Tiểu luận: Quyền của cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự Việt Nam

Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học Quyền của cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự Việt Nam GVHD: TS.Lê Lan Chi Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144, Xuân Thủy, Cầu giấy, Hà Nội, V

Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học

Quyền của cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự Việt Nam

GVHD: TS.Lê Lan Chi

Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144, Xuân Thủy, Cầu giấy, Hà Nội, Việt Nam

Tóm tắt: Trong hệ thống pháp luật còn có rất ít quy định bảo vệ quyền của cộng đồng

LGBT, từ đó rất nhiều vấn đề quyền con người bị xâm hại đối với cộng đồng LGBT Đặc biệt trong môi trường tư pháp hình sự - môi trường mang tính chất cưỡng chế mạnh của Nhà nước và pháp luật mà chưa được quy định thì họ rất dễ phải chịu những hành vi xâm phạm và kỳ thị Bài viết này, nhằm đóng góp một phần tiếng nói của mình vào việc thúc đẩy bảo vệ quyền của cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự và mong muốn thay đổi thái

độ của xã hội về người LGBT Từ đó, xã hội cần tôn trọng phẩm giá của cộng đồng LGBT, không nhân phẩm, giá trị của người nào cao quý hơn nên họ cũng xứng đáng được hưởng các quyền như những công dân khác và có các quyền đặc thù riêng thuộc cộng đồng của mình

Từ khóa: Tư pháp hình sự, cộng đồng LGBT, quyền con người, quyền con người trong

tư pháp hình sự, người LGBT

*Nhóm tác giả

Email: anhdungvnu@gmail.com

1 Một số vấn đề chung về quyền của

đồng tính nam (gay), người chuyển giới

từ nam sang nữ hoặc từ nữ sang nam

(transgender) và người song tính luyến ái

(bisexual) LGBT là tên viết tắt của bốn

Hiện nay, tuy xã hội đã cởi mở hơn

với những người đồng tính, song tính và

chuyển giới nhưng cộng đồng LGBT vẫn

phải đối mặt với rất nhiều vấn đề tiêu cực

phát sinh, ảnh hưởng nghiêm trọng đến

quyền và cuộc sống của họ Tổ chức Giáo

dục, Khoa học và Văn hóa Liên hợp quốc

(UNESCO) cho biết, “nhìn chung trên thế

giới thì yêu thương một người nào đó

cùng giới vẫn được coi là bất hợp pháp,

và ở nhiều nước vẫn còn nhiều công dân

bị từ chối quyền được sống theo bản sắc

giới tính của họ” Như vậy, trong cuộc

sống hiện nay, nhiều người LGBT vẫn bị

xa lánh, kỳ thị và phân biệt, xâm phạm

1 Theo Văn phòng Cao ủy Liên hợp quốc về

quyền con người

đến quyền con người của cộng đồng LGBT

1.2 Quyền con người và quyền con

người của của cộng đồng LGBT

Quyền con người là những bảo đảm

pháp lý toàn cầu, có tác dụng bảo vệ các

cá nhân và các nhóm chống lại những hành động hoặc sự bỏ mặc mà làm tổn hại đến nhân phẩm, những sự được phép và

tự do cơ bản của con người” 1 Định nghĩa này đã nhấn mạnh tính chuẩn mực chung của các quyền con người, mang tính phổ quát với tất cả mọi người

Một quan điểm khác về quyền con người cũng rất phổ biến tại Việt Nam khi

cho rằng: “Quyền con người là khả năng thực hiện các đặc quyền tự nhiên và khách quan của con người, với tư cách là con người và với tư cách là thành viên của xã hội, được bảo đảm bằng hệ thống chính sách , pháp luật quốc gia và các thỏa thuận pháp lý quốc tế về các giá trị con người trong các quan hệ vật chất, văn hóa, tính thần, các nhu cầu tự do và phát triển” 2 Định nghĩa này phản ánh khá đầy

đủ các thuộc tính trong nội hàm khái niệm quyền con người ở Việt Nam Dù nhìn ở góc độ nào, các khái niệm cũng thể hiện quyền con người là những chuẩn mực được các quốc gia và cộng đồng quốc tế ghi nhận và tuân thủ, được kết tinh từ những giá trị nhân văn, nhân đạo tốt đẹp của nhân loại, chỉ áp dụng cho con người,

2 Theo Viện nghiên cứu về quyền con người của Học viện chính trị Quốc gia Hồ Chí Minh

cho mọi người trên toàn thế giới Ai là con

người cũng được hưởng các quyền và tự

do cơ bản đó, trong đó có người LGBT

Do vậy, dù ở thời đại nào quyền con

người cũng là thiêng liêng và cao quý nên

cần được bảo vệ, bảo đảm, thúc đẩy các

quyền cho mỗi cá nhân trong toàn nhân

loại

Qua đó, theo nhận thức chung của

cộng đồng quốc tế, quyền con người có

các tính chất, nguyên tắc cơ bản là: Tính

phổ biến, tính không thể tước bỏ, tính

không thể phân chia, tính liên hệ và phụ

thuộc lẫn nhau

Pháp luật quốc tế đề cao quyền con

người, luôn hướng tới mục tiêu cao đẹp

đó là đảm bảo các quyền con người và sự

bình đẳng đối với tư cách của các cá nhân

trong việc hưởng thụ quyền Cộng đồng

LGBT là con người nên họ có đầy đủ các

quyền của người bình thường Do quyền

con người có phạm vi và nội dung rộng,

tùy theo các tiêu chí khác nhau thì sẽ có

các cách phân loại khác nhau Phân loại

theo yếu tố lĩnh vực của đời sống nhân

loại, quyền con người được phân thành

hai nhóm: các quyền dân sự chính trị và

các quyền kinh tế, xã hội, văn hóa Nhóm

các quyền dân sự chính trị gồm: quyền

không bị phân biệt đối xử, thừa nhận và

bình đẳng trước pháp luật; quyền sống, tự

do và an ninh cá nhân; quyền về xét xử

công bằng; quyền về tự do đi lại; quyền

được bảo vệ đời tư; quyền tự do tư tưởng,

tín ngưỡng, tôn giáo; quyền kết hôn, lập

gia đình và bình đẳng trong hôn nhân;

quyền tự do biểu đạt; quyền tự do lập hội; quyền tự do hội họp một cách hòa bình; quyền tham gia vào đời sống chính trị Nhóm các quyền kinh tế, xã hội, văn hóa gồm: Quyền được hưởng và duy trì tiêu chuẩn sống thích đáng; quyền lao động; quyền được hưởng an sinh xã hội; quyền được hỗ trợ về gia đình; quyền được hưởng an sức khỏe về thể chất và tinh thần; quyền giáo dục; quyền được tham gia vào đời sống văn hóa và được hưởng các thành tựu của khoa học…

Quyền con người và quyền con người của cộng đồng LGBT có thể được nhận thức từ phương diện mối quan hệ giữa cái chung và cái riêng, trong đó cái riêng (quyền con người của cộng đồng LGBT)

có đầy đủ các thuộc tính của cái chung (quyền con người), vừa có đặc điểm riêng, tạo nên bản sắc, đặc tính của cái riêng Quyền của người LGBT về cơ bản tương

tự như các chủ thể khác trong xã hội (quyền bầu cử, quyền ứng cử, quyền kết hôn, quyền học tập ) Tuy nhiên, có một

số quyền chỉ áp dụng cho đối tượng cụ thể của người LGBT, đó là: quyền chuyển đổi giới tính (dành cho người chuyển giới) và quyền xác định giới tính (dành cho người liên giới tính) Đây là hai quyền tương đối đặc thù của người LGBT xuất phát từ đặc điểm về bản dạng giới và trạng thái cơ thể của người chuyển giới và người liên giới tính

Các quyền đặc thù có vai trò quan trọng đối với cộng đồng LGBT bởi với tính chất là nhóm dễ bị tổn thương và

trong xã hội hiện nay Các quyền đặc thù

cho cộng đồng LGBT sẽ giúp đảm bảo

hơn quyền của từng cá nhân trong xã hội

và giúp họ vượt qua định kiến, dám đối

diện với xã hội và sống thật với chính

mình Cần bảo đảm các quyền đặc thù

dành cho cộng đồng LGBT như: Quyền

chuyển đổi giới tính, xác định lại giới

tính; quyền được kết hôn; quyền nhận con

nuôi…Từ đó, sẽ giúp cộng đồng này sống

thật với chính mình, được pháp luật thừa

nhận, được mưu cầu hạnh phúc và thực

hiện thiên chức làm cha mẹ của họ

1.3 Tư pháp hình sự và quyền của cộng

đồng LGBT trong tư pháp hình sự

1.3.1 Tư pháp hình sự và quyền con

người trong tư pháp hình sự

Để hiểu rõ quyền của người LGBT

trong tư pháp hình sự trước tiên cần hiểu

“tư pháp hình sự” là gì? Về khái niệm này

chúng ta tham khảo một số khái niệm sau:

Thứ nhất, “Hoạt động tư pháp là…:

Hoạt động xét xử của Tòa án, hoạt động

công tố và kiểm sát hoạt động tư pháp của

Viện kiểm sát nhân dân; hoạt động điều

tra của các cơ quan điều tra; hoạt động của

các thiết chế bổ trợ tư pháp; hoạt động thi

hành án”3

3 Đào Trí Úc, Vũ Công Giao (Đồng chủ biên):

Cải cách tư pháp vì một nền tư pháp liêm chính,

NXB.Đại học Quốc gia Hà Nội, H.2014, tr.19

4 GS.TSKH.Lê Văn Cảm: Hệ thống tư pháp hình

sự trong giai đoạn xây dựng Nhà nước pháp

quyền, NXB Đại học Quốc gia Nội, H.2009,

tr.107

Thứ hai, theo GS.TSKH Lê Văn Cảm, theo nghĩa rộng “Tư pháp hình sự là một lĩnh vực của nhánh tư pháp mà nội dung cơ bản là việc giải quyết vấn đề tội phạm - trách nhiệm hình sự của người phạm tội (hoạt động áp dụng pháp luật, trên cơ sở pháp luật (hình sự, tố tụng hình

sự, thi hành án hình sự… mà Tòa án là trung tâm và xét xử là trọng tâm)” Theo nghĩa hẹp: “Tư pháp hình sự là dạng thực hiện quyền lực nhà nước của cơ quan có thẩm quyền nhân danh công lý (cơ quan tài phán - Tòa án) để xét xử và đưa ra phán quyết đối với vụ án hình sự…”4

Hơn nữa, GS.TSKH Lê Văn Cảm

nhận định: “Sự điều chỉnh đầy đủ về mặt lập pháp, sự thực thi chính xác về mặt hành pháp và sự bảo đảm tối đa về mặt tư pháp các quy định của pháp luật quốc gia

có liên quan đến các quyền con người trong lĩnh vực đấu tranh chống tội phạm như: pháp luật hình sự (1); pháp luật tố tụng hình sự (2), pháp luật thi hành án hình sự (3) và một số quy định khác liên quan đến tổ chức - hoạt động của hệ thống tư pháp hình sự (4)”5

Thứ ba, theo PGS.TS Nguyễn Ngọc Chí: “Tư pháp hình sự là một lĩnh vực chủ yếu của quyền tư pháp, mà mọi hoạt động

5 GS.TSKH.Lê Văn Cảm: Những vấn đề chung về bảo vệ các quyền con người bằng pháp luật trong lĩnh vực tư pháp hình sự, sách Bảo đảm quyền

con người trong tư pháp hình sự Việt Nam, do Võ Thị Kim Oanh làm Chủ biên, Nxb.Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh, 2010, tr.12

của nó liên quan đến việc giải quyết vấn

đề trách nhiệm hình sự đối với người

phạm tội… ngoài toà án, tư pháp hình sự

với quan niệm rộng còn có các cơ quan

điều tra, cơ quan công tố, cơ quan thi

hành án và những cơ quan, tổ chức khác

có các hoạt động liên quan đến hoạt động

xét xử của toà án trong quá trình giải

quyết trách nhiệm hình sự đối với người

phạm tội”6

Thứ tư, để đánh giá, nhận định, phân

biệt giữa Tố tụng Hình sự và Tư pháp

Hình sự, TS Lê Lan Chi đã nhận định:

“Như vậy, tư pháp hình sự với các chủ thể,

các hoạt động và quá trình nêu trên rộng

hơn tố tụng hình sự và bao trùm tố tụng

hình sự Tố tụng hình sự là hoạt động giải

quyết vụ án hình sự từ khi cơ quan có

thẩm quyền tiến hành tố tụng chính thức

tiếp nhận nguồn tin về tội phạm và cơ bản

kết thúc khi bản án kết tội người phạm tội

có hiệu lực pháp luật Tố tụng hình sự

không bao gồm các hoạt động mang tính

chủ động phát hiện tội phạm của các cơ

quan thực thi pháp luật, các lực lượng

phòng chống tội phạm, hoạt động tổ chức

thi hành án hình sự của cơ quan thi hành

án đối với người bị kết án cũng như hoạt

động thi hành tạm giữ, tạm giam của cơ

quan thi hành án đối với những người bị

truy cứu trách nhiệm hình sự chưa kết

án”7

6 PGS.TS Nguyễn Ngọc Chí (chủ biên): Quyền

con người trong lĩnh vực tư pháp hình sự,

NXB.Hồng Đức, H.2015, tr.27

7 TS Lê Lan Chi, Bảo đảm quyền của nạn nhân

tội phạm và một số nhóm yếu thế trong tư pháp

Từ những khái niệm, quan điểm trên cùng với quá trình tìm hiểu, chúng em

nhận thấy: Tư pháp hình sự là lĩnh vực rộng thuộc lĩnh vực của nhánh tư pháp có nội dung cơ bản là việc giải quyết vấn đề tội phạm - trách nhiệm hình sự của người, pháp nhân thương mại phạm tội qua những trình tự, thủ tục do luật định mà ở

đó Tòa án đóng vai trò trung tâm và xét

xử là trọng tâm cùng với các hệ thống cơ quan tư pháp hình sự như cơ quan điều tra, Viện kiểm sát, cơ quan thi hành án hình sự… đảm bảo pháp luật được thi hành nghiêm minh, bảo vệ công lý, công bằng, đúng người, đúng tội và đúng pháp luật

1.3.2 Khái niệm, đặc điểm quyền của cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự

Cộng đồng LGBT trong tư pháp hình

sự là những người đồng tính, song tính và chuyển giới với các tư cách chủ yếu sau:

Người LGBT là người bị buộc tội: Họ

là những người tham gia tố tụng, bao gồm người bị bắt, người bị tạm giữ, bị can và

bị cáo là người đồng tính, song tính và chuyển giới

Người LGBT là người chấp hành án

là người bị kết án, phải chịu hình phạt theo bản án, quyết định của Tòa án có hiệu lực pháp luật và đã có quyết định thi hành

hình sự từ quy định của pháp luật đến hoạt động của người hành nghề luật (Nxb Chính trị hành

chính, 2019 trang 10, 11)

Người bị buộc tội, bị kết án có thể là

người bị tước tự do như người bị tạm giữ,

người bị tạm giam, người chấp hành án

phạt tù, người bị kết án tử hình trong thời

gian chưa thi hành án

Người LGBT là nạn nhân của tội

phạm là những người đồng tính, song tính

và chuyển giới đã chịu thiệt hại về tính

mạng, sức khoẻ, tinh thần, tình cảm , tài

sản hoặc quyền và lợi ích hợp pháp khác

do hành vi phạm tội gây ra

Là nhóm thiểu số yếu thế trong xã

hội, cộng đồng LGBT vẫn chưa có tiếng

nói đủ lớn để bảo vệ quyền và những lợi

ích hợp pháp của mình trong tư pháp hình

sự Hơn nữa, chưa thật sự nhận được sự

quan tâm đúng mực của xã hội nên những

quyền và tự do cơ bản của người LGBT

vẫn còn bị xâm hại, chưa bảo đảm Do

vậy, có thể tiếp cận quyền của cộng đồng

LGBT trong tư pháp hình sự với một số

đặc điểm sau:

Thứ nhất, cộng đồng LGBT có các

quyền con người như các chủ thể khác

trong lĩnh vực tư pháp hình sự

Quyền con người là quyền tự nhiên của

mỗi người, sinh ra đã có, được pháp luật

ghi nhận và bảo vệ và đặc biệt là trong

lĩnh vực tư pháp hình sự Bảo vệ quyền

con người trong lĩnh vực tư pháp hình sự

có một ý nghĩa đặc biệt quan trọng, trong

hoạt động này, tính quyền lực hay sức

mạnh cưỡng chế của nhà nước rất lớn, do

vậy quyền con người nói chung trong lĩnh

vực này dễ bị xâm phạm, dễ bị tổn thương

nhất và hậu quả để lại cũng nghiêm trọng

nhất khi nó động chạm đến quyền sống; quyền được bảo vệ không bị tra tấn, đối

xử tàn bạo, vô nhân đạo; quyền không bị bắt, giam giữ tùy tiện… Với cộng đồng LGBT cũng như những chủ thể khác, họ xứng đáng được bảo vệ những quyền con người cơ bản khi mà trong xã hội hiện nay vẫn còn nhiều định kiến, sự kỳ thị và nhận được ít sự công nhận và đồng cảm của xã hội thì rất cần có sự bảo vệ của pháp luật đặc biệt là trong lĩnh vực tư pháp hình sự hình sự Do vậy, một số quyền con người nói chung, trong đó có người LGBT cần

được bảo đảm thực hiện như: Quyền không bị bắt giam giữ tùy tiện; quyền được xét xử công bằng; quyền được bảo

vệ không bị tra tấn, đối xử hoặc trừng phạt tàn bạo, vô nhân đạo hoặc hạ nhục;

…

Thứ hai, quyền của cộng đồng LGBT có những đặc trưng riêng trong lĩnh vực tư pháp hình sự

Cộng đồng LGBT là nhóm yếu thế và

dễ bị tổn thương trong xã hội, họ có những

sự đặc biệt, đặc thù về tâm sinh lý khác so với những chủ thể khác trong xã hội Do vậy, trong việc bảo vệ quyền của người LGBT thì hai quyền đặc trưng cơ bản cần được bảo vệ và thúc đẩy là: Quyền được đối xử công bằng (trong nhóm quyền về xét xử công bằng), khách quan, không bị

kỳ thị; Quyền được tôn trọng về sức khỏe, danh dự, nhân phẩm (thuộc nhóm quyền

về tự do, an ninh cá nhân)

Về nhóm quyền an toàn và được tôn trọng tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân

phẩm gồm những quyền cụ thể: Quyền

được bảo vệ không bị tra tấn, đối xử hoặc

trừng phạt tàn bạo, vô nhân đạo hoặc hạ

nhục; Quyền được bảo vệ để khỏi bị bắt,

giam giữ tùy tiện; Quyền được đối xử

nhân đạo và tôn trọng nhân phẩm của

những người bị tước tự do; Quyền thông

tin, liên lạc với bên ngoài; Quyền có cơ

chế khiếu nại, tố cáo…

Về nhóm quyền được xét xử công bằng

có ý nghĩa đặc biệt quan trọng đối với hoạt

động xét xử, liên quan trực tiếp đến việc

thực hiện chức năng xét xử của tòa án,

nhóm này bao gồm các quyền: Quyền

được tranh tụng công khai, bình đẳng về

mọi vấn đề liên quan đến vụ án; Quyền

bình đẳng trước tòa án và được xét xử bởi

tòa án độc lập, không thiên vị, công khai;

Quyền bào chữa; Quyền im lặng; Quyền

được suy đoán vô tội; Quyền kháng cáo;

Quyền được bồi thường khi bị kết án

oan…

Một là, quyền được xét xử công bằng,

khách quan, không bị kỳ thị Có thể thấy,

quyền con người trong hoạt động xét xử

là quyền được bảo đảm an toàn, tôn trọng

về thân thể, sức khỏe, phẩm giá con người

và quyền được xét xử công bằng được

thừa nhận trong pháp luật và được bảo

đảm bằng cơ chế ở cả phạm vi quốc tế,

khu vực và quốc gia của người bị cáo

buộc phạm tội trong giai đoạn xét xử

Người LGBT, do nhiều định kiến khác

nhau cùng với sự ảnh hưởng của các yếu

tố như văn hóa, tôn giáo Họ chịu sự kỳ

thị, phân biệt của xã hội nên trong hoạt

động xét xử cũng không thể tránh khỏi sự

kỳ thị đó Do vậy, khi tiến hành hoạt động xét xử, họ giống như mọi cá nhân khác cần được bảo đảm quyền được xét xử công bằng, khách quan, không bị kỳ thị trước pháp luật Vì pháp luật là công cụ hữu hiệu và tiến bộ để bảo vệ quyền con người, quyền công dân, không có sự phân biệt, đối xử vì mọi người đều bình đẳng trước pháp luật, và người LGBT cũng là con người nên họ rất cần được bảo đảm quyền đó mới bảo đảm được những phẩm giá, công bằng, hợp tình, hợp lý của pháp luật Đảm bảo thực hiện nghiêm minh nguyên tắc bảo đảm sự vô tư, khách quan khi xét xử vụ án hình sự, phải đảm bảo được sự khách quan, độc lập, không thiên

vị, không có những định kiến làm ảnh hưởng đến việc ra phán quyết của Hội đồng xét xử, không gọi cộng đồng LGBT một cách xúc phạm để chế giễu họ

Hai là, quyền được tôn trọng về tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, các

quốc gia hiện nay đều rất coi trọng và đặc biệt quan tâm đến quyền này, đây là những quyền liên hệ mật thiết đến cuộc sống, sự tồn tại, phẩm giá và phát triển của một con người, nếu không bảo đảm được quyền về tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm thì quyền con người bị đã xâm phạm trắng trợn thậm chí cả quyền sống Pháp luật quốc tế và quốc gia đều quy định các quyền này để bảo vệ con người, tránh những xâm hại tùy tiện, còn có nhiều chế tài xử lý nghiêm minh những hành vi vi phạm Trong môi trường tư pháp hình sự, người LGBT rất dễ bị xâm

hại đến các quyền đó đến từ người tiến

hành tố tụng, những bị can, bị cáo

khác….Hơn nữa, họ cũng rất dễ bị thóa

mạ, xúc phạm, kỳ thị và đối xử, làm tổn

hại đến danh dự, nhân phẩm con người

Do vậy, việc bảo đảm quyền này cho

người LGBT là yêu cầu tất yếu và đặc

trưng trong các quyền bảo vệ người

LGBT trong tư pháp hình sự

Ở Việt Nam hiện nay, tư pháp hình sự

có rất ít quy định bảo vệ quyền của người

LGBT, mới chỉ đề cập đến trong pháp luật

về thi hành tạm giữ, tạm giam và Luật Thi

hành án hình sự hiện hành Tuy nhiên,

những quy định đó chưa đủ để bảo vệ

quyền cho họ khi thực hiện trên thực tế

Do vậy, việc ghi nhận, bảo vệ các quyền

cho người LGBT là rất cần thiết Bởi

những người LGBT là những người thiệt

thòi trong xã hội, họ chịu sự kỳ thị của xã

hội, và không phải công việc nào trong

cuộc sống cũng cho họ cơ hội được làm…

Thứ nhất, cũng giống như các chủ thể

khác trong xã hội, người LGBT cũng là

con người do đó họ cũng xứng đáng được

hưởng các quyền như bao người khác và

đó là quyền của con người là những nhu

cầu, khả năng, đặc quyền tự nhiên vốn có

mà họ được hưởng, đặc biệt trong lĩnh vực

tư pháp hình sự Đây là lĩnh vực đặc biệt

nơi có tính cưỡng chế cao và quyền của

những người LGBT dễ bị xâm hại nên

chúng ta cần phải quan tâm đặc biệt Thứ

hai, theo quy định của Bộ luật Tố tụng

hình sự, khi khám người thì nam khám

nam, nữ khám nữ và phải có người cùng

giới chứng kiến Đối với những người đã

phẫu thuật Chuyển đổi giới tính (từ nam thành nữ hoặc từ nữ thành nam) nhưng trên các giấy tờ nhân thân vẫn ghi giới tính

cũ của họ, nếu chúng ta để người khám và người chứng kiến đều là người cùng giới với giới tính cũ của họ sẽ xâm phạm nghiêm trọng danh dự, nhân phẩm của

người bị khám Thứ ba, khi tiến hành một

số hoạt động điều tra hoặc biện pháp ngăn chặn trong Tố tụng hình sự cũng như trong quá trình thi hành án hình sự, có một

số biện pháp cưỡng chế mà khi thực hiện cần căn cứ vào giới tính của đối tượng áp dụng như khám người, tạm giữ, tạm giam trong Tố tụng hình sự; thi hành án, thực tiễn áp dụng cho thấy, khi áp dụng các biện pháp này đối với người LGBT đã có những khó khăn nhất định và có thể xâm phạm nghiêm trọng danh dự, nhân phẩm

và quyền tự do của những người LGBT… Qua đó, chúng ta có thể thấy việc đảm bảo quyền của những người bị bắt, bị tạm giữ, tạm giam, bị tình nghi phạm tội, người bị kết án là rất quan trọng Đặc biệt khi những người đó là người LGBT - nhóm người yếu thế, dễ tổn thương Do vậy, cần nhận được sự quan tâm hơn trong thời gian tới

Người LGBT trong tư pháp hình sự có những quyền đặc thù sau: Quyền được xét

xử công bằng (người LGBT cần được xét

xử công bằng giữa người LGBT với người có giới tính khác, giữa người LGBT này với người LGBT khác); Quyền được suy đoán vô tội đối với người LGBT; Quyền được bảo vệ, tôn trọng tính mạng,

sức khỏe, danh dự, nhân phẩm tránh khỏi

mọi sự kỳ thị vì họ là người LGBT trong

quá trình tố tụng và thi hành án hình sự;

Quyền được bố trí chế độ lao động phù

hợp với sức khỏe của người phẫu thuật

chuyển giới sau khi họ phẫu thuật; Quyền

được đề xuất lựa chọn người cùng giới

tiến hành và chứng kiến việc khám xét

người, xem xét dấu vết trên thân thể;

Quyền được hưởng chế độ giam giữ riêng

khi bị áp dụng biện pháp tạm giữ, tạm

giam hay thi hành hình phạt tù

Từ những phân tích trên, có thể hiểu:

Quyền của cộng đồng LGBT trong lĩnh

vực tư pháp hình sự là hệ thống các

quyền, nhu cầu khách quan tự nhiên của

nhóm yếu thế gồm những người đồng tính,

song tính và chuyển giới cần được bảo

đảm trong quá trình giải quyết vụ án hình

sự, thi hành án hình sự, bao gồm những

quyền con người (giống như những chủ

thể khác) và các quyền đặc thù riêng với

cộng đồng LGBT (dễ bị xâm phạm và tổn

thương ) trong môi trường tư pháp hình

sự

1.4 Những yếu tố tác động đến việc bảo

đảm quyền của cộng đồng LGBT trong

tư pháp hình sự

Yếu tố nhận thức (chủ nghĩa độc

tôn dị tính)

Chủ nghĩa độc tôn dị tính là hệ thống

những quan điểm để bảo vệ cho tính dục

khác giới, bao gồm ba thành tố cơ bản:

quan điểm mặc định mọi người là dị tính;

quan điểm cho rằng dị tính là ưu việt hơn,

xem những gì ngoài dị tính đều là thấp

kém hơn; và tiến tới chối bỏ, tạo sự thiên

vị, phân biệt đối xử với những thiểu số tính dục khác

Chính chủ nghĩa độc tôn dị tính đã ảnh hưởng lớn quyền của người LGBT trong

tư pháp hình sự Trong tư pháp hình sự - môi trường nghiêm khắc nhất trong hệ thống pháp luật, nơi quyền con người nói chung, quyền của người LGBT nói riêng rất dễ bị xâm hại với nhận thức của nhiều

cơ quan, cán bộ còn thấp dẫn đến việc thụ hưởng quyền của người LGBT trong lĩnh vực này chưa được đảm bảo Điều này chúng ta có thể thấy rất rõ trong quy định

về Tội hiếp dâm trong Bộ luật Hình sự năm 1999 trước đây, hành vi hiếp dâm chỉ

có thể được thực hiện giữa nam và nữ Tuy nhiên, Bộ luật Hình sự hiện hành có

bổ sung thêm “Hành vi quan hệ tình dục khác” là “hành vi của những người cùng giới hoặc khác giới sử dụng bộ phận sinh dục nam, bộ phận khác trên cơ thể, dụng

cụ tình dục xâm nhập vào bộ phận sinh dục nữ, miệng, hậu môn của người khác ở bất kì mức độ nào,…” được giải thích tại

Nghị quyết 06/2019/NQ-HĐTP có hiệu lực thi hành kể từ ngày 05/11/2019

tiếp thêm động lực vững tin, cố gắng cải

tạo thật tốt để sau chấp hành án xong họ

sẽ thực hiện được những ước mơ mà họ

dự tính sau khi ra khỏi trại giam vì đằng

sau họ vẫn còn gia đình Ngược lại, nếu

người LGBT bị gia đình xa lánh, kỳ thị thì

người LGBT đang chấp hành án rất dễ bị

đối xử, phân biệt trong trại giam do yếu

thế, bị bỏ rơi không có gia đình quan tâm,

chia sẻ Từ đó, họ rất dễ rơi vào tình trạng

trầm cảm, buông xuôi sẽ ảnh hưởng đến

tương lai phía trước Như vậy, có thể thấy

gia đình là nơi để mỗi cá nhân tìm về

trong cuộc sống, là nơi con người cảm

thấy hạnh phúc nhất Với người LGBT

nếu được gia đình ủng hộ thì đó là điều rất

hạnh phúc với họ Ngược lại với những ai

bị gia đình xa lánh, mắng chửi, kỳ thị sẽ

là bi kịch với họ và có thể những hậu quả

đáng tiếc xảy ra Dù rất khó để thay đổi

quan niệm của các bậc cha mẹ về con cái

là người LGBT nhưng mỗi bậc cha mẹ

hãy có những cách ứng xử hiện đại và phù

hợp với người con của mình sinh ra, để họ

được bình đẳng và an toàn ngay trong gia

đình của mình

Yếu tố văn hóa

Có thể thấy, đây là yếu tố quan trọng

có sự liên hệ mật thiết trong việc chi phối

quan niệm về người LGBT Sự phát triển

của xã hội cũng ảnh hưởng đến nhận thức

của người dân đối với vấn đề LGBT Đặc

biệt, khi không công nhận việc kết hôn

đồng giới sẽ dẫn đến tranh chấp về tài sản,

lợi dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản, bạo

lực trong thời kỳ sống chung như “vợ

chồng” rất lớn, từ đó quyền được bảo vệ

tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm

và tài sản của người LGBT không được bảo đảm, tội phạm trong lĩnh vực này ngày càng tăng, xã hội bất ổn Nhóm nghiên cứu mong rằng khi đời sống, trình

độ của con người tăng cao cùng với sự phát triển của xã hội, hòa nhập cùng toàn cầu văn hóa nước ta không những giữ được nét văn hóa tốt đẹp mà còn tiến bộ, phù hợp với thời cuộc và cuộc sống con người

Yếu tố bản thân người LGBT

Bản thân của người LGBT đóng vai trò vô cùng quan trọng trong việc bảo vệ quyền của họ Bởi ngay chính những người trong cộng đồng LGBT họ vẫn sợ hãi, nhút nhát, hay tự ti không dám đấu tranh để bảo vệ quyền của mình thì rất khó

để tạo được tiếng nói trong xã hội và được bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình Hơn nữa, họ cần chủ động chứng minh cho xã hội thấy họ cũng là con người, vẫn có thể cống hiến và có ích cho

xã hội Chính họ phải vượt lên chính mình, chủ động, tự tin, đấu tranh vì quyền của bản thân và cả cộng đồng của mình

Do vậy, trong hành trình thúc đẩy quyền của cộng đồng LGBT thì mỗi người trong cộng đồng này là lực lượng đặc biệt quan trọng

Yếu tố tín ngưỡng và tôn giáo

Về tôn giáo, có rất nhiều tôn giáo khác nhau nhưng về bản chất nó đều hướng con người đến cái thiện, phù hợp với những giá trị đạo đức và lối sống từ lâu đời như

Phật giáo, Nho giáo, Đạo giáo, đạo Thiên

Chúa Trong tư pháp hình sự, đây là môi

trường tồn tại những vấn đề dễ dàng xâm

hại đến quyền con người, những yếu tố

tôn giáo về cái đẹp, cái hay thể hiện chuẩn

mực đạo đức, tình yêu thương con người

và lòng từ bi, bác ái sẽ tác động đến việc

bảo vệ quyền của con người nói chung,

người LGBT nói riêng Với tình yêu

thương con người, giúp đỡ nhau cùng tiến

bộ sẽ giảm thiểu tình trạng đánh đập, bạo

hành, làm trong sạch và người LGBT cảm

thấy được an toàn trong môi trường tư

pháp hình sự Việt Nam Hơn nữa, Việt

Nam chịu ảnh hưởng rất sâu sắc của đạo

Phật luôn đề cao lòng từ bi, bác ái, ăn ở

hiền lành, nhân hậu, hướng con người đến

cái thiện, cõi Tây Phương cực lạc vì thế

có là nam, nữ hay người LGBT thì họ vẫn

là con người như bao chúng ta và cần

được một cách bình đẳng, không kỳ thị,

xa lánh, miệt thị vì họ đều là những chúng

sinh trong thế giới và được Đức Phật chở

che

Yếu tố truyền thông và báo chí, các

phương tiện thông tin đại chúng

Truyền thông và báo chí cũng là

những yếu tố đóng vai trò quan trọng

trong việc định hình nhận thức cho xã hội

về người LGBT trong xã hội bùng nổ

thông tin như hiện nay Nếu truyền thông

đúng đắn, đầy đủ thì nhận thức của xã hội

cũng theo chiều hướng tích cực hơn về

vấn đề quyền của người LGBT Nếu

truyền thông sai lệch, tập trung phản ánh

góc khuất trong đời sống của các đối

tượng này thì xã hội sẽ có cái nhìn thiếu thiện cảm về họ Như vậy, nếu như truyền thông và báo chí phản ánh các thông tin chân thực, đúng đắn sẽ đóng góp tích cực cho tiến trình vận động bảo vệ quyền của người LGBT trong xã hội chúng ta hiện nay

Báo chí là một nguồn thông tin để con người, đặc biệt là người LGBT tiếp cận mọi ngóc ngách cuộc sống, là một nguồn

để họ tiếp cận, cập nhật chính sách, pháp luật dành cho họ Báo chí cũng là kênh thông tin để những người LGBT giãi bày tâm tư khó nói, những mong muốn, tiếng nói của họ, cũng chính báo chí cũng là nơi những hành vi xâm hại quyền của người LGBT được biết đến và được giải quyết thích đáng

Các yếu tố khác

Ngoài ra, còn có các yếu tố cũng tác động đến việc bảo vệ quyền của người LGBT như khoa học và công nghệ, y học, đạo đức… cũng ảnh hưởng đến quan niệm

về vấn đề LGBT trong tư pháp hình sự Các yếu tố về độ tuổi, trình độ học vấn, hôn nhân, nơi ở, nghề nghiệp…cũng ảnh hưởng đến quan niệm về vấn đề LGBT Thông thường, ở những địa bàn đô thị, phát triển, các cá nhân có trình độ, nền kinh tế phát triển sẽ cởi mở hơn với những người LGBT và ngược lại tại các địa bàn vùng sâu, vùng xa trình độ còn nhiều hạn chế thì điều chấp nhận và hiểu biết pháp luật về cộng đồng LGBT còn rất nhiều hạn chế

1.5 Ý nghĩa việc bảo đảm quyền của

cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự

Thứ nhất, việc bảo đảm các quyền của

cộng đồng LGBT trong tư pháp hình sự

giúp bảo đảm và cụ thể hóa hơn nữa

nguyên tắc hiến định được quy định tại

Điều 16 Hiến pháp năm 2013, theo

đó“Mọi người đều bình đẳng trước pháp

luật Không ai bị phân biệt đối xử trong

đời sống chính trị, dân sự, kinh tế, văn

hóa, xã hội” Có thể thấy Hiến pháp năm

2013 đã có bước phát triển phù hợp với xu

hướng của xã hội hiện nay ghi nhận các

quyền cơ bản của con người trong đó có

quyền của cộng đồng LGBT, không ai bị

phân biệt, đối xử mà ai cũng được hưởng

các quyền và tự do cơ quan được Hiến

quan đến cộng đồng LGBT Trong quá

trình tiến hành tố tụng, cơ quan có thẩm

quyền tiến hành tố tụng, người tiến hành

tố tụng được trao quyền rất lớn, có quyền

áp dụng cả những biện pháp hạn chế

quyền con người chính vì vậy hoạt động

của họ đều phải được giới hạn bởi pháp

luật tránh sự lạm quyền, phân biệt đối xử

nhất là những người yếu thế như cộng

đồng LGBT

Thứ ba, đảm bảo sự tôn trọng về giới

và xu hướng tính dục, bản dạng giới, danh

dự, phẩm giá người LGBT Người LGBT cũng là con người nên họ xứng đáng được hưởng các quyền như những công dân khác Đồng thời, với tư cách là nhóm yếu thế thì những tổn thương họ phải gánh chịu nhiều hơn những công dân khác Do vậy, việc quy định các vấn đề liên quan đến quyền của người LGBT trong tư pháp hình sự sẽ giảm thiểu, bảo đảm được sự tôn trọng về phẩm giá con người của họ Đảm bảo được sự nhân văn của chính sách

và pháp luật, bảo đảm các nguyên tắc trong Hiến pháp và pháp luật

Thứ tư, giúp quá trình giải quyết vụ án

hình sự, thi hành án hình sự được thuận lợi, nhanh chóng và khách quan hơn vì đã

có cơ chế giải quyết, tránh trường hợp không có quy định để áp dụng, gây khó khăn trong quá trình áp dụng pháp luật với người LGBT trong tư pháp hình sự

Thứ năm, bảo đảm các quyền của cộng

đồng LGBT trong tư pháp hình sự là phù hợp với các quy định của luật quốc tế và

xu hướng thời đại Việc bảo đảm các quyền của người LGBT trong tư pháp hình sự giúp pháp luật Việt Nam được hoàn thiện, hài hòa, bắt kịp với pháp luật thế giới vì đây là vấn đề mới nên sẽ học hỏi được những kinh nghiệm của pháp luật quốc tế, các nước phát triển trong vấn

đề bảo vệ quyền của người LGBT Để đảm bảo pháp luật là phương tiện bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của tất cả mọi người, không một chủ thể nào đứng ngoài pháp luật và bị pháp luật bỏ qua

2 Quyền của cộng đồng LGBT trong tư

pháp hình sự theo pháp luật quốc tế và

pháp luật Việt Nam

2.1 Quyền của cộng đồng LGBT trong

tư pháp hình sự theo pháp luật quốc tế

Trong thời gian qua pháp luật quốc tế đã

có sự phát triển khá mạnh mẽ trong việc bảo

vệ quyền của người LGBT Các quy định,

khuyến nghị của pháp luật quốc tế đã có

nhiều ảnh hưởng đến pháp luật của các quốc

gia về quyền của người LGBT Đây thực sự

đã trở thành một trong những vấn đề nhân

quyền mới cần được quan tâm trong xã hội

hiện đại Trong nhiều thập kỷ qua, tổ chức

Liên hợp quốc đã nỗ lực đấu tranh cho

những quyền cơ bản của con người nói

chung, trong đó có người LGBT, đây là bước

phát triển mới và nhân đạo giúp mở rộng và

bảo vệ được những giá trị về quyền con

người, nhất là đối với những nhóm yếu thế

trong xã hội như những người LGBT

Quyền của cộng đồng LGBT theo pháp

luật quốc tế nói chung đã có nhiều quy định

để bảo đảm quyền cho họ, các quy định này

được thể hiện đầy đủ và sâu sắc trong các

văn kiện quốc tế như Hiến chương Liên hợp

quốc, bộ luật nhân quyền quốc tế và bộ

nguyên tắc Yogyakarta…Với pháp luật của

các quốc gia, có thể thấy chưa có một nhận

thức chung thống nhất về người LGBT và

quyền của người LGBT do nhiều rào cản

khác nhau (truyền thống, thái độ của xã hội,

văn hóa, hệ thống pháp luật…) Tuy nhiên,

trong thời gian gần đây xu hướng ghi nhận

và bảo vệ cộng đồng LGBT đang được quan

tâm và có nhiều bước chuyển mình.Với

người chuyển giới, hiện nay đã có nhiều

quốc gia trên thế giới thừa nhận người chuyển giới, cho phép phẫu thuật chuyển đổi giới tính như: Mỹ, Canada, Serbia, Thái Lan, Singapore, Philippines, Ấn Độ… Hiện nay,

xu hướng liên quan đến người chuyển giới là không cần phẫu thuật chuyển đổi giới tính vẫn có thể được làm lại giấy tờ tùy thân theo giới tính mong muốn như ở Argentina, Hàn Quốc hay Canada Có thể nhận thấy, đây là mức độ ghi nhận cao nhất đối với người chuyển giới

Qua việc phân tích, tìm hiểu các quy định của các văn kiện pháp lý như đã nói ở trên cùng với thực tiễn pháp luật của các quốc gia, có thể nhận thấy quyền của người LGBT nói chung theo luật nhân quyền quốc tế gồm các quyền như sau:

Thứ nhất, các quyền về kinh tế, văn hóa,

xã hội: Quyền được hưởng và duy trì tiêu chuẩn sống thích đáng, quyền lao động, quyền được hưởng an sinh xã hội, quyền được hỗ trợ về gia đình, quyền được hưởng sức khỏe về thể chất và tinh thần, quyền giáo dục, quyền được tham gia vào đời sống văn hóa và được hưởng các thành tựu khoa học…

Thứ hai, các quyền dân sự, chính trị:

Quyền không bị phân biệt đối xử, bình đẳng, được thừa nhận tư cách con người trước pháp luật, có vị thế bình đẳng trước pháp luật, quyền sống,

Thứ ba, quyền được công nhận hôn nhân

giữa những người cùng giới tính Đây là một trong những quyền cơ bản nhất của luật nhân quyền quốc tế bảo đảm công bằng pháp lý

đối với cộng đồng LGBT trong vấn đề hôn

nhân

Thứ tư, quyền cho phép LGBT nhận con

nuôi Với quyền này đảm bảo cho thiên chức

làm cha mẹ của những cặp đôi là người

LGBT…

Trong lĩnh vực tư pháp hình sự, luật nhân

quyền quốc tế đã có nhiều quy định trong

việc đảm bảo xử lý và bảo vệ quyền con

người trong tư pháp hình sự tránh những

hành vi tiêu cực, xúc phạm thô bạo đến

quyền con người nói chung và các nhóm yếu

thế nói riêng, trong đó có người LGBT Vì

môi trường tư pháp hình sự mang tính chất

cưỡng chế rất nghiêm khắc và rất dễ xảy ra

các hành vi tiêu cực, bạo lực xâm phạm đến

quyền lợi, thậm chí là danh dự, nhân phẩm,

tính mạng của con người Do vậy, luật nhân

quyền quốc tế đã có nhiều quy định bảo vệ

quyền con người trong lĩnh vực đặc biệt này,

được thể hiện qua các công ước quốc tế và

Tuyên ngôn Thế giới về Nhân quyền năm

1948, cùng các khuyến nghị, nghị định

thư,…

Tuyên ngôn Thế giới về Nhân quyền

năm 1948 và Công ước quốc tế về các quyền

dân sự, chính trị năm 1966 đã có nhiều quy

định tiến bộ trong việc bảo vệ quyền con

người nói chung, trong đó có người LGBT

Thứ nhất, quyền sống, được quy định

tại Điều 3 của UDHR: Ai cũng có quyền

được sống, tự do, và an toàn thân thể Thứ

hai, quyền được bảo vệ để không bị bắt,

giam giữ tùy tiện được quy định tại điều 9

UDHR và được cụ thể hóa tại Điều 9

ICCPR Thứ ba, quyền được đối xử nhân

đạo đối với người bị tước tự do được quy

định tại Điều 10 ICCPR Thứ tư, quyền được

xét xử công bằng, đây là một tập hợp các bảo đảm tố tụng nhằm đảm bảo quá trình xét xử được công bằng, bao gồm các khía cạnh như được bình đẳng trước tòa án, được suy đoán

vô tội, không bị áp dụng hồi tố và không bị

bỏ tù chỉ vì không hoàn thành nghĩa vụ theo hợp đồng…quyền này được đề cập trong các

Điều 10 và Điều 11 của UDHR Thứ năm,

quyền được an toàn cá nhân, tại Điều 12 công ước ICCPR đã quy định điều này Như vậy, điểm đặc biệt, khác biệt về quyền của người LGBT trong tư pháp hình

sự là: Quyền được đối xử công bằng (trong nhóm quyền về xét xử công bằng), khách quan, không bị kì thị; Và quyền được tôn trọng về sức khỏe, danh dự, nhân phẩm (thuộc nhóm quyền về tự do, an ninh cá nhân) Thúc đẩy, các quyền này trong tư pháp hình sự sẽ bảo vệ, bảo đảm được các quyền con người của người LGBT, hạn chế, ngăn ngừa những hành vi xâm hại

Qua đó, thấy được pháp luật quốc tế đã

có nhiều quy định bảo vệ quyền con người trong tư pháp hình sự, trong đó có bảo vệ quyền của người LGBT Đây là một bước ngoặt lớn và tích cực đối với con người nói chung và người LGBT nói riêng, đã đảm bảo

và thúc đẩy được những quyền con người cơ bản, không phân biệt đối xử dựa trên xu hướng tính dục và bản dạng giới Từ đó, nhằm làm lĩnh vực tư pháp hình sự được khách quan, công bằng, bảo vệ được công lý, công bằng xã hội

2.2 Quyền của cộng đồng LGBT trong

tư pháp hình sự theo pháp luật Việt Nam

Với những quy định chung của Luật

nhân quyền quốc tế về quyền của cộng đồng

LGBT có thể thấy pháp luật Việt Nam đã có

những điểm tương đồng liên quan đến bảo

vệ quyền của cộng LGBT

Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, các

chủ thể trong xã hội đều bình đẳng và được

hưởng mọi quyền và thực hiện nghĩa vụ

giống nhau, không người nào có đặc quyền

hơn ai Điều đó tạo nên sự văn minh, bình

đẳng và dân chủ trong pháp luật Hiến pháp

năm 2013 đã quy định rất rõ ràng tại Điều 16

là: “Mọi người đều bình đẳng trước pháp

luật Không ai bị phân biệt đối xử trong đời

sống chính trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã

hội” Điều đó đã khẳng định hành lang pháp

lý rất chặt chẽ và các quy định nhằm bảo

đảm, thúc đẩy quyền con người, quyền công

dân ở nước ta rất phù hợp với sự phát triển

của xã hội Vì vậy, ở nước Cộng hòa xã hội

chủ nghĩa Việt Nam, các quyền con người,

quyền công dân về chính trị, dân sự, kinh tế,

văn hóa, xã hội được công nhận, tôn trọng,

bảo vệ, bảo đảm theo Hiến pháp và pháp

luật

Hiến pháp năm 2013 quy định về nhiều

quyền con người và quyền công dân, tiêu

biểu như các quyền được hưởng sự công

bằng và bình đẳng, quyền sống và được bảo

hộ về tính mạng, sức khỏe, danh dự và nhân

phẩm, quyền về bình đẳng giới và người

LGBT họ cũng là con người và là một công

dân của Việt Nam, do vậy họ vẫn được

hưởng những quyền đó mà mọi người đều được hưởng

Không chỉ quy định về những quyền tương tự như chủ thể khác trong xã hội, pháp luật Việt Nam cũng quy định về một số quyền đặc thù chỉ dành cho quyền của cộng đồng LGBT, tiêu biểu là: quyền thay đổi tên, quyền xác định lại giới tính, chuyển đổi giới tính, hay việc bỏ quy định cấm kết hôn cùng

giới tính Đặc biệt, trong tư pháp luật hình

sự, đã có điểm mới hướng đến bảo vệ quyền

và lợi ích hợp pháp cho cộng đồng LGBT

Bộ luật Hình sự, Luật thi hành tạm giữ tạm giam và Luật thi hành án hình sự hiện hành

đã có những quy định theo hướng mở rộng

và phù hợp với tình hình và diễn biến của tội phạm cùng những hành vi xâm phạm quyền

và lợi ích hợp pháp của con người nói chung

và của người LGBT nói riêng Luật thi hành

án hình sự năm 2019 và Luật thi hành tạm giữ, tạm giam năm 2015 đã có quy định bảo

vệ quyền cho cộng đồng LGBT về vấn đề giam giữ ở buồng giam riêng dành cho người đồng tính, người chuyển giới và người chưa xác định được giới tính Đây là điểm tích cực trong việc bảo đảm quyền của cộng đồng LGBT, tuy nhiên lại quá ít quy định liên quan đến người LGBT, đây là khó khăn rất lớn để bảo vệ quyền của cộng đồng này

Từ những phân tích trên thấy được pháp luật Việt Nam đã có những quy định phù hợp với pháp luật quốc tế, tuy nhiên hiện nay vẫn chưa có các quy định nhằm bảo vệ quyền của những người LGBT đó là về các quyền tối thiểu của họ

Trong lĩnh vực tư pháp hình sự của Việt

Nam là một trong những lĩnh vực pháp luật

được coi trọng rất nhiều trong quá trình lập

pháp, ảnh hưởng rất nhiều đến quyền và

nghĩa vụ của con người Thực tế cho thấy,

nhà nước ta đã và đang rất quan tâm đến

quyền của người LGBT trong lĩnh vực tư

pháp hình sự mà cụ thể là về hai nhóm

quyền: quyền an toàn tính mạng, thân thể,

danh dự, nhân phẩm của cá nhân và quyền

được xét xử công bằng

2.2.1 Nhóm quyền được tôn trọng và

an toàn về tính mạng, sức khỏe, danh dự

và nhân phẩm của cộng đồng LGBT

Thứ nhất, Bộ luật Tố tụng hình sự năm

2015 đã thể hiện được tinh thần bảo vệ quyền

con người của Hiến pháp: Bộ luật đã quy

định các nguyên tắc cơ bản liên quan đến bảo

vệ quyền con người thể hiện như nguyên tắc

tôn trọng và bảo vệ quyền con người, quyền

và lợi ích hợp pháp của cá nhân (Điều 8);

Nguyên tắc bảo đảm quyền bình đẳng trước

pháp luật (Điều 9); Nguyên tắc bảo đảm

quyền bất khả xâm phạm về thân thể (Điều

10); Nguyên tắc bảo hộ tính mạng, sức khỏe,

danh dự, nhân phẩm, tài sản của cá nhân

(Điều 11) Nguyên tắc bảo đảm quyền bất

khả xâm phạm về chỗ ở, đời sống riêng tư,

bí mật cá nhân, bí mật gia đình, an toàn và bí

mật thư tín, điện thoại, điện tín của cá nhân

(Điều 12); Nguyên tắc suy đoán vô tội (Điều

13); Nguyên tắc không bị kết án hai lần vì

một tội phạm (Điều 14); Nguyên tắc bảo

đảm quyền bào chữa của người bị tạm buộc

tội, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị

hại, đương sự (Điều 16); các nguyên tắc xét

xử của Tòa án nhân dân, trong đó có các nguyên tắc như độc lập xét xử, đảm bảo hai cấp xét xử (Điều 12 đến Điều 27)… Bộ luật

Tố tụng hình sự năm 2015 cũng đã hoàn thiện các quy định về các biện pháp cưỡng chế tố tụng hình sự, nhất là các biện pháp bắt, tạm giữ, tạm giam; Quy định tương đối rõ ràng địa vị tố tụng của các chủ thể tố tụng hình sự; đặc biệt là địa vị tố tụng của người tham gia tố tụng nói chung, của người bị buộc tội nói riêng Như vậy có thể thấy pháp luật hiện hành đã phần nào đáp ứng được việc bảo đảm quyền con người trong tư pháp hình sự, từng bước hoàn thiện các quy định

về nguyên tắc tố tụng hình sự, trong đó có các nguyên tắc liên quan trực tiếp đến bảo vệ quyền con người đảm bảo cho các chủ thể tố tụng thực hiện đầy đủ quyền và nghĩa vụ tố tụng được quy định

Thứ hai, quan niệm về hành vi giao cấu và

hành vi quan hệ tình dục đã có sự thay đổi tiến bộ trong Bộ luật Hình sự hiện hành Trong những năm qua, ở Việt Nam số người đồng tính nam, đồng tính nữ công khai

xu hướng tình dục của mình và số người chuyển giới ngày càng gia tăng Tình trạng này đã kéo theo vấn đề xâm phạm tình dục giữa những người đồng giới, xâm phạm tình dục người chuyển giới và vấn đề mại dâm đồng giới gia tăng, có tính nguy hiểm cho xã hội cao Trong Bộ luật Hình sự (BLHS), không có quy định nào liên quan đến người chuyển giới, người đồng tính với tư cách là chủ thể hay nạn nhân của hành vi phạm tội, nhất là các tội xâm phạm tình dục hoặc có

liên quan đến hành vi giao cấu hoặc các hành

vi quan hệ tình dục khác

Bộ luật Hình sự năm 1999 không có quy

định cụ thể về hành vi giao cấu đối với người

cùng giới gây nhiều khó khăn trong quá trình

xử lý những vụ việc có liên quan đến tình

dục đồng giới Hành vi giao cấu trong Bộ

luật Hình sự năm 1999 còn quá hạn hẹp

không bao gồm các hành vi tình dục đồng

giới gây ra rất nhiều ảnh hưởng đến quyền

của người LGBT

Tuy nhiên hiện nay, Bộ luật Hình sự năm

2015 (sửa đổi, bổ sung năm 2017) đã có

bước cải tiến rõ rệt trong lĩnh vực hình sự

bảo đảm quyền của người đồng tính, song

tính, chuyển giới Trong BLHS năm 2015,

“hành vi quan hệ tình dục khác” được quy

định là dấu hiệu cấu thành tại các tội: Tội

hiếp dâm ( Điều 141), tội hiếp dâm người

dưới 16 tuổi (Điều 142), tội cưỡng dâm

(Điều 143),…Theo nghị quyết của Hội đồng

thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao ban hành

năm 2019 hướng dẫn thi hành áp dụng một

số điều của Bộ luật Hình sự về các tội xâm

phạm tình dục Vì vậy, đã giải quyết rất

nhiều những vụ việc liên quan đến người

đồng tính, bảo đảm được quyền của họ trong

tư pháp hình sự Thực tế, cho thấy trong thời

gian qua nhiều vụ án hình sự về tình dục

trong đó nạn nhân là người cùng giới với

người phạm tội cũng đã bị xử lý nghiêm theo

quy định của pháp luật

Thứ ba, quyền của người LGBT trong

pháp luật về thi hành tạm giữ, tạm giam và

thi hành án hình sự đã có đề cập đến nhưng

chưa đủ

Trong quá trình tố tụng của cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng áp dụng một số biện pháp mà khi thực hiện cần căn cứ vào giới tính của đối tượng áp dụng như khám người, tạm giữ, tạm giam trong tố tụng hình sự; thi hành án phạt tù có thời hạn, tù chung thân Tuy nhiên, thực tế cho thấy hiện nay đã

có rất nhiều người đồng tính, chuyển giới thành công nhưng lại không được công nhận giới tính trong giấy tờ tùy thân làm ảnh hưởng đến quyền lợi của họ trong quá trình

tố tụng Cơ quan có thẩm quyền chủ yếu dựa vào giấy tờ tùy thân để xác định giới tính của

họ là nam hoặc nữ không quan tâm đến người đồng tính chuyển giới gây rất nhiều khó khăn và xâm phạm đến quyền của người LGBT

Luật Thi hành tạm giữ, tạm giam năm

2015 đã quy định rất rõ ràng về việc tạm giữ, giam người đồng tính, chuyển giới tại Điểm

a, Khoản 4, Điều 18 về phân loại, quản lý người bị tạm giữ, người bị tạm giam Đây là điểm tiến bộ trong tư pháp hình sự đảm bảo quyền lợi và danh dự của người đồng tình, chuyển giới khi bị tạm giữ, tạm giam Tránh những vấn đề tiêu cực phát sinh trong quá trình tạm giữ, tạm giam giữa người LGBT và những người khác Tuy nhiên, tại Điều 16 của Luật thi hành tạm giữ, tạm giam năm

2015 lại không có sự thay đổi trong việc khám xét thân thể trước khi bị tạm giữ, tạm giam điều này làm cho việc tiếp nhận và bảo đảm quyền của người bị tạm giữ, tạm giam

là người đồng tính, song tính và chuyển giới vẫn chưa được đảm bảo triệt để

Ngoài ra, trong Luật Thi hành án hình sự

năm 2019 đã có quy định giam giữ riêng cho

phạm nhân là người đồng tính, người chuyển

giới và người chưa xác định rõ giới tính

Được quy định tại Khoản 3, Điều 30 Luật

Thi hành án hình sự năm 2019: Phạm nhân

là người đồng tính, người chuyển đổi giới

tính, người chưa xác định rõ giới tính có thể

được giam giữ riêng Điều này, đã một phần

bảo vệ được quyền con người cho những

người LGBT nói chung, giúp họ được giam

giữ trong buồng giam có những người giống

như họ, sẽ tránh được những ánh mắt kỳ thị,

phân biệt, đối xử và các hành vi tiêu cực có

thể xảy ra Đồng thời, thông qua đó, họ có cơ

hội tiếp xúc, chia sẻ với nhau, giúp họ thấu

hiểu cho nhau và sớm nhận ra những lỗi lầm

của mình để khi chấp hành án xong họ có cơ

hội được hòa nhập với xã hội, trở thành công

dân có ích cho gia đình và đất nước

Đây cũng là lần đầu tiên lĩnh vực tạm giữ,

tạm giam chính thức thừa nhận người

chuyển giới và đồng tính, đồng thời đảm bảo

quyền lợi của những đối tượng này Theo

quy định này, mọi công dân trên đất nước

Việt Nam đều nhận được sự đối xử bình

đẳng trước pháp luật Điều đặc biệt của Luật

Thi hành tạm giữ, tạm giam là sự hiện diện

của người đồng tính, chuyển giới Đây là một

tín hiệu mừng với cộng đồng người LGBT

trong tư pháp hình sự

2.2.2 Nhóm quyền được xét xử công

bằng

Trong lĩnh vực tư pháp hình sự Việt Nam

hiện chưa có quy định riêng về quyền xét xử

công bằng với người LGBT Việc thực hiện

nghiêm túc khách quan các nguyên tắc về xét

xử công bằng cũng chính là biện pháp để đảm bảo quyền con người của cộng đồng LGBT Trong Bộ luật Tố tụng hình sự năm

2015 thì quyền bình đẳng được ghi nhận tại các điều: Điều 9 Bảo đảm quyền bình đẳng

trước pháp luật theo đó: “… mọi người đều bình đẳng trước pháp luật, không phân biệt dân tộc, giới tính, tín ngưỡng, tôn giáo, thành phần và địa vị xã hội Bất cứ người nào phạm tội đều bị xử lý theo pháp luật.”

Điều 25 Tòa án xét xử kịp thời, công bằng,

công khai cụ thể: “Tòa án xét xử kịp thời trong thời hạn luật định, bảo đảm công bằng Tòa án xét xử công khai, mọi người đều có quyền tham dự phiên tòa Trường hợp

đặc biệt cần giữ bí mật nhà nước, thuần phong, mỹ tục của dân tộc, bảo vệ người dưới 18 tuổi hoặc để giữ bí mật đời tư theo yêu cầu chính đáng của đương sự thì Tòa án

có thể xét xử kín nhưng phải tuyên án công khai”

Quyền được xét xử bởi một tòa án độc lập

và không thiên vị được nội luật hóa trong pháp luật Việt Nam cụ thể tại Điều 23 Thẩm phán, Hội thẩm xét xử độc lập và chỉ tuân theo pháp luật theo đó “Thẩm phán, Hội thẩm xét xử độc lập và chỉ tuân theo pháp luật; nghiêm cấm cơ quan, tổ chức, cá nhân can thiệp vào việc xét xử của Thẩm phán, Hội thẩm.” Nguyên tắc tranh tụng trong xét

xử được bảo đảm: Điều 26, Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2015 quy định: “Trong quá trình khởi tố, điều tra, truy tố, xét xử, Điều tra viên, Kiểm sát viên, người khác có thẩm quyền tiến hành tố tụng, người bị buộc tội, người bào chữa và người tham gia tố tụng

khác đều có quyền bình đẳng trong việc đưa

ra chứng cứ, đánh giá chứng cứ, đưa ra yêu

cầu để làm rõ sự thật khách quan của vụ án

Theo các quy định nêu trên thì các quyền

bình đẳng và được xét xử bởi tòa án độc lập,

công khai đã được nội luật hóa một cách khá

đầy đủ trong pháp luật Việt Nam Từ đó có

thể thấy pháp luật đã dành sự quan tâm đến

cộng đồng LGBT, tuy nhiên những vấn đề

đó chưa đủ và còn quá ít để có thể bảo vệ

quyền của cộng đồng LGBT Thực tế cho

thấy, hiện nay quyền của người LGBT chưa

được đảm bảo triệt để trong lĩnh vực tư pháp

hình sự mặc dù trong tư duy lập pháp của các

nhà làm luật đã có sự thay đổi rất nhiều so

với trước đây Tuy nhiên, vẫn có rất nhiều lỗ

hổng pháp lý còn chưa được bù đắp do một

số yếu tố tác động như xã hội, văn hóa, tôn

giáo…Hy vọng rằng trong thời gian tới pháp

luật sẽ có nhiều quy định hơn nữa để bảo vệ

quyền của cộng đồng LGBT không chỉ trong

pháp luật tư pháp hình sự, mà còn trong

những lĩnh vực khác

2.2.3 Quyền của cộng đồng LGBT

trong tư pháp hình sự Việt Nam trong mối

quan hệ với quyền của cộng đồng LGBT

trong tư pháp hình sự quốc tế

Đối chiếu với pháp luật quốc tế ta thấy

pháp luật Việt Nam cũng đã có một số quy

định liên quan đến hai nhóm quyền: Nhóm

quyền an toàn tính mạng, thân thể, danh dự,

nhân phẩm của cá nhân và nhóm quyền được

xét xử, đối xử công bằng

Thứ nhất, với quyền được pháp luật bảo

hộ về tính mạng, sức khỏe, danh dự và nhân

phẩm, pháp luật tư pháp hình sự Việt Nam

đã có quy định Cụ thể, Bộ luật Hình sự năm

2015 sửa đổi năm 2017 đã xác định “hành vi quan hệ tình dục khác” là dấu hiệu cấu thành tội phạm của một số tội như tội hiếp dâm, tội cưỡng dâm Đồng thời ban hành nghị quyết 06/2019/NQ-HĐTP giải thích thế nào là hành vi giao cấu, dâm ô và hành vi quan hệ tình dục khác Những quy định này là những đóng góp to lớn trong quá trình giải quyết những vụ việc liên quan đến người đồng tính, bảo đảm được quyền của họ trong tư pháp hình sự Quy định này cơ bản đã đáp ứng được nhu cầu bảo vệ tính mạng, sức khỏe, danh dự và nhân phẩm của người đồng tính

Thứ hai, với quyền được đối xử công bằng

với những người bị tước tự do thì pháp luật Việt Nam cũng đã có quy định Cụ thể là trong pháp luật thi hành tạm giữ tạm giam và pháp luật thi hành án hình sự đã quy định có thể giam giữ ở buồng riêng đối với người đồng tính, người chuyển giới, người chưa xác định rõ giới tính Đây là những điểm tiến

bộ trong tiến trình bảo vệ quyền của cộng đồng LGBT, đảm bảo cơ bản quyền không

bị phân biệt đối xử, kì thị, xa lánh của họ

Thứ ba, với quyền được xét xử bởi tòa án

độc lập, không thiên vị, công khai của cộng đồng LGBT thì pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể Trong pháp luật quốc tế quyền này được quy định tại Điều 10 và Điều

11 của UDHR Tuy nhiên giống với pháp luật quốc tế, pháp luật tư pháp hình sự Việt Nam cũng chưa quy định cụ thể về quyền này của cộng đồng LGBT mà vẫn chỉ là quy