám năm 1945, Nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hịa tiếp tục kế thừa mơ hình cơng chứng có trước có lược bỏ quy định cũ trái với độc lập thể dân chủ cộng hòa Nhưng điều kiện khách quan mà suốt 40 năm sau đó, hoạt động cơng chứng nước ta bị đình trệ, không tồn tại, giao dịch, giấy tờ thuộc lĩnh vực công chứng Ủy ban hành thực Ngày 27 tháng năm 1991, Hội đồng Bộ trưởng ban hành Nghị định 45/HĐBT thức khôi phục lại hoạt động công chứng nước ta Tuy nhiên, nhiều lý khác Nghị định 45/HĐBT cho phép nơi chưa thành lập Phịng Cơng chứng UBND tiếp tục thực số việc công chứng Sau năm triển khai thực Nghị định 45/HĐBT, bên cạnh thành tựu bước đầu cho thấy văn chưa đủ sức đáp ứng nhu cầu giao dịch ngày gia tăng điều kiện kinh tế thị trường định hướng XHCN nước ta Ngày 18 tháng năm 1996, Chính phủ ban hành Nghị định 31/CP tổ chức hoạt động công chứng Nhà nước để thay Nghị định 45 /HĐBT Trên sở đó, Bộ Tư pháp ban hành Thơng tư số 1411-TT.CC ngày tháng 10 năm 1996 để hướng dẫn thực Nghị định 31/CP Các văn khắc phục số điểm bất hợp lý hoạt động công chứng phải thừa nhận nội dung Nghị định 31/CP Thơng tư 1411 cịn có nhiều bất cập, gây khó khăn, lúng túng hoạt động quan công chứng, đặc biệt gây nên phiền hà cho cá nhân, tổ chức họ có u cầu cơng chứng Để kịp thời giải bất cập đó, Chính phủ ban hành Nghị định 75/CP ngày tháng 12 năm 2000 (có hiệu lực từ ngày tháng năm 2001) công chứng, chứng thực để thay Nghị định 31/CP Tiếp đó, ngày 14 tháng năm 2001, Bộ Tư pháp ban hành Thông tư 03/2001/TP-CC để hướng dẫn thực Nghị định 75/CP Qua nghiên cứu qua khảo sát thực tiễn hoạt động công chứng, chúng tơi nhận thấy Nghị định 75/CP cịn nhiều điểm bất cập, chưa rõ ràng, chí khơng xác, gây khó khăn, lúng túng hoạt động cơng chứng Trong phạm vi viết này, bước đầu xin nêu vấn đề bất cập sau đây: I VỀ KHÁI NIỆM CÔNG CHỨNG: Điều Nghị định 75/CP quy định: Cơng chứng việc Phịng Cơng chứng chứng nhận tính xác thực hợp đồng giao kết giao dịch khác xác lập quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại quan hệ xã hội khác, thực việc khác theo quy định pháp luật Chứng thực việc UBND cấp huyện, cấp xã xác nhận y giấy tờ, hợp đồng, giao dịch chữ ký cá nhân giấy tờ phục vụ cho việc thực giao dịch họ theo quy định pháp luật Tinh thần Điều nói thể cố gắng phân định công chứng với chứng thực Tuy nhiên, việc dựa vào tiêu chí chủ thể có thẩm quyền thực chứng nhận để phân định khơng xác Theo chúng tôi, để làm rõ hoạt động công chứng, hoạt động chứng thực cần phải dựa vào chất hoạt động Bản chất hoạt động công chứng thông qua chứng nhận quan công quyền làm cho văn bản, giấy tờ trở nên có độ tin cậy cao so với văn bản, giấy tờ chưa cơng chứng, hay nói cách khác đem lại cho văn bản, giấy tờ “ dấu ấn” cơng quyền Từ cách hiểu đó, chúng tơi cho loại việc gọi chứng thực quy định Điều Nghị định 75/CP xét chất phải gọi công chứng, để phân biệt với hành vi thị thực hành Ủy ban nhân dân Bởi lẽ, xét chất hành vi cơng chứng (và hành vi chứng thực có tính chất cơng chứng quy định Nghị định 75/CP) khác với hành vi thị thực hành Về vấn đề này, Tiến sĩ Đặng Văn Khanh có lý cho hai loại hành vi nói khác chỗ: Một là, đối tượng hành vi thị thực hành văn giấy tờ thuộc lĩnh vực quản lý hành (như chứng nhận tình trạng nhân, chứng nhận lý lịch …); cịn đối tượng hành vi cơng chứng hợp đồng, giao dịch, giấy tờ thuộc lĩnh vực dân sự, kinh tế, thương mại … (như hợp đồng dân sự, di chúc…) Hai là, chất hành vi thị thực hành nhận xét, áp đặt mang tính chất hành quyền kiện pháp lý cụ thể cơng dân thuộc quyền quản lý mình; cịn chất hành vi cơng chứng việc chứng nhận ý chí, nguyện vọng đương họ lập văn bản, giấy tờ phục vụ cho giao dịch họ(2) Như vậy, rõ hành vi công chứng hành vi thị thực hành khác Về mặt nguyên tắc, hành vi công chứng phải quan cơng chứng thực hiện; cịn hành vi thị thực hành quan hành thực Tuy nhiên, xuất phát từ lịch sử điều kiện thực tế nước ta, để giải tải quan công chứng, giảm thiểu phiền hà nhân dân khơng thiết việc cơng chứng quy định cho Phịng Cơng chứng Chúng ủng hộ việc tiếp tục giao cho Ủy ban nhân dân thực số việc công chứng đơn giản, phổ biến cần nói rõ việc phải gọi công chứng không giao cho Ủy ban nhân dân (hoặc quan đó) mà dẫn đến việc gọi khác chứng thực hay thị thực Khi đó, bên cạnh việc thực số hành vi công chứng, Ủy ban nhân dân thực hành vi thị thực hành chính, loại việc thuộc chức quản lý Ủy ban nhân dân Cần nói thêm rằng, theo Nghị định 75/CP Pháp lệnh lãnh ngày 13 tháng 11 năm 1990 quan đại diện Việt Nam nước ngồi có thẩm quyền chứng nhận số loại việc Tuy nhiên, khái niệm cơng chứng nói không đề cập đến hành vi chứng nhận quan đại diện Việt Nam nước Vậy hành vi chứng nhận quan gọi gì? Tại Điều 25 Nghị định 75/CP quy định quan đại diện Việt Nam nước ngồi có thẩm quyền công chứng việc thuộc thẩm quyền Phịng Cơng chứng việc khác theo quy định Pháp lệnh lãnh sự, trừ việc giao kết hợp đồng mua bán, tặng cho, trao đổi, chấp bất động sản Việt Nam Như vậy, câu trả lời rõ hành vi chứng nhận quan đại diện Việt Nam nước phải xem hành vi công chứng Bởi lý nói trên, chúng tơi kiến nghị văn pháp luật điều chỉnh công chứng cần đưa khái niệm xác cơng chứng theo hướng việc xét chất việc cơng chứng gọi cơng chứng việc pháp luật giao cho quan đảm trách Việc làm rõ khái niệm cơng chứng có ý nghĩa giúp phân biệt cơng chứng với thị thực hành mà cịn có ý nghĩa quan trọng việc quy định trình tự, thủ tục cơng chứng, giá trị pháp lý chứng thư II VỀ GIÁ TRỊ PHÁP LÝ CỦA VĂN BẢN CÔNG CHỨNG: Giá trị pháp lý văn công chứng nội dung quan trọng nói lên chất cơng chứng quốc gia Điều 14 Nghị định 75/CP quy định: Văn cơng chứng có giá trị chứng cứ, trừ trường hợp thực không thẩm quyền không tuân theo quy định pháp luật bị Tịa án tun bố vơ hiệu Quy định hiểu mặt nguyên tắc văn cơng chứng có giá trị chứng cứ, cịn văn cơng chứng rơi vào ba trường hợp nói khơng phải chứng Trong đó, theo lý luận chứng chứng có thật, thu thập theo trình tự pháp luật quy định, quan tiến hành tố tụng dùng làm chứng minh vụ án Như vậy, văn công chứng trường hợp thỏa mãn tính hợp pháp, tính khách quan, tính liên quan trở thành chứng (còn việc sử dụng chứng để chấp nhận hay bác bỏ yêu cầu đương lại vấn đề khác) Ví dụ: Hợp đồng mua bán động sản có giá trị 50 triệu đồng, theo quy định Nghị định 75/CP phải Phịng Cơng chứng chứng nhận giả sử lại chứng thực UBND cấp huyện Trong q Văn cơng chứng bị Tịa án tuyên bố vô hiệu Chúng cho rằng, văn công chứng rơi vào trường hợp trường hợp pháp lý để Tòa án tuyên bố vô hiệu rơi vào trường hợp nói làm cho văn cơng chứng vơ hiệu Bởi ngồi Tịa án ra, khơng có quan có quyền phán văn công chứng vô hiệu Ngay Nghị định 75/CP quy định thẩm quyền giải khiếu nại quan hành việc từ chối cơng chứng, khơng có quy định cho phép quan hành giải khiếu nại việc văn công chứng có vi phạm pháp luật để từ tuyên vơ hiệu Trong đó, văn pháp luật tố tụng có quy định cho phép Tịa án trình thụ lý giải vụ án có quyền tuyên bố hủy bỏ văn quan, tổ chức khác Từ phân tích nói chúng tơi kiến nghị: Một là, cần khẳng định văn cơng chứng có giá trị bắt buộc thi hành chủ thể có liên quan Hai là, có tranh chấp hợp đồng, giao dịch cơng chứng đương có quyền u cầu Tịa án phán Nếu có cho văn cơng chứng hợp pháp Tịa án có quyền bắt buộc chủ thể phải thi hành mà không cần giải theo trình tự, thủ tục vụ tranh chấp hợp đồng, giao dịch chưa công chứng Nếu kiến nghị chấp nhận đương nhiên phải xem xét, sửa đổi, bổ sung văn pháp luật có liên quan đến tố tụng thi hành án dân Ba là, có Tịa án có quyền phán văn công chứng vô hiệu III VỀ PHẠM VI VÀ THẨM QUYỀN CÔNG CHỨNG: Về phạm vi công chứng: Điều Nghị định 75/CP quy định: hợp đồng, giao dịch công chứng trường hợp sau đây: Hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định phải công chứng; Hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định công chứng cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu Đây quy định Nghị định 75/CP thể thơng thống mở rộng phạm vi cơng chứng so với Nghị định 31/CP trước Việc công chứng hợp đồng, giao dịch trường hợp thứ hai, theo gặp phải vướng mắc, lúng túng thực tiễn Trong điều kiện nay, pháp luật nước ta chưa hoàn thiện, chưa làm rõ việc phù hợp pháp luật, việc khơng phù hợp pháp luật, phạm vi công chứng nói rộng, triển khai thực phức tạp Xin đơn cử trường hợp: giả sử thực tiễn đương yêu cầu Phòng Cơng chứng chứng nhận hợp đồng “mang bầu th” quan công chứng giải nào? Nếu từ chối cơng chứng u cầu Phịng Cơng chứng phải chứng minh hợp đồng nói trái pháp luật, cụ thể trái với điều khoản văn pháp luật nào? Cần nói thêm rằng, việc từ chối cơng chứng phải pháp luật đương có u cầu quan công chứng phải trả lời việc từ chối cơng chứng văn Nếu khơng đồng ý với việc từ chối cơng chứng nói đương có quyền khiếu nại khởi kiện Tịa Trong tương lai, xuất yêu cầu công chứng mà xét mặt pháp lý khó phân định tính phù hợp hay khơng phù hợp pháp luật Thật ra, nước có cơng chứng phát triển quy định phạm vi công chứng rộng Ở nước ta, việc mở rộng phạm vi công chứng để đáp ứng đầy đủ kịp thời yêu cầu cá nhân, tổ chức xu hướng tất yếu Song thiết nghĩ, việc mở rộng phạm vi cơng chứng phải có bước lộ trình thích hợp Chúng tơi cho rằng, trước mắt nên cho phép công chứng việc mà pháp luật có dự liệu Vấn đề đặt nhà làm luật cần làm tốt công tác dự liệu để tránh bó hẹp q mức phạm vi cơng chứng, đến điều kiện cho phép mở rộng phạm vi cơng chứng nói Về thẩm quyền công chứng: Từ Điều 21 đến Điều 25 Nghị định 75/CP quy định rõ thẩm quyền quan công chứng Qua nghiên cứu khảo sát thực tiễn nhận thấy số vướng mắc sau đây: Một là, theo Nghị định 75/CP phạm vi cơng chứng hợp đồng, giao dịch rộng, không giới hạn, trừ hợp đồng, giao dịch trái pháp luật trái đạo đức xã hội Tuy nhiên, quy định thẩm quyền công chứng cho Phịng Cơng chứng Ủy ban nhân dân cấp huyện, Nghị định 75/CP lại phân định hợp đồng, giao dịch thành hai loại: hợp đồng, giao dịch liên quan đến bất động sản hợp đồng, giao dịch liên quan đến động sản Trong đó, theo quy định pháp luật hành ngồi hai loại hợp đồng, giao dịch nói cịn có hợp đồng, giao dịch không liên quan đến bất động sản động sản (Ví dụ: Những thỏa thuận dân việc làm khơng làm việc đó) Vậy loại hợp đồng, giao dịch có thuộc thẩm quyền cơng chứng Phịng Cơng chứng Ủy ban nhân dân cấp huyện không? Rõ ràng, theo quy định Nghị định 75/CP thẩm quyền cơng chứng hợp đồng, giao dịch không bao quát hết loại hợp đồng, giao dịch thuộc phạm vi công chứng Do chúng tơi kiến nghị, quy định thẩm quyền công chứng nên chia hợp đồng, giao dịch làm hai loại: hợp đồng, giao dịch có liên quan đến bất động sản hợp đồng, giao dịch lại để đảm bảo thống thẩm quyền công chứng với phạm vi công chứng Hai là, Nghị định 75/CP quy định hợp đồng, giao dịch liên quan đến động sản có giá trị từ 50 triệu đồng trở lên phải Phịng Cơng chứng chứng nhận, 50 triệu đồng UBND cấp huyện có quyền chứng nhận Vấn đề gây tranh luận 50 triệu đồng nói trị giá hợp đồng hay trị giá động sản, đối tượng có liên quan hợp đồng đó? Ví dụ: hợp đồng thuê ô tô, giá thuê 12 triệu đồng/ năm, giá trị tơ 100 triệu đồng Vậy hợp đồng thuê tài sản có thuộc thẩm quyền chứng nhận UBND cấp huyện không? Một số ý kiến cho phải lấy giá trị động sản để xác định thẩm quyền công chứng Vấn đề đặt vào đâu để xác định giá trị động sản? Lúc xuất ba khả năng: - Khả thứ giá trị động sản đương thỏa thuận; - Khả thứ hai giá trị động sản quan công chứng xác định; - Khả thứ ba giá trị động sản phải Hội đồng định giá xác định Nếu chấp nhận khả thứ khả thứ hai khơng đảm bảo tính xác tính pháp lý, chấp nhận khả thứ ba phức tạp, việc cơng chứng bị kéo dài, gây tốn cho đương Chúng nghĩ rằng, nên lấy giá trị hợp đồng, giao dịch làm phân định thẩm quyền cơng chứng cách đơn giản để giải vướng mắc khơng đáng có nói Ba là, Nghị định 75/CP quy định quan công chứng có thẩm quyền chứng nhận chữ ký cá nhân giấy tờ phục vụ cho giao dịch họ Thực tiễn công chứng gặp phải vướng mắc lúng túng, loại giấy tờ cơng chứng chữ ký, loại giấy tờ khơng cơng chứng chữ ký mà phải cơng chứng theo trình tự, thủ tục công chứng hợp đồng, giao dịch Để giải vướng mắc này, cho cần có Thơng tư hướng dẫn thống Bộ Tư pháp Bốn là, Nghị định 75/CP không quy định cho UBND cấp xã thẩm quyền chứng nhận giấy tờ Thực tiễn cho thấy nhu cầu công chứng lớn, chiếm 80 – 90% số việc công chứng(3) Nếu không phân cấp cho UBND cấp xã thẩm quyền công chứng dẫn đến tải Phịng Cơng chứng UBND cấp huyện, đồng thời gây phiền hà lớn cho người dân việc lại, chờ đợi để chứng Hiện nay, số địa phương có tượng “xé rào” phép UBND cấp xã công chứng Chứng minh nhân dân Sổ hộ khẩu(4) Chúng cho công chứng hành vi công chứng đơn giản, pháp luật cần cho phép UBND cấp xã công chứng số loại giấy tờ định để giải bất cập nói Năm là, Nghị định 75/CP tiếp tục giao cho UBND cấp xã thẩm quyền chứng nhận văn từ chối nhận di sản Công chứng văn từ chối nhận di sản loại việc phức tạp, địi hỏi người thực cơng chứng phải có nghiệp vụ cơng chứng am hiểu pháp luật dân Theo quy định Bộ luật dân Nghị định 75/CP việc cơng chứng văn từ chối nhận di sản thực chứng minh việc từ chối nhận di sản người thừa kế không nhằm trốn tránh nghĩa vụ tài sản họ người khác, mà việc chứng minh khó khăn, phức tạp Thiết nghĩ, với thực trạng đội ngũ cán tư pháp cấp xã nhiều bất cập, pháp luật nên giao thẩm quyền cho UBND cấp huyện để tránh sai sót có thực tiễn công chứng Sáu là, Nghị định 75/CP quy định: “cơ quan, tổ chức cấp giấy tờ có quyền cấp giấy tờ đó” Quy định nói có ý nghĩa thực tiễn lớn nhằm giảm thiểu phiền hà cho người dân, đồng thời giải phóng khối lượng tải quan công chứng Tuy nhiên, thực tiễn cơng chứng chúng tơi nhận thấy có quan đăng ký hộ tịch làm tốt quy định Đa số quan, tổ chức khác không triển khai cấp cho người dân (Ví dụ: quan Công an không cấp Chứng minh nhân dân Sổ hộ khẩu) Một số quan, tổ chức khác triển khai thực việc cấp có nhầm lẫn hành vi cấp với hành vi công chứng Ví dụ: số trường Đại học cơng chứng (sao y chính) văn sinh viên trường cấp mà lẽ trường hợp phải cấp văn nói pháp luật Theo chúng tôi, công chứng cấp hai loại hành vi khác điểm sau: - Về thẩm quyền: công chứng thuộc thẩm quyền Phịng Cơng chứng, UBND cấp huyện quan đại diện Việt Nam nước ngồi; cịn cấp thuộc thẩm quyền quan, tổ chức cấp giấy tờ - Về hình thức sao: cơng chứng đa dạng, chụp, in, đánh máy, đánh vi tính phải có nội dung đầy đủ, xác chính, đương tạo lập; cấp hình thức giống hồn tồn với biểu mẫu phải quan Nhà nước có thẩm quyền phát hành thống nước - Về trình tự, thủ tục: quan công chứng đối chiếu với đương xuất trình; cịn việc cấp quan, tổ chức chủ yếu dựa vào sổ gốc mà lưu giữ - Về cách thức thực yêu cầu đương sự: đương yêu cầu công chứng phải trực tiếp đến quan công chứng để thực u cầu mình; cịn việc cấp sao, đương trực tiếp đến quan, tổ chức lưu giữ sổ gốc để thực yêu cầu gởi yêu cầu cấp qua đường bưu điện đến quan, tổ chức cấp Qua nội dung phân tích trên, chúng tơi kiến nghị văn pháp luật điều chỉnh công chứng cần phân biệt hoạt động cấp hoạt động công chứng sao, đồng thời quan Nhà nước có thẩm quyền cần quan tâm đạo để quan, tổ chức triển khai thực tốt việc cấp cho đương có u cầu Lĩnh vực cơng chứng lĩnh vực chuyên môn phức tạp, ý kiến chủ quan chúng tơi nói ý kiến bước đầu Chúng hy vọng quan tâm đến lĩnh vực tham gia trao đổi thêm để góp phần hồn thiện pháp luật công chứng nước ta.· (1) Văn công chứng tạo lập Việt Nam vào năm 1886 (văn cịn lưu giữ Phịng Cơng chứng số TP HCM) (2) Xem Tìm hiểu phạm vi công chứng chứng thực pháp luật hành, TS Đặng Văn Khanh, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 8/2001 (3) Xem báo cáo tổng kết hoạt động cơng chứng Phịng Cơng chứng số TP HCM Phịng Cơng chứng số TP Hà Nội năm 2000 (4) Xem Chỉ thị 03/CT-UB ngày tháng năm 2001 UBND TP Hồ Chí Minh ... hoạt động công chứng mà Điều Nghị định 75/CP khẳng định Việc xác định giá trị pháp lý văn công chứng không đề cập đến trường hợp văn công chứng vô hiệu Như nêu, Điều 14 Nghị định 75/CP quy định: ... III VỀ PHẠM VI VÀ THẨM QUYỀN CÔNG CHỨNG: Về phạm vi công chứng: Điều Nghị định 75/CP quy định: hợp đồng, giao dịch công chứng trường hợp sau đây: Hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định phải công. .. vi cơng chứng, đến điều kiện cho phép mở rộng phạm vi cơng chứng nói Về thẩm quyền công chứng: Từ Điều 21 đến Điều 25 Nghị định 75/CP quy định rõ thẩm quyền quan công chứng Qua nghiên cứu khảo