Môn học: Luật Thương mại - Pháp luật về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động doanh nghiệp ppt

Các văn bản cũ để nghiên cứu về ĐKDN: - Thông tư liên tịch số 02/2007/TTLT- BKH-BTC-BCA ngày 27-2-2007 hướng dẫn cơ chế phối hợp giữa các cơ quan giải quyết đăng ký kinh doanh, đăng ký t

Môn học: Luật Thương mại

TS Nguyễn Hợp Toàn

Trưởng Khoa Luật ĐH KTQD

e mail: toannh.neu@gmail.com

Nội dung chính của học phần

2 chương

1 Quy chế pháp lý chung về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của

doanh nghiệp

2 Chế độ pháp lý đối với các chủ thể kinh doanh

Cơ cấu thời gian:

- Nghe giảng: 21 tiết

- Thảo luận, kiểm tra: 9 tiết

1 Quy chế pháp lý chung

về thành lập doanh nghiệp

I Kinh doanh, doanh nghiệp và pháp luật về doanh nghiệp

II Đăng ký thành lập doanh nghiệp

III Đăng ký những thay đổi của doanh nghiệp

IV Quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp

2 Chế độ pháp lý đối với các chủ thể kinh doanh

I DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

II CÔNG TY CỔ PHẦN

III CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN

IV CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN

V CÔNG TY HỢP DANH

VI CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH KHÁC

1 Doanh nghiệp nhà nước

2 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

3 Nhóm công ty

4 Hộ kinh doanh

5 Hợp tác xã

6 Tổ hợp tác.

VII NHỮNG TRƯỜNG HỢP ĐẶC BIỆT ÁP DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP, LUẬT ĐẦU TƯ

VIII NHỮNG HÌNH THỨC KHÁC CỦA TỔ CHỨC SẢN XUẤT, KINH DOANH

về doanh nghiệp (1)

1 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật 2009 sửa đổi, bổ sung một số điều của các luật liên quan đến đầu

tư xây dựng cơ bản

2 Luật đầu tư năm 2005

3 Luật Cạnh tranh năm 2004

4 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15-4-2010 về đăng ký doanh nghiệp

5 Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 4-6-2010 hướng dẫn một số nội dung về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng

ký doanh nghiệp theo quy định tại Nghị định số 43/2010/NĐ-CP

6 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 1-10-2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh

nghiệp

7 Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23-1-2007 ban hành hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam

8 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22-9-2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của

Luật đầu tư

9 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21-9-2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi và đăng ký đổi Giấy

chứng nhận đầu tư của các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Luật đầu tư

10 Các văn bản cũ để nghiên cứu về ĐKDN:

- Thông tư liên tịch số 02/2007/TTLT- BKH-BTC-BCA ngày 27-2-2007 hướng dẫn cơ chế phối hợp giữa các cơ quan giải quyết đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế và cấp giấy phép khắc dấu đối với doanh nghiệp thành lập, hoạt động theo Luật doanh nghiệp

- Thông tư liên tịch số 05/2008/TTLT- BKH-BTC-BCA ngày 29-7-2008 hướng dẫn cơ chế phối hợp giữa các cơ quan giải quyết đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế và đăng ký con dấu đối với doanh nghiệp thành lập, hoạt động theo Luật doanh nghiệp

- Nghị quyết số 59/2007/NQ-CP ngày 30-11-2007 về một số giải pháp xử lý những vướng mắc trong hoạt động đầu tư xây dựng và cải cách một số thủ tục hành chính đối với doanh nghiệp

Văn bản pháp luật hiện hành

về doanh nghiệp (2)

11 Quyết định số 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19-10-2006 về việc ban hành các mẫu văn bản thực hiện thủ tục đầu

tư tại Việt Nam

12 Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19-3-2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH một thành viên và tổ chức quản lý công ty TNHH một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu

13 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26-6-2007 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty

cổ phần

14 Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10-10-2008 về bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước

15 Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26-6-2007 về tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ là công ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp

16 Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 5-11-2009 thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động và quản lý tập đoàn kinh tế nhà nước.

17 Nghị định số 104/2010/NĐ-CP ngày 11-10-2010 về tổ chức quản lý và hoạt động của công ty TNHH một

thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh

18 Nghị định số 56/2009/NĐ-CP ngày 30-6-2009 về trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ và vừa

19 Nghị định số 53/2007/NĐ-CP ngày 4-4-2007 Quy định xử phạt hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và đầu tư

và Nghị định số 62/2010/NĐ-CP ngày 4-6-2010 sửa đổi, bổ sung Nghị định số 53/2007/NĐ-CP

20 Nghị định số 73/2010/NĐ-CP ngày 12-7-2010 quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực an ninh và trật tự, an toàn xã hội

21 Báo cáo của Ban công tác về việc Việt Nam gia nhập WTO: Các đoạn từ 32 đến 95

22 Nghị quyết số 71/2006/QH11 ngày 29-11-2006 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập Hiệp định thành lập Tổ

chức Thương mại thế giới (WTO) của nước CH XHCN Việt Nam

23 Nghị định số 29/2008/NĐ-CP ngày 14 tháng 3 năm 2008 của Chính phủ quy định về khu công nghiệp, khu chế xuất và khu kinh tế

24 Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 4-1-2010 về chào bán cổ phần riêng lẻ.

I Kinh doanh, doanh nghiệp

và pháp luật về doanh nghiệp

Khái niệm kinh doanh và doanh nghiệp

Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm

hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi (K2 Đ4 LDN)

 Tính thường xuyên, liên tục của hoạt động kinh doanh

 Những đặc trưng của kinh doanh

- Đầu tư tài sản

- Thu lợi tài sản

 Lĩnh vực của kinh doanh

Các chủ thể kinh doanh và những đặc trưng pháp lý cơ bản của doanh nghiệp

 Các chủ thể kinh doanh tham gia hoạt động kinh doanh trên thị trường Việt Nam được chia thành 3 nhóm:

+ Doanh nghiệp + Hợp tác xã, hộ kinh doanh (cá thể) + Những người kinh doanh nhỏ

 Khái niệm doanh nghiệp: Theo K1 Đ4 LDN 2005, doanh nghiệp có 5 đặc trưng cơ bản là:

- Có tên riêng

- Có tài sản

- Có trụ sở giao dịch

- Có đăng ký kinh doanh

- Mục đích thành lập là để hoạt động kinh doanh

 Phân biệt: Doanh nghiệp nhỏ và vừa theo NĐ số 56/2009/NĐ-CP ngày

30-6-2009 về trợ giúp phát triển DN nhỏ và vừa

2 Phân loại doanh nghiệp theo nguồn tài sản

4 loại doanh nghiệp hiện có trong thị trường Việt Nam:

1 Công ty

2 Doanh nghiệp tư nhân

3 Doanh nghiệp nhà nước

4 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

Phân loại doanh nghiệp theo nguồn tài sản

Các loại công ty theo Luật Doanh nghiệp 1999:

 Công ty cổ phần

 Công ty trách nhiệm hữu hạn:

- Công ty TNHH hai thành viên trở lên

- Công ty TNHH một thành viên

 Công ty hợp danh

Phân loại doanh nghiệp theo nguồn tài sản

Khái niệm doanh nghiệp nhà nước theo Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003

3 hình thức tổ chức hoạt động của DNNN:

1 Công ty nhà nước:

* Công ty nhà nước độc lập

* TCTy: - Do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập

- Do các công ty tự đầu tư và thành lập (Cty mẹ-con)

- Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước (SCIC)

2 Công ty cổ phần:

- Công ty cổ phần nhà nước

- Cty cổ phần mà Nhà nước có cổ phần chi phối

3 Công ty TNHH:

- Công ty TNHH nhà nước một thành viên

- Công ty TNHH nhà nước hai thành viên trở lên

- Cty TNHH 2 thành viên trở lên mà NN có vốn góp chi phối

Phân loại doanh nghiệp theo nguồn tài sản

2 hình thức công ty TNHH của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài theo Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996:

1 Doanh nghiệp liên doanh

(Công ty TNHH hai thành viên trở lên)

2 Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài

(Công ty TNHH một thành viên)

Phân loại doanh nghiệp theo

 Khái niệm

Giới hạn trách nhiệm là phạm vi tài sản được dùng để thanh toán các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác phát sinh trong khi tiến hành các hoạt động kinh doanh, đặc biệt là trong trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản.

 Đối tượng chịu trách nhiệm

Về vấn đề giới hạn trách nhiệm, pháp luật chủ yếu đề cập đến trách nhiệm của người đầu tư như chủ sở hữu doanh nghiệp, người góp vốn vào doanh nghiệp.

Ngoài ra là vấn đề trách nhiệm của chủ thể kinh doanh (doanh nghiệp)

Phân loại doanh nghiệp theo

Trách nhiệm vô hạn và trách nhiệm hữu hạn của người đầu tư:

 Trách nhiệm vô hạn là việc người đầu tư, chủ doanh nghiệp, phải thanh toán những khoản nợ và những nghĩa vụ về tài sản phát sinh trong kinh doanh bằng toàn bộ tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp của người chủ doanh nghiệp bao gồm tài sản đăng ký đầu tư vào kinh doanh cũng như tài sản không đăng ký đầu tư kinh doanh (Không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh) Đó là chủ DNTN, thành viên hợp danh của công ty hợp danh

Thủ tướng Chính phủ quy định về việc đầu tư thành lập DNTN của nhà ĐTNN (Đ87 NĐ 108/2006/NĐ-CP).

 Trách nhiệm hữu hạn là việc người chủ doanh nghiệp phải thanh toán

những khoản nợ và những nghĩa vụ về tài sản phát sinh trong kinh doanh bằng số tài sản mà họ đăng ký đầu tư vào kinh doanh trong doanh nghiệp đó.

Hiện hành đó là các cổ đông, thành viên là cá nhân, tổ chức trong công ty TNHH, thành viên góp vốn trong công ty hợp danh, chủ sở hữu nhà nước.

Phân loại doanh nghiệp theo

1 Luật Doanh nghiệp 1999 điều chỉnh:

+ Các công ty, DNTN được thành lập bởi các nhà đầu tư là tổ chức,

cá nhân Việt Nam

+ Các doanh nghiệp nhà nước hoạt động dưới hình thức công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn

2 Luật DNNN 2003: Điều chỉnh chủ yếu công ty nhà nước

3 Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996: Đối với các doanh nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài Ngoài ra đạo luật này còn quy định cả chính sách đầu tư đối với loại doanh nghiệp này

4 Luật Khuyến khích đầu tư trong nước (sửa đổi) năm 1998

Nguyên tắc đối xử quốc gia (NT) trong đầu tư và thương mại.

+ Nhiều đạo luật khác nhau nên có những trùng lặp, mâu thuẫn trong cùng một nội dung.

Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư 2005

Những điểm mới về:

 Phạm vi điều chỉnh

 Hiệu lực và quá trình thay thế các đạo luật về doanh nghiệp

 Những bổ sung, sửa đổi cụ thể đối với từng loại hình doanh

nghiệp.

Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư 2005

Phạm vi điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp 2005:

 Doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế (Không phân biệt nguồn tài sản đầu tư vào doanh nghiệp là của ai) bao gồm:

- Công ty cổ phần (Đ77-129)

- Công ty TNHH hai thành viên trở lên (Đ38-62)

- Công ty TNHH một thành viên (Đ63-76)

- Công ty hợp danh (Đ130-140)

- Doanh nghiệp tư nhân (Đ141-145)

 Nhóm công ty: Có một số quy định về nguyên tắc

(Đ146-149)

Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư 2005

Hiệu lực chung và lộ trình của việc thay thế các đạo luật khác:

+ Hết hiệu lực đối với Luật Doanh nghiệp 1999

Những doanh nghiệp đã thành lập theo quy định của Luật

Doanh nghiệp 1999 không phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh lại

Có thể sửa đổi điều lệ công ty phù hợp với những quy định của Luật mới.

Các DNNN được tổ chức hoạt động dưới hình thức công ty cổ

phần, công ty TNHH trước đây hoạt động theo Luật Doanh nghiệp

1999, nay đương nhiên chuyển sang hoạt động theo Luật Doanh

nghiệp 2005, Luật Đầu tư 2005

Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư 2005

+ Đối với Luật DNNN 2003

Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH hoặc công ty cổ phần, thành nhóm công ty trong thời hạn chậm nhất 4 năm kể từ 1-7-2006

+ Đối với Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996

Hai cách thuộc quyền lựa chọn của nhà đầu tư nước ngoài đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài thành lập trước 1-7-2006:

Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Đầu tư 2005

1 Đăng ký lại (hoặc chuyển đổi) để tổ chức quản lý hoạt động theo Luât Doanh nghiệp 2005 Thời hạn thực hiện là 5 năm kể từ 1-7-2006.

Doanh nghiệp của nhà đầu tư nước ngoài có thể đăng ký hoạt

động dưới các hình thức doanh nghiệp thuộc phạm vi điều chỉnh của Luât Doanh nghiệp 2005 và được hưởng chính sách đầu tư theo Luật Đầu tư 2005.

2 Không đăng ký lại:

Doanh nghiệp chỉ được hoạt động trong phạm vi ngành nghề và thời hạn ghi trong Giấy phép đầu tư và tiếp tục được hưởng ưu đãi đầu

tư theo quy định của Chính phủ.

Nguyên tắc áp dụng pháp luật doanh nghiệp

(Đ3 LDN, Đ3 NĐ số 102/2010/NĐ-CP ngày 1-10-2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của LDN)

1 Luật Doanh nghiệp 2005

II Đăng ký thành lập doanh nghiệp

Quyền tự do kinh doanh của công dân theo Điều 57 Hiến pháp năm

1992 (Sửa đổi)

 Nội dung cơ bản của quyền tự do kinh doanh:

+ Tự do thành lập doanh nghiệp+ Tự do lựa chọn và đăng ký ngành nghề kinh doanh+ Tự do tiến hành các hoạt động kinh doanh, xác lập và giải quyết các quan

hệ hợp đồng, quyền tự định đoạt khi giải quyết các tranh chấp phát sinh trong kinh doanh

+ Tự do giải thể doanh nghiệp khi không muốn tiếp tục hoạt động

 Thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật là Quyền của cá nhân, tổ chức được Nhà nước bảo hộ bảo hộ

 Quyền đăng ký kinh doanh và tiến hành hoạt động kinh doanh (Đ11 NĐ102/2010);

Quyền thành lập doanh nghiệp (Đ12 NĐ102/2010); Quyền góp vốn, mua cổ phần

(Đ13 NĐ102/2010)

 Những thay đổi cơ bản trong quan hệ pháp lý Nhà nước - doanh nghiệp

2 Những điều kiện cơ bản để thành lập

và hoạt động của doanh nghiệp

5 điều kiện cơ bản:

1) Điều kiện về tài sản

2) Điều kiện về ngành nghề kinh doanh

3) Điều kiện về tên, địa chỉ doanh nghiệp

4) Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý doanh

nghiệp

5) Điều kiện về thành viên, về cơ chế tổ chức quản lý, hoạt động của

doanh nghiệp

Điều kiện về tài sản

1 Phải có tài sản đăng ký đưa vào kinh doanh gọi là vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư thành lập

doanh nghiệp (Gọi chung là vốn đăng ký kinh doanh)

Những khái niệm: Vốn điều lệ, vốn cam kết góp của các thành viên, vốn hoạt động trong các loại hình doanh nghiệp

2 Loại tài sản: Phải là những thứ mà theo quy định của pháp luật là tài sản (Đ163 BLDS

2005, Đ2 NĐ108/2006)

3 Mức độ tài sản: Tuỳ điều kiện của người thành lập doanh nghiệp, trừ những ngành nghề

mà pháp luật quy định phải có mức vốn tối thiểu để được kinh doanh (Gọi là vốn pháp định) thì trong trường hợp này, vốn đăng ký kinh doanh không được thấp hơn vốn pháp định

4 Phương thức đăng ký tài sản khi thành lập và trong quá trình hoạt động: Định giá tài sản

góp vốn khi thành lập và trong quá trình hoạt động (Đ30 LDN 2005), chuyển quyền sở hữu tài sản (Đ29 LDN 2005).

Điều kiện về ngành nghề kinh doanh (1)

 Quyền tự do kinh doanh thể hiện qua việc công dân Việt Nam có quyền lựa chọn và kinh doanh những ngành nghề khụng thuộc loại bị cấm kinh doanh (cấm đầu tư) Sự thay đổi trong tư duy xây dựng và ban hành pháp luật Việt Nam.

 Những ngành nghề kinh doanh có điều kiện (đầu tư có điều kiện) Phải/chỉ đýợc quy định trong các văn bản pháp luật là Luật, Pháp lệnh và Nghị định Bộ, cơ quan ngang

Bộ, HĐND và UBND các cấp không được quy định về ngành, nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh (Đ7 K5 LDN 2005).

+ Điều kiện kinh doanh được thể hiện dưới các hình thức (Đ8 NĐ102/2010):

a) Giấy phép kinh doanh; b) Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh; c) Chứng chỉ hành nghề; d) Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; đ) Xác

nhận vốn pháp định; e) Chấp thuận khác của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; g) Các yêu cầu khác mà doanh nghiệp phải thực hiện hoặc phải có mới được quyền kinh doanh ngành nghề đó mà không cần xác nhận, chấp thuận dýới bất kỳ hình thức nào của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

+ Hai nhóm điều kiện liên quan đến thủ tục đăng ký kinh doanh:

- Những điều kiện phải có trước khi đăng ký kinh doanh

- Những điều kiện phải có sau khi đăng ký kinh doanh

 Những ngành nghề được khuyến khích kinh doanh (ưu đãi đầu tư), được hưởng

những ưu đãi đầu tư về các mặt khi làm thủ tục hưởng ưu đãi đầu tư tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền và được ghi trong Giấy chứng nhận đầu tư.

Điều kiện về ngành nghề kinh doanh (2)

 Ngành nghề cấm kinh doanh: Đ7 NĐ 102/2010

 Ngành nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh: Đ8 NĐ 102/2010

- Ngành nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề: Đ9 NĐ 102/2010

- Ngành nghề kinh doanh phải có vốn pháp định: Đ10 NĐ 102/2010

Liên hệ:

- Các văn bản về điều kiện kinh doanh của các ngành, nghề, cụ thể: Nghị định

số 72/2009/NĐ-CP ngày 3-9-2009 quy định điều kiện về an ninh, trật tự đối với một số ngành, nghề kinh doanh có điều kiện v.v

- Các Phụ lục về lĩnh vực, địa bàn ưu đãi đầu tư, lĩnh vực đầu tư có điều kiện áp dụng cho nhà đầu tư NN và lĩnh vực cấm đầu tư của NĐ108/2006

- Các Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện của NĐ 59/2006 và NĐ số 43-09 SĐ, BS NĐ 59/2006

Điều kiện về tên, địa chỉ doanh nghiệp (1)

3 loại tên của doanh nghiệp

+ Tên doanh nghiệp: Bắt buộc phải có và được ghi trong Đăng ký doanh

nghiệp, trong con dấu của doanh nghiệp, phải được viết hoặc gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp, phải được in hoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệp

phát hành

Tên doanh nghiệp phải viết được bằng các chữ cái trong Bảng chữ cái tiếng Việt, có thể kèm theo các chữ cái F, J, Z, W, chữ số và ký hiệu, phát

âm được và bao gồm 2 thành tố là loại hình doanh nghiệp và tên riêng

Pháp luật cũng quy định những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp như tên trùng, tên gây nhầm lẫn (Đ31-34 LDN 2005; Đ13-18 NĐ43/2010)

+ Tên doanh nghiệp viết bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên

bằng tiếng Việt sang tiếng nước ngoài tương ứng và phải được in hoặc viết với khổ chữ nhỏ hơn tên bằng tiếng Việt

+ Tên viết tắt của doanh nghiệp được viết tắt từ tên bằng tiếng Việt hoặc

tên viết bằng tiếng nước ngoài

Điều kiện về tên, địa chỉ doanh nghiệp (2)

4 loại địa chỉ của doanh nghiệp

+ Trụ sở chính: Là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp, phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ xác định được (Đ35 LDN 2005). Có trụ sở chính là 1 trong

5 điều kiện để doanh nghiệp được cấp Đăng ký kinh doanh theo Đ24 LDN 2005.+ Địa điểm kinh doanh: Là nơi hoạt động kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp được

tổ chức thực hiện và có thể ở ngoài địa chỉ đăng ký trụ sở chính

Chi nhánh, văn phòng đại diên và địa điểm kinh doanh phải mang tên doanh nghiệp kèm theo phần bổ sung tương ứng xác định chi nhánh, văn phòng đại diên và địa điểm kinh doanh đó (Đ37 LDN 2005)

+ Chi nhánh: Là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền

+ Văn phòng đại diện: Là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảp vệ các lợi ích đó

Doanh nghiệp có quyền lập chi nhánh, văn phòng đại diên ở trong nước và nước ngoài, có thể đặt 1 hoặc nhiều chi nhánh, văn phòng đại diên tại 1 địa

phương theo địa giới hành chính

Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý doanh nghiệp (1)

7 nhóm cá nhân, tổ chức không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam: (K2 Đ13 LDN 2005)

 Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang NDVN sử dụng tài sản nhà nước để

thành lập DN kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

 Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức (Đ19,20 Luật

CBCC 2008)

 Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ

quan, đơn vị thuộc Quân đội NDVN; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ

quan, đơn vị thuộc Công an NDVN;

 Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà

nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

 Người chưa thành niên, người bị hạn chế hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự;

 Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh;

 Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản (Đ94 Luật Phá sản 2004).

Luật Lý lịch tư pháp 2009: Phiếu lý lịch tư pháp ghi theo thông tin lý lịch tư pháp về việc cấm đảm nhiệm chức vụ, thành lập, quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã

được xác lập từ quyết định tuyên bố phá sản đã có hiệu lực pháp luật của Toà án theo quy định của Luật phá sản.

Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý doanh nghiệp (2)

(Đ12 NĐ 102/2010)

Quyền thành lập doanh nghiệp:

1 Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp, đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật Doanh nghiệp

2 Mỗi cá nhân chỉ được quyền đăng ký thành lập một doanh nghiệp tư nhân hoặc một hộ kinh doanh hoặc làm thành viên hợp danh của một công ty hợp danh, trừ trường hợp các thành viên hợp danh còn lại có thỏa thuận khác Cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân hoặc hộ kinh doanh hoặc cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần.

3 Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài lần đầu thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư Trong trường hợp này doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

4 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam dự định thành lập doanh nghiệp mới tại Việt Nam thực hiện theo quy định sau đây:

a) Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có trên 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà đầu

tư nước ngoài thành lập hoặc tham gia thành lập thì phải có dự án đầu tư và thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư Trong trường hợp này, doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

b) Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có không quá 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài thành lập, tham gia thành lập thì việc thành lập doanh nghiệp thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việc đăng ký đầu tư trong trường hợp này áp dụng theo quy định tương ứng đối với dự án đầu tư trong nước

Điều kiện về tư cách pháp lý của người thành lập và quản lý doanh nghiệp (3)

 Quyền góp vốn, quyền mua cổ phần: Đ13 NĐ 102/2010

 Cấm cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng vốn, tài sản nhà nước để góp vốn, mua cổ phần và thành lập doanh nghiệp để thu lợi riêng: Đ14 NĐ 102/2010

Điều kiện về thành viên, về cơ chế

tổ chức quản lý, hoạt động của doanh nghiệp

 Những quy định của pháp luật đối với thành viên doanh nghiệp:

+ Quy định về số lượng thành viên tối thiểu, tối đa như trong công ty cổ phần, công ty TNHH có hai thành viên trở lên, công ty

hợp danh.

+ Quy định về tư cách thành viên trong công ty hợp danh

 Những quy định của pháp luật về cơ chế tổ chức quản lý, hoạt động của doanh nghiệp: Tuỳ từng loại hình doanh nghiệp, trong cơ cấu tổ chức quản lý phải có các cơ quan được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật.

3 Thủ tục thành lập doanh nghiệp

a) Thủ tục cơ bản (Thủ tục đăng ký doanh nghiệp):

1- Đăng ký doanh nghiệp

2- Công bố nội dung đăng ký doanh nghiệp

b) Những thủ tục khác (Thủ tục sau đăng ký doanh nghiệp):

1- Đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh : Đ33 NĐ43/2010

2- Thủ tục đăng ký dấu : Đ36 LDN 2005; NĐ 58/2001/NĐ-CP, NĐ 31/2009/NĐ-CP SĐ, BS NĐ 58/2001

3- Định giá tài sản góp vốn; làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản có đăng ký, quyền sử dụng đất cho công ty, giao nhận tài sản không đăng ký quyền sở hữu.

4- Thoả mãn và cam kết thực hiện những điều kiện của ngành nghề kinh doanh có điều kiện phải có sau khi đăng ký kinh doanh;

5- Thực hiện thủ tục đăng ký đầu tư để xác nhận hoặc có Chứng nhận đầu tư theo Luật đầu tư 2005 (Đ38, 45, Đ6, Đ43-50 NĐ 108/2006)

6- Đăng ký các hợp đồng phải đăng ký theo quy định của pháp luật như: HĐ mua trả chậm, trả dần, HĐ thuê TS từ 1 năm trở lên, HĐ cho thuê tài chính, HĐ chuyển giao quyền đòi nợ, HĐ chuyển giao công nghệ… (TT04 - BTP ngày 17-5-07 ).

Nguyên tắc áp dụng giải quyết

1 Người thành lập doanh nghiệp tự kê khai hồ sơ đăng ký doanh

nghiệp và phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính đầy đủ, hợp

pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ đăng

ký doanh nghiệp

2 Cơ quan đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của

hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, không chịu trách nhiệm về những vi phạm

pháp luật của doanh nghiệp xảy ra trước và sau đăng ký doanh nghiệp

3 Cơ quan đăng ký kinh doanh không giải quyết tranh chấp giữa

các thành viên, cổ đông của công ty với nhau hoặc với tổ chức, cá nhân

khác trong quá trình hoạt động

4 Các biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính thuế

liên quan đến mã số doanh nghiệp được thực

Đăng ký doanh nghiệp (1)

 Nghiã vụ ĐKDN của người thành lập DN: Đ5 NĐ 43/2010

 Hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp: Đ14 LDN 2005

 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp: Những tài liệu được quy định trong Luật Doanh nghiệp (Đ16-23 LDN 2005; Đ6 và 19-24 NĐ 43/2010)

+ Điều lệ công ty: - Nội dung Điều lệ công ty Đ22 LDN 2005

- Ý nghiã pháp lý của Điều lệ công ty+ Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đối với các trường hợp tổ chức lại DN

+ Hồ sơ, trình tự, thủ tục, điều kiện và nội dung đăng ký doanh nghiệp, đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài lần đầu tiên đầu tư vào Việt Nam: Đ20 LDN 2005.

+ Các giấy tờ chứng thực cá nhân trong Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

 5 điều kiện cấp Giấy CN đăng ký kinh doanh/doanh nghiệp: (Đ24 LDN 2005)

1) Ngành nghề kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh;

2) Tên DN đặt đúng theo quy định của pháp luật;

3) Có trụ sở chính;

4) Có Hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ;

Đăng ký doanh nghiệp (2)

 Ngành nghề kinh doanh ghi trong Giấy chứng nhận ĐKDN: Đ7 NĐ 43/2010

 Mã số doanh nghiệp: Đ8 NĐ43/2010

 Tiếp nhận hồ sơ, tạo mã số doanh nghiệp, thời hạn, cấp đăng ký doanh

nghiệp, cung cấp thông tin về nội dung đăng ký doanh nghiệp, lệ phí đăng

ký doanh nghiệp: Đ15 LDN 2005; Đ25-32 NĐ43/2010

 Nội dung Giấy chứng nhận ĐKDN: Đ25 LDN 2005.

 Giá trị của Giấy chứng nhận ĐKDN: Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và Giấy chứng nhận

đăng ký thuế của doanh nghiệp K2 Đ3 NĐ43/2010

 Thu hồi Giấy chứng nhận ĐKKD: Đ165 K2 LDN 2005; Đ59,60 NĐ43/2010

Đăng ký doanh nghiệp (3)

Đăng ký kinh doanh trong những trường hợp có quy định riêng

 Nhà đầu tư trong nước có dự án đầu tư gắn với việc thành lập tổ chức

kinh tế mà có yêu cầu thực hiện thủ tục đầu tư đồng thời với thủ tục

đăng ký kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế: Đ41 K3+K4 NĐ 108/2006

 Doanh nghiệp của nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu tư vào Việt Nam

và có sở hữu của nhà đầu tư NN trên 49%: K4 Đ12 NĐ 102/2010

Khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư NN theo Đ3 K6 Luật Đầu tư

2005, DN 100% vốn đầu tư nước ngoài Đ6,7,8 Nghị định

108/2006/NĐ-CP ngày 22-9-2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều

của Luật Đầu tư Thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư theo Luật đầu tư

2005

 Doanh nghiệp trong những lĩnh vực kinh doanh cụ thể:

+ Kinh doanh bảo hiểm+ Kinh doanh chứng khoán+ Kinh doanh tài chính, tín dụng…