Bài thu hoạch diễn án môn kỹnăngcủaluậtsưtrongvụ ándân

NỘI DUNG Phần phải chuẩn bị ở nhà trước ngày diễn án ít nhất 1 tuầnTrong hồ sơ, học viên đưc chọn một bên bất kỳ mà mình yêu thích để bào chữahoặc bảo vệ Nguyên đơn / B đơn; B cáo / b

HỌC VIỆN TƯ PHÁP

CƠ SỞ TẠI TP.HỒ CHÍ MINH

BÀI THU HOẠCH DIỄN ÁN Môn: KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN DÂN SỰ

Mã hồ sơ: LS.DS 08/B3.TH3/KDTM

Diễn lần: 03 Ngày diễn: 10/10/2023 Giáo viên hướng dẫn:………

Họ và tên : Trn Th Phưng Mai Lớp : LS25.1G

Số báo danh: 578 Vai diễn:

TP Hồ Chí Minh, ngày 10 tháng 10 năm 2023

NỘI DUNG Phần phải chuẩn bị ở nhà trước ngày diễn án ít nhất 1 tuần

Trong hồ sơ, học viên đưc chọn một bên bất kỳ mà mình yêu thích để bào chữahoặc bảo vệ (Nguyên đơn / B đơn; B cáo / b hại/ người có quyền li nghĩa vụliên quan…) qua đó trình bày:

Trong phạm vi bài thu hoạch này, học viên sẽ đóng vai trò là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho b0 đơn là Công ty Cổ phần xi măng HD.

I/ TÓM TẮT NỘI DUNG VỤ VIỆC:

- Ngày 31/08/2014, Công ty Cổ phn xi măng HD (Sau đây gọi là công

ty xi măng HD) và báo A đã ký hp đồng quảng cáo trên báo A, hpđồng số 181/HĐQC – 2014 (đăng báo 03 kỳ Tháng 9, giá tr hp đồng60.000.000 đồng)

- Ngày 01/09/2014, công ty xi măng HD và báo A ký tiếp hp đồng

quảng cáo số 180/HĐQC – 2014 (đăng báo 03 kỳ Tháng 10, giá tr hpđồng 60.000.000 đồng)

- Ngày 07/09/2014, công ty xi măng HD đã chuyền số tiền 60.000.000

đồng cho Báo A theo phiếu báo n tại Ngân hàng Thương mại cổ phn (TMCP)Quân đội

- Ngày 05/07/2016, Báo A nộp đơn khởi kiện yêu cu Tba án nhân dân (TAND)

thành phố TĐ buộc Công ty xi măng HD thanh toán số tiền cbn lại là 60.000.000đồng

- Ngày 20/07/2016, công ty xi măng HD có đơn phản tố gửi TAND

thành phố TĐ với lý do là công ty xi măng HD chưa cung cấp nộidung, hình ảnh tuyên truyền cho báo A, do đó báo A chưa hề có bàiđăng quảng cáo, yêu cu báo A trả lại cho công ty xi măng HD số tiền60.000.000 đồng (mà công ty xi măng HD đã thanh toán ngày07/09/2014)

- Ngày 24/08/2016 và ngày 14/09/2016, công ty xi măng HD có hai đơn

bổ sung yêu cu phản tố với lý do là hai hp đồng kinh tế số 180 và

181 đều b vô hiệu, báo A chưa bổ sung thêm nội dung đưc quảng cáotrong Giấy phép hoạt động báo chí Từ đó, công ty xi măng HD yêucu TAND thành phố TĐ buộc Báo A trả lại số tiền 60.000.000 đồng

II/KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU HỒ SƠ:

1 Các vấn đề tố tụng trong hồ sơ vụ án

a Về thẩm quyền của Toà án

- Căn cứ khoản 3 Điều 26 Bô k luâ k t Tố tụng dân sm (BLTTDS) 2015, xác đnh

đưc tranh chấp trong hp đồng này là tranh hp đồng dân sự và tranh chấp nàythuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án

- Căn cứ điểm a khoản 1 Điều 35 BLTTDS 2015, những tranh chấp về

dân sự quy đnh tại Điều 26 thì TAND cấp huyện có thẩm quyền giảiquyết theo thủ tục sơ thẩm Trong vụ án này, xác đnh đưc TANDthành phố TĐ sẽ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp

- Căn cứ điểm a khoản 1 Điều 39 BLTTDS 2015, quy đnh Toà án nơi

b đơn có trụ sở (nếu b đơn là cơ quan) thì sẽ có thẩm quyền giảiquyết thủ tục sơ thẩm những tranh chấp về dân sự quy đnh tại Điều

26 Trong vụ án này, b đơn là công ty xi măng HD có trụ sở tại tổ 21,phường Nam Sơn, thành phố TĐ, tỉnh Ninh Bình Do đó, xác đnhđưc TAND thành phố TĐ sẽ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp

b Về thời hiệu khởi kiện:

- Theo quy đnh tại Điều 429 Bô m luâ mt Dân sự (BLDS) 2015, quy đnh về thờihiệu khởi kiện để yêu cu Toà án giải quyết về tranh chấp hp đồng là 03 nămkể

từ ngày người có quyền yêu cu biết quyền và li ích của mình xâmhại

- Căn cứ vào tài liệu trong hồ sơ vụ án, căn cứ vào hp đồng quảng cáo

số 180 và 181 quy đnh về thời hạn thanh toán là 30 ngày kể từ ngàybên b đơn nhận đưc Hoá đơn Giá tr gia tăng (GTGT) Ngày 15/09/2014, báo

A có xuất hai Hoá đơn GTGT gửi cho công ty xi măng HD Theo thoả thuậntrong Hp đồng thì chậm nhất 15/10/2014 công ty xi măng HD phảithanh toán giá tr hp đồng cho báo A Tính đến ngày 05/07/2016 khibáo A nộp đơn khởi kiện thì thời hiệu khởi kiện vẫn cbn theo luật đnh

c Tính hợp pháp của yêu cầu khởi kiện:

- Trong vụ án này, nguyên đơn là có quyền khởi kiện vụ án theo quy

đnh tại Điều 186 BLTTDS 2015 cá nhân có quyền tự mình khởi kiện vụ án tạiToà án có thẩm quyền để yêu cu bảo vệ quyền và li ích hppháp của mình

- Chủ thể khởi kiện có đy đủ năng lực hành vi tố tụng dân sự: Khôngthuộc các trường hp b mất/ hạn chế năng lực hành vi dân sự

- Vụ án khởi kiện thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án: Cụ thể, vụ án

khởi kiện thuộc phạm vi thẩm quyền giải quyết của Toà án quy đnh tạikhoản 3 Điều 26 BLTTDS 2015

- Vụ án vẫn cbn thời hiệu khởi kiện theo quy đnh tại Điều 429 BLDS

2015

- Sự việc chưa đưc giải quyết bằng một bản án hoặc quyết đnh có hiệu

lực pháp luật của Toà án hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền

3 Các vấn đề về nội dung:

a Xác định Quan hệ pháp luật tranh chấp: Tranh chấp hp đồng dch

vụ quảng cáo

b Xác định tư cách đương sm:

 Nguyên đơn: Báo A

 Bị đơn: Công ty cổ phn xi măng HD

 Người làm chứng: Bà Lưu Hồng Anh – Phó Chánh Án TAND

Hồ sơ do nguyên đơn cung cấp (Báo A)

 Đơn khởi kiện (ngày 05/07/2016)

 Giấy phép hoạt động báo chí in số 190 /GP-BTTTT do Bộ Thông tin vàtruyền thông cấp ngày 20/01/2012

 Quyết đnh số 216/QĐ-TCCB của Bộ trưởng bộ B cấp ngày 25/09/2001

 Hp đồng quảng cáo số 181/ HĐQC – 2014 ký ngày 31/08/2014 giữa Báo

A và công ty xi măng HD

 Hoá đơn giá tr gia tăng số 0029603 ngày 15/09/2014.

 Hoá đơn giá tr gia tăng số 0029604 ngày 15/09/2014

 Công văn Đề ngh thanh toán công n số 37/ CVĐN – BA ngày27/04/2015

 Biên lai tạm ứng án phí, lệ phí Toà án (Số tiền 1.500.000 đồng)

Hồ sơ do bi đơn cung cấp (công ty xi măng HD)

 Văn bản ghi ý kiến của ông Đă mng Minh Quân (Chủ tch HĐQT công ty ximăng HD) về hp đồng quảng cáo với Báo A

 Văn bản ghi ý kiến của ông Đă mng Minh Quân (Chủ tch HĐQT công

ty xi măng HD) về hp đồng quảng cáo với Báo A

 Đơn phản tố số 2906 - 2/2016/XMHD phản tố lại yêu cu khởi kiện củaBáo A

 Giấy chứng nhận đăng ký nhãn hiệu số 114900 của công ty cổ phn ximăng HD

 Công văn số 155/2015/XMHD phúc đáp lại công văn đề ngh thanh toán

số 37/ CVĐN – BA ngày 27/04/2015 của Báo A

 Hoá đơn giá tr gia tăng số 0000551 ngày 30/05/2016 với nội dung: “trảlại hoá đơn ngày 0029603 ngày 15/09/2014 thay bằng hoá đơn số

 Bản tường trình về hoá đơn GTGT của Báo A nhập về Công ty xi măng

HD và công ty xi măng HD trả hoá đơn GTGT về báo A

 Đơn phản tố, bổ sung lý do đơn phản tố số 148/2016/CV – XMHD ngày14/09/2016 Hoá đơn giá tr gia tăng số 0000851 ngày 22/07/2016 với nộidung: “trả lại hoá đơn ngày 0029604 ngày 15/09/2014 thay bằng hoá đơn

số 0000851 ngày 22/07/2016”

 Đơn phản tố bổ sung số 59 – 2/2016/XMHD ngày 05/10/2016

i Yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn

- Nguyên đơn ( Báo A) yêu cu Tba buộc Công ty cổ phn xi măng HD

thực hiện nghĩa vụ thanh toán cho Báo A số tiền 60.000.000 tiền quảngcáo vì lý do sau:

- Năm 2014, Công ty cổ phn xi măng HD ký hai hp đồng đăng quảng cáo

trên Báo A, tổng giá tr hai hp đồng là 120.000.000đ (Một trăm hai mươitriệu đồng) Báo A đã thực hiện nghiêm túc nghĩa vụ của mình, tuy nhiênđến thời điểm này, công ty cổ phn xi măng HD cbn chưa thanh toán choBáo A 60.000.000đ (Sáu mươi triệu đồng) tiền quảng cáo theo hp đồng

đã ký

Các chứng cứ chứng minh cho yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn :

 01 Giấy phép hoạt động báo chí in;

 01 Quyết đnh của Bộ B về việc thành lập Báo A;

 01 Quyết đnh bổ nhiệm tổng biên tập Báo A;

 01 Chứng minh thư nhân dân;

 02 hp đồng quảng cáo;

 02 hóa đơn Giá tr gia tăng;

 01 giấy ủy quyền tham gia tố tụng;

 01 công văn số 37 v/v đề ngh thanh toán công n

Ý kiến của bị đơn đối với yêu cầu của bị đơn

 Công ty cổ phn xi măng HD đã chuyển số tiền 60.000.000đ (sáu mươitriệu đồng) theo Phiếu báo n tại ngân hàng TMCP Quân đội ngày7/9/2014

 Nội dung phản tố đơn số 2906-2/2016/XMHD : Công ty cổ phn xi măng

HD chưa cung cấp nội dung, hình ảnh tuyên truyền cho Báo A Vì vậytheo Điều 2 của Hp đồng số 180/HĐQC-2014 ghi ngày 1/9/2014 và Hpđồng số 181/HĐQC-2014 ghi ngày 31/8/2014 thì Báo A chưa đăng quảngcáo cho Công ty cổ phn xi măng HD Do đó Báo A phải trả lại cho Công

ty cổ phn xi măng HD số tiền 60.000.000đ (sáu mươi triệu đồng)

 Nội dung phản tố bổ sung đơn số: 247/2016/CV-XMHD: Theo giấy phéphoạt động báo chí của Bộ Thông tin và Truyền thông cấp cho Báo A số

190/GP-BTTTT ngày 20/01/2012 thì tôn chỉ, mục đích hoạt động báo chícủa Báo A không đưc phép đăng quảng cáo.

- Theo Luật thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14/6/2005

- Theo Pháp lệnh Hp đồng kinh tế

Tại Điều 8.1 Những hợp đồng kinh tế sau đây b0 coi là vô hiệu toàn bộ:

b Một trong các bên ký kết hợp đồng kinh tế không có đăng ký kinh doanh theo quy đ0nh của pháp luật để thực hiện công việc đã thỏa thuận trong hợp đồng.

Tại Điều 39.2 Việc xử lý tài sản quy đ0nh tại điểm b, điểm c khoản 1, Điều này tiến hành theo các nguyên tắc sau đây:

a Các bên có nghĩa vụ hoàn trả cho nhau tất cả các tài sản đã nhận được

từ việc thực hiện hợp đồng Trong trường hợp không thể hoàn trả được bằng hiện vật thì phải trả bằng tiền, nếu tài sản không b0 t0ch thu theo quy đ0nh của pháp luật.

- Theo Ngh quyết của Hội đồng thẩm phán Tba án nhân dân tối cao số04/2003/NĐ-HĐTP ngày 27/5/2003 hướng dẫn áp dụng một số quy đnhcủa pháp luật trong việc giải quyết các vụ án kinh tế

a Nếu khi ký kết hợp đồng kinh tế một trong các bên chưa có đăng ký kinh doanh mà trong quá trình thực hiện hợp đồng kinh tế giữa các bên

có phát sinh tranh chấp và đến trước thời điểm phát sinh tranh chấp, bên chưa có đang ký kinh doanh khi ký kết hợp đồng kinh tế vẫn chưa có đăng

ký kinh doanh để thực hiện công việc được các bên thỏa thuận trong hợp đồng, thì hợp đồng kinh tế này thuộc trường hợp quy đ0nh tại điểm b khoản 1 điều 8 Pháp lệnh HĐKT và b0 coi là vô hiệu hoàn toàn.

Ví dụ: Trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của Công ty A chưa có đăng ký ngành nghề xây dựng công nghiệp, nhưng công ty A đã ký hợp đồng kinh tế về việc nhận thầu thi công xây dựng nhà xưởng cho Công ty

B Trong quá trình thi công, giữa các bên có phát sinh tranh chấp từ việc thực hiện hợp đồng và một trong các bên khởi kiện yêu cầu Tòa án giải quyết Khi giải quyết vụ án này, nếu có đủ căn cứ cho thấy đến trước thời điểm phát sinh tranh chấp Công ty A vẫn chưa được đăng ký bổ sung 45 ngành nghề xây dựng công nghiệp thì Tòa án áp dụng điểm b khoản 1 Điều 8 Pháp lệnh HĐKT tuyên bố hợp đồng kinh tế này vô hiệu toàn bộ

và xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu theo quy đ0nh tại Điều 39 Pháp lệnh HĐKT

Với các lý do trên thì các HĐKT số 180/HĐQC-2014 ghi ngày 01/9/2014

và hp đồng số 181/HĐQC-2014ghi ngày 31/8/2014 là hp đồng vô hiệu,đến nay Báo A vẫn chưa bổ sung thêm nội dung đưc phép quảng cáotrong Giấy phép hoạt động báo chí Vậy, Công ty CP xi măng HD đề nghTba án nhân dân tỉnh Ninh Bình xem xét buộc Báo A trả lại cho Công ty

CP xi măng HD số tiền 60.000.000đ (Sáu mươi triệu đồng chẵn)

III/ KẾ HOẠCH HỎI:

1 Câu hỏi chuẩn bị để hỏi nguyên đơn:

- Việc công ty HD đã chuyển 60 triệu đồng tiền thanh toán đt 1 cho Báo A

nhưng Báo A lại xuất 2 hóa đơn VAT cùng 1 ngày 15/9/2014, sự việc nàyông giải thích thế nào?

- Ai là người của Báo A chu trách nhiệm tiếp nhận nội dung các hình ảnh,

chủ đề, logo từ phía công ty HD để tiến hành đăng báo đt 1? Có xácnhận đồng ý nội dung từ phía đại diện công ty HD chưa? Tài liệu chứng

cứ nào ông cho rằng… ?

- Phía công ty HD vẫn chưa chuyển các nội dung đăng báo tại sao Báo A lại

tự ý sử dụng nội dung, logo sai sự thật để đăng lên?

- Báo A đã đăng nội dung báo lên mấy ln? có xác nhận đồng ý từ phía

công ty HD chưa? Có gủi báo biểu cho công ty HD không? Khi nào? Aigửi?

- Vào khoảng 11 giờ trưa ngày 11/5/2016 Bà Lưu Hồng Anh, Phó chánh án

tba án nhân dân Thành phố TĐ cùng ông đến làm việc tại văn phbng công

ty CP xi măng HD Lúc đấy trong văn phbng có ai? Lúc đó báo A đã cóđơn kiện chưa?

- Tại sao báo A chưa bổ sung nội dung đưc phép quảng cáo trong giấy

phép hoạt động báo chí mà lại ký các hp đồng dch quảng cáo? Ông cóbiết hậu quả không?

2 Câu hỏi chuẩn bị hỏi bị đơn:

- Ngày ký hai hp đồng với báo A, có đàm phán thương lưng để soạn thảo

các điều khoản để đôi bên cùng có li hay không ? ( hay hp đồng mẫu doBáo A soạn sẵn)

- Công ty HD đã chuyển toàn bộ hình ảnh, nội dung tuyên truyền cho Báo

A chưa? Có xác nhận không?

- Công ty HD thanh toán cho báo A bao nhiêu ln?

- Vào khoảng 11 giờ trưa ngày 11/5/2016 Bà Lưu Hồng Anh, Phó chánh án

tba án nhân dân Thành phố TĐ cùng ông đến làm việc tại văn phbng công

ty CP xi măng HD Ông cbn nhớ ông Lâm yêu cu gì không? Bà Phó chánh án đã yêu cu gì?

- Có hay không việc bà phó chánh án tự khai trong bản báo cáo bà có nêu

“Cũng tại buổi làm việc ông Quân yêu cu ông Lâm rút đơn khởi kiện đồng thời yêu cu ông Lâm làm công văn xin lỗi công ty và xin công ty

hỗ tr cho báo số tiền 60 triệu đồng Ông Quân nói khi nào ông nhận đưc công văn sẽ chuyển tiền vào tài khoản của báo.” Ông có ý kiến gì về

ý kiến này?

3 Hỏi người làm chứng

4 Hỏi người có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan ( Lưu Hồng Anh)

- Bà và ông tổng biên tập báo A có quen nhau từ trước không?

- Việc đến làm việc tại văn phbng chủ tch công ty HD bà, ông Lâm và ông

Quân có bàn bạc về mục đích trước không?

- Trong các cuộc trao đổi giữa ông Lâm và ông Quân, bà có can thiệp

không hay chỉ chứng kiến?

IV/ LUẬN CỨ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CHO BỊ ĐƠN

CỘNG H•A XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

- Kính thưa các luật sư đồng nghiệp và tất cả các v0 có mặt tại phiên tòa ngày hôm nay.

Tôi là luật sư A, văn phbng luật sư 25G.1 và cộng sự Đoàn luật sư thành phố HồChí Minh Tôi tham gia phiên tba hôm nay với tư cách là người bảo vệ quyền vàli ích hp pháp cho B đơn của tôi là công ty CP Xi măng HD trong vụ án

“Tranh chấp hp đồng dch vụ quảng cáo” đưc đưa ra xét xử ngày hôm nay.Trước hết, tôi xin cảm ơn tới Quý tba đã tạo điều kiện tốt nhất cho tôi vàcộng sự trong quá trình tiếp cận, thu thập thông tin, sao chụp hồ sơ tài liệu, đểtôi

có thể thực hiện tốt nhất nhiệm vụ của mình trong vụ án này

Trên cơ sở nghiên cứu toàn bộ hồ sơ vụ án, sau khi nghe lời phát biểu của vđại diện Viện Kiểm sát về quan điểm giải quyết vụ án, nội dung tại các bản tựkhai của các đương sự và thông qua phn thẩm vấn công khai tại phiên tba ngàyhôm

nay, tôi xin trình bày quan điểm bảo vệ quyền và li ích hp pháp cho b đơn vềviệc giải quyết vụ án như sau:

Thứ nhất, Đề nghị xem xét đến việc thmc hiện hai Hợp đồng quảng cáo số 181/HĐQC-2014 ký ngày 31/8/2014 và số 180/HĐQC-2014 ký ngày 01/9/2014 đã ký giữa báo A và Công ty CP xi măng HD:

- Căn cứ tài liệu chứng cứ thu thập đưc, tôi nhận thấy một số sự khôngminh bạch như sau:

+ Trong Điều 2 của hai Hp đồng nêu trên có ghi như sau:

“2 Bên A cung cấp nội dung, hình ảnh tuyên truyền cho bên B và phải ch0u trách nhiệm về nội dung thông tin tun truyền”.

Tuy nhiên, phía Công ty CP xi măng HD không hề cung cấp nội dung, hìnhảnh tuyên truyền nào cho bên b đơn Báo A, vì vậy hoàn toàn có thể cho rằngBáo

A chưa thực hiện việc đăng nội dung, hình ảnh Nếu có cung cấp thì phải xácnhận

con dấu chữ ký người đại diện pháp luật của Công ty Đến nay, Báo A vẫn khôngcung cấp đưc bất cứ tài liệu chứng cứ nào để chứng minh việc Công ty CP ximăng HD đã cung cấp nội dung, hình ảnh để cho Báo A thực hiện việc đăngquảng

cáo Thêm vào đó, Công ty CP xi măng HD cũng hoàn toàn chưa nhận đưc báo