bài thảo luận môn kinh tế lượng

phù hợp mục đích sản xuất hàng hóa hay kinh doanh dịch vụ.Về pháp lý, thành lập doanh nghiệp là một thủ tục hành chính do các thành viênsáng lập của doanh nghiệp hoặc đại diện của họ tiế

TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠIKHOA KINH TẾ - LUẬT

ĐỀ TÀI THẢO LUẬN

ĐỀ TÀI THẢO LUẬN: LUẬT KINH TẾ

Câu 1:

 Khái niệm thành lập doanh nghiệp

Thành lập doanh nghiệp là sự hình thành một doanh nghiệp mới trong nền kinh tế.Hoạt động thành lập doanh nghiệp do nhà đầu tư tiến hành trên cơ sở quy định của phápluật về hình thức pháp lý của doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh, cách thức góp vốn,tổ chức quản lý doanh nghiệp, quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp, người đầu tư thànhlập doanh nghiệp…

Ở góc độ kinh tế, thành lập doanh nghiệp do nhà đầu tư tiến hành với các hoạtđộng đầu tư vốn, chuẩn bị cơ sở vật chất cần thiết cho một tổ chức kinh tế ra đời và vậnhành, gồm: văn phòng, trụ sở, kho xưởng, máy móc thiết bị kỹ thuật, phương tiện vậnchuyển phù hợp mục đích sản xuất hàng hóa hay kinh doanh dịch vụ.

Về pháp lý, thành lập doanh nghiệp là một thủ tục hành chính do các thành viênsáng lập của doanh nghiệp hoặc đại diện của họ tiến hành tại cơ quan đăng ký kinhdoanh, nhằm “khai sinh” hợp pháp cho doanh nghiệp, ở Việt Nam, việc thành lập doanhnghiệp để kinh doanh mà không hoặc chưa đăng ký doanh nghiệp bị coi là hành vi viphạm pháp luật.

 Ý nghĩa của việc thành lập doanh nghiệp

Đối với nhà nước: Thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh thể hiện sự bảohộ của nhà nước bằng pháp luật đối với các chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung vàcác chủ doanh nghiệp nói riêng Đăng ký kinh doanh giúp nhà nước nắm bắt được cácyếu tố kinh doanh, từ đó đưa ra các chính sách, biện pháp kịp thời và hợp lý Có như vậymới đảm bảo được một nền kinh tế hiện đại nhưng vẫn luôn bám sát đường lối, chủtrương của nhà nước đề ra.

Đối với chủ thể doanh nghiệp: Được thừa nhận về mặt pháp luật và có quyền tiếnhành đăng ký kinh doanh dưới sự bảo vệ của luật pháp Với việc pháp luật thừa nhậnthành lập doanh nghiệp, nghĩa là từ nay doanh nghiệp có cơ sở pháp lý chắc chắn để yêucầu nhà nước đảm bảo các quyền lợi chính đáng của mình để có thể yên tâm kinh doanh.

Đối với xã hội: Doanh nghiệp phục vụ nhu cầu của con người ngày càng tăng lênđồng nghĩa với việc nhu cầu về đời sống của người dân được đáp ứng kịp thời, dễ dàng

bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng, giúp đảm bảo trật tự quản lý nhà nước, ổn định xãhội Ngoài ra, công khai với cộng đồng và xã hội về sự tồn tại của doanh nghiệp mình, đócũng chính là các quảng cáo hiệu quả nhằm tìm kiếm đối tác và khách hàng.

Đối với kinh tế: Khi đăng ký kinh doanh thì doanh nghiệp sẽ có tư cách là mộtthành viên trong thành phần kinh tế, giúp giải quyết vấn đề việc làm cho người lao độngvà góp phần cho sự phát triển của cả đất nước.

Như vậy, thành lập doanh nghiệp không chỉ là đảm bảo quyền lợi cho người sánglập lên doanh nghiệp mà còn góp phần đảm bảo trật tự quản lý cũng như sự phát triển chođất nước Chính vì vậy, có thể nói thành lập doanh nghiệp vừa là nhu cầu tất yếu vừa làđòi hỏi mang tính nghĩa vụ đối với mỗi doanh nghiệp trong sự phát triển kinh tế chungcủa cả nước.

 Khái niệm điều kiện thành lập doanh nghiệp

Điều kiện thành lập doanh nghiệp là gì những yêu cầu mà pháp luật quy định phảiđáp ứng để có thể thành lập và đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp dưới một hình thứcnào đó.

 Những điều kiện cần thiết để thành lập doanh nghiệp Việt Nam hiện nay.

Điều kiện về chủ thể thành lập doanh nghiệp

Theo khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020, tổ chức, cá nhân sau đâykhông có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nướcđể thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức vàLuật Viên chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốcphòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quanchuyên nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dânViệt Nam, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp củaNhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước theo quy địnhtại điểm a khoản 1 Điều 88 của Luật này, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyềnđể quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mấtnăng lực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chứckhông có tư cách pháp nhân;

e) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hìnhphạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sởgiáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làmcông việc nhất định; các trường hợp khác theo quy định của Luật Phá sản, Luật Phòng,chống tham nhũng.

Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lậpdoanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh;

g) Tổ chức là pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động trong mộtsố lĩnh vực nhất định theo quy định của Bộ luật Hình sự.

Ví dụ: Vào ngày 24/10/2022, anh Nguyễn Văn Lê đã bị Phòng Cảnh sát hình sự

Công an tỉnh Thanh Hóa bắt giữ về tội giết người, cướp tài sản Do vậy, anh Lê là ngườiđang bị truy cứu trách nhiệm hình sự nên không có quyền thành lập và quản lý doanhnghiệp tại Việt Nam.

Điều kiện về ngành, nghề đăng ký kinh doanh

Theo điểm a khoản 1 Điều 27 Luật Doanh nghiệp 2020, một trong những điềukiện để doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là ngành, nghềđăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh Doanh nghiệp chỉ được kinh doanhngành nghề đã được đăng ký kinh doanh tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

Theo Điều 6 Luật Đầu tư 2020, ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh:1 Cấm các hoạt động đầu tư kinh doanh sau đây:

a) Kinh doanh các chất ma túy quy định tại Phụ lục I của Luật này;

b) Kinh doanh các loại hóa chất, khoáng vật quy định tại Phụ lục II của Luật này;

c) Kinh doanh mẫu vật các loài thực vật, động vật hoang dã có nguồn gốc khaithác từ tự nhiên quy định tại Phụ lục I của Công ước về buôn bán quốc tế các loài thựcvật, động vật hoang dã nguy cấp; mẫu vật các loài thực vật rừng, động vật rừng, thủy sảnnguy cấp, quý, hiếm Nhóm I có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên quy định tại Phụ lục IIIcủa Luật này;

d) Kinh doanh mại dâm;

đ) Mua, bán người, mô, xác, bộ phận cơ thể người, bào thai người;e) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người;g) Kinh doanh pháo nổ;

h) Kinh doanh dịch vụ đòi nợ.

2 Việc sản xuất, sử dụng sản phẩm quy định tại các điểm a, b và c khoản 1 Điềunày trong phân tích, kiểm nghiệm, nghiên cứu khoa học, y tế, sản xuất dược phẩm, điềutra tội phạm, bảo vệ quốc phòng, an ninh thực hiện theo quy định của Chính phủ.

Ví dụ: Ngày 21/02/2022, Công ty TNHH Kỹ Thuật Điện Thành Vũ được cấp Giấy

chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với ngành nghề kinh doanh chính là sửa chữa thiết bịđiện.

Điều kiện về vốn thành lập doanh nghiệp

Có 2 loại vốn yêu cầu doanh nghiệp phải có, đồng thời là phần quan trọng củađiều kiện thành lập doanh nghiệp, đó là vốn pháp định và vốn điều lệ.

Vốn điều lệ: là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khithành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; là tổng giá trị mệnh giá cổphần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty cổphần.

Ví dụ: Sau khi tìm hiểu thành lập công ty cổ phần cần những gì, thì bạn cần tính

chi phí hoạt động của công ty gồm phí phát sinh, dự định là khoảng 3 tỷ đồng, nguồn vốnmở rộng hoạt động khoảng 1,2 tỷ vì vậy có thể đăng ký vốn điều lệ khoảng 4,2 tỷ đồng.

Vốn pháp định: là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật để thànhlập doanh nghiệp.

Ví dụ: kinh doanh dịch vụ bảo vệ phải có đủ vốn 2 tỷ thì mới đăng ký được Nếu

bạn có 1,5 tỷ thì sẽ không đăng ký được ngành này.

Trong đăng ký ngành nghề kinh doanh có 2 dạng: ngành nghề kinh doanh có điều kiện vàngành nghề kinh doanh không có điều kiện (ngành nghề bình thường) Ngành nghề kinhdoanh có điều kiện lại chia làm 2 loại:

• Ngành nghề yêu cầu vốn pháp định.

• Ngành nghề yêu cầu chứng chỉ hành nghề.

Muốn đăng ký được ngành nghề có điều kiện yêu cầu vốn pháp định thì doanh nghiệpphải đăng ký được số vốn pháp định (vốn tối thiểu để đăng ký 1 ngành nghề có điều kiệnquy định tại bảng ngành nghề kinh doanh có điều kiện tùy vào từng ngành).

Điều kiện về tên doanh nghiệp

Theo Luật doanh nghiệp 2020, tên doanh nghiệp phải đáp ứng các điều kiện về tênquy định từ Điều 38 – 42 Luật doanh nghiệp và không thuộc các trường hợp bị cấm sauđây:

Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký đượcquy định tại Điều 42 của Luật này.

Sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị,tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chứcxã hội – nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừtrường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó.

Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuầnphong mỹ tục của dân tộc.

Ví dụ: CÔNG TY TNHH NANA thành lập năm 2016 Thời điểm hiện tại, bạn dự

định đặt: CÔNG TY CỔ PHẦN NANA Cho dù loại hình doanh nghiệp là khác nhau,nhưng tên riêng giống nhau thì vẫn là trùng tên, không thể đăng ký.

Điều kiện về trụ sở chính của doanh nghiệp

Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc của doanh nghiệp trên lãnh thổViệt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường hoặc

thôn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thànhphố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có).

Theo quy định tại Nghị định 50/2016/NĐ-CP, những hành vi của các công ty cốtình sai phạm về trụ sở chính sẽ bị xử phạt hành chính sẽ bị áp dụng hình thức phạt tiềntừ 10.000.000 đồng đến 15.000.000 đồng do hành vi kê khai không trung thực, khôngchính xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Đồng thời, doanh nghiệp phải thực hiệnbiện pháp khắc phục hậu quả: Buộc đăng ký thay đổi và thông báo lại các thông tin doanhnghiệp đã kê khai không trung thực, không chính xác.

Ví dụ: bạn thuê được 1 căn chung cư rất to đẹp ở vị trí đắc địa và bạn định lấy đó

làm trụ sở chính vì cũng chỉ mới là start-up nên cũng chưa có số lượng nhân viên nhiều.Nhưng bạn không thể đăng ký được bởi vì không được phép thuê chung cư làm trụ sởchính mà phải là một nơi có địa điểm rõ ràng, chung cư chỉ là một nơi ở thôi.

Câu 2:

Bài làm được căn cứ cụ thể dựa trên cơ sở Luật doanh nghiệp 2020

Căn cứ điều 177 luật Doanh nghiệp 2020:

Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:

Phải có ít nhất 02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinhdoanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh) Ngoài các thành viênhợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn

Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản củamình về các nghĩa vụ của công ty

Thành viên góp vốn là tổ chức, cá nhân và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợcủa công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty”.

Căn cứ khoản 3, điều 177 “Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳloại chứng khoán nào.” Có nghĩa là, công ty hợp danh không thể huy động vốn bằng

cách phát hành các loại chứng khoán như cổ phiếu, trái phiếu, … mà chỉ có thể huy độngvốn từ các tổ chức tín dụng, vay từ các tổ chức cá nhân khác, hoặc huy động từ các thànhviên góp thêm hoặc kết nạp thêm thành viên mới.

Ta có thể làm rõ vấn đề này bằng các lí do sau đây:

Thứ nhất, về nguyên tắc, công ty hợp danh là loại hình công ty đối nhân Vì vậy,

trên thực tế, các cá nhân đứng ra để đảm nhận vai trò thành viên hợp danh nhằm mụcđích thành lập đã có mối quan hệ thân thiết, có sự quen biết, tin tưởng lẫn nhau cho nênviệc cho phép công ty hợp danh phát hành chứng khoán là không phù hợp Bởi vì, nhữngloại chứng khoán thông dụng như trái phiếu, cổ phiếu một khi phát hành ra công chúng sẽcó thể được sở hữu bởi rất nhiều người không quen biết nhau, ở những nơi khác nhau Vìthế, nếu cho công ty hợp danh phát hành chứng khoán sẽ dẫn đến việc đi ngược lại vớitính chất, đặc điểm của công ty hợp danh.

Thứ hai, công ty hợp danh mang tính chất chịu trách nhiệm vô hạn Trong khi đó

chứng khoán bản chất là một loại giấy tờ chứng minh phần vốn của một người sở hữu và

chỉ chịu trách nhiệm và rủi ro trong phần vốn góp, khoản đầu tư Vì vậy, đặc điểm chịutrách nhiệm vô hạn của công ty hợp danh không cho phép nó có thể phát hành các loạichứng khoán.

Giữa tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh với doanh nghiệpkhông có sự phân định rõ ràng cho nên nếu doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danhphát hành chứng khoán thì không phân định được tỉ lệ gánh chịu rủi ro giữa chủ doanhnghiệp tư nhân, thành viên hợp danh với những nhà đầu tư chứng khoán.

Mặt khác, giữa các thành viên trong công ty hợp danh có một mối quan hệ thânthiết nhất định Việc trở thành thành viên công ty hợp danh phải được sự đồng ý của tấtcả thành viên cho nên nếu công ty phát hành chứng khoán thì việc mua đi bán lại chứngkhoán sẽ bị hạn chế.

Như vậy, về bản chất chứng khoán và công ty hợp danh là khác nhau Cho nên,việc quy định công ty hợp danh được quyền phát hành chứng khoán sẽ dẫn đến xung độtpháp lý, có thể gây thiệt hại đến người góp vốn và nhà đầu tư Vì vậy, Luật doanh nghiệp2020 quy định công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào làđiều hợp lý.

Câu 3:

1.Thẩm quyền giải quyết phá sản thuộc về Tòa án nhân dân.

Việc xác định cụ thể thẩm quyền cụ thể được thực hiện theo quy định tại Điều 8Luật Phá sản năm 2014 cập nhập năm 2021.

Điều 8 Thẩm quyền giải quyết phá sản của Tòa án nhân dân

1 Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là Toà ánnhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp đăng ký kinhdoanh hoặc đăng ký doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký hợp tácxã tại tỉnh đó và thuộc một trong các trường hợp sau:

a) Vụ việc phá sản có tài sản ở nước ngoài hoặc người tham gia thủ tục phá sản ở nướcngoài;

b) Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán có chi nhánh, văn phòng đại diện ởnhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau;

c) Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán có bất động sản ở nhiều huyện,quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau;

d) Vụ việc phá sản thuộc thẩm quyền của Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phốthuộc tỉnh (sau đây gọi chung là Toà án nhân dân cấp huyện) mà Tòa án nhân dân cấptỉnh lấy lên để giải quyết do tính chất phức tạp của vụ việc.

2 Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp,hợp tác xã có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh đó và không thuộctrường hợp quy định tại khoản 1 Điều này.

3 Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành Điều này.

2 Việc phân chia tài sản phá sản của công ty ABC

Công ty cổ phần ABC:

Trụ sở chính: Huyện Mộc Châu, tỉnh Sơn La

2 chi nhánh: huyện Bắc Yên & thành phố Sơn La, tỉnh Sơn LaKhông có tài sản ở nước ngoài

Không có người tham gia thủ tục phá sản ở nước ngoài

Không có chi nhánh, văn phòng đại diện ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phốthuộc tỉnh khác nhau

Không có bất động sản ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khácnhau

Công ty cổ phần ABC có trụ sở chính tại huyện Mộc Châu tỉnh Sơn La, nhưng 2chi nhánh của công ty lại có địa chỉ thuộc hai cấp hành chính tương đương nhau là huyệnBắc Yên và thành phố Sơn La thuộc tỉnh Sơn La Vì vậy, theo điểm b Khoản 1 điều 8Luật Phá sản 2014 thì cơ quan có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với Công ty cổ phầnABC là Tòa án nhân dân cấp tỉnh, cụ thể là Toà án nhân dân tỉnh Sơn La.

Xét giá trị tài sản bảo đảm, ta có:

Căn cứ điểm a, b khoản 3 Điều 53 Luật phá sản 2014:

“a) Đối với khoản nợ có bảo đảm được xác lập trước khi Tòa án nhân dân thụ lý đơn yêucầu mở thủ tục phá sản được thanh toán bằng tài sản bảo đảm đó;

b) Trường hợp giá trị tài sản bảo đảm không đủ thanh toán số nợ thì phần nợ còn lại sẽđược thanh toán trong quá trình thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã; nếu giá trịtài sản bảo đảm lớn hơn số nợ thì phần chênh lệch được nhập vào giá trị tài sản của doanhnghiệp, hợp tác xã.”

Nợ ngân hàng X là 3 tỷ đồng, bán tài sản thế chấp thanh toán được 1,5 tỷ đồng,còn nợ ngân hàng X 1,5 tỷ đồng Khoản nợ 1,5 tỷ đồng này được thanh toán cùng cáckhoản không đảm bảo giai đoạn sau.

Nợ ngân hàng Y là 4 tỷ đồng, bán tài sản cầm cố được 5 tỷ đồng, thanh toán hết nợngân hàng Y, còn 1 tỷ là tài sản của công ty ABC.

Tài sản còn lại của công ty ABC là:10 + 1 = 11 (tỷ)

Căn cứ điều 54 Luật phá sản 2014:

1 Trường hợp Thẩm phán ra quyết định tuyên bố phá sản thì tài sản của doanh nghiệp,hợp tác xã được phân chia theo thứ tự sau:

a) Chi phí phá sản;