Luận văn thạc sĩ Luật học: Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam - thực tiễn thi hành tại thành phố Hà Nội

Khởi đâu với Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987,Luật Công ty năm 1900, sau hơn 30 năm xây dựng va phát triển, hệ thôngpháp luật về đầu tư và doanh nghiệp đã dân dân có những th

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯPHÁP.

TRUONG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐÀO DUY ANH

THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN DAU

TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM-THỰC TIEN THỊ HÀNH TẠI.

THÀNH PHO HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC(Định hướng ứng dụng)

HÀ NỘI, NĂM 2019

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯPHÁP.

TRUONG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐÀO DUY ANH

THU TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VON DAU

TU NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM-THỰC TIEN THỊ HÀNH TẠI.

THÀNH PHÓ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh Tế

‘Ma số: 25UD07002

Người hướng dẫn khoa hoc: TS Đoàn Trung Kiên

HÀ NỘI, NĂM 2019

LỜI CAM DOANTôi wan cam đoan đây 1a công trình nghiên cửu khoa học độc lập của tiếng tôi

Các kết qua nêu trong Luân văn chưa được công bố trong bat kỷ công trình nao khác Các sé liêu trong luận văn la trung thực, có nguồn gốc rõ rằng,được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chỉnh sác và trung thực của Luân vănnay.

Tae giả luận văn

Bao Duy Anh

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

Vi mục dich của luận văn này, các ký hiệu viết tắt dưới đây sé là từ viếttắt của một số từ được sử dụng nhiêu trong luận văn nay, trừ trường hợp haynội dung cụ thể, các từ nay có thể có y nghĩa khác phủ hợp với trường hợphay nội dung đó:

STT Ký hiệu viết tắt Tên của ký hiệu viet tat

T —- Foreign Direct Investment-Von đấu

từ trực tiếp nước ngoài

GCNDKDT Giấy Chứng Nhận Đăng Ky Đâu Tư

3 GCNDEDN Giấy Chứng Nhân Đăng Ky Doanh.

Nghiệp + Tuật đầu tư năm 1987 | Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam.

số 4-HĐNN8 được Quốc hội thông qua ngày 29/12/1987

5 Tuất Đầu tư năm 1996 | Luật đâu tư nước ngoài tại Việt Nam

năm 1996 được Quốc hội thông quangày 12/11/1096 được sửa đổi, bổsung năm 2000

6 Tuất đầu hr 2005 | Luat đâu tư số 59/2005/QH11 được

Quốc hỏi thông qua ngày 28/11/2005

T TuấtĐâutư2014 |Tuất Dau tư 67/2014/QH13 được

Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chũ nghĩa Việt Nam thông qua ngày,

26 tháng 11 năm 2014, có hiệu lực

kế từ ngy 01 thang 07 năm 2015

b TuậtDoanhnghệp |luất Doanh nghệp số

2014 68/2014/QH13 được Quốc hội nước.

Công hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 26 tháng 11năm 2014, có hiệu lực kể tir ngay 01tháng 07 năm 2015

H Neti dia Nghĩ dink số T1SM015IND-CP về

118/2015/NĐ-CP | quy định chi tiết va hướng dẫn thi

hành Luật đầu tư được thông quangây 12/11/2015, có hiệu lực kể từngày 27/12/2015

10 Neti dia Ngư ảnh số 78D19NĐ-CP về

T8/2015/NĐ-CP | đăng ký doanh nghiệp được thông

qua ngày 14/09/2015 có hiệu lực kể

từ ngây 01/11/2015

T Neti dink Ngĩ tĩnh số 1082018/NĐ-CP về

108/2018/NĐ-CP | sửa đổi, bổ sung một số điều của nghị

định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14 thing 09 năm 2015 của Chính phủ vẻđăng ký doanh nghiệp có hiệu lực kể

từ ngày 10/10/2018 12— [Thôngtw2DI5/TT- | Thong tư số 702015/T1BKHBĐT

BKHDT hướng dẫn về đăng leý doanh nghiệp

có hiệu lực kể từ 15/01/2016

13 — [ThôngtwD22019/TT- | Thong tư số 072019/TTBKHBĐT

BKHĐT sửa đổi, bổ sung một số điều của

thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01 tháng 12 năm 2015 của Bộ

Tế hoạch va Đâu tư hướng dan vềđăng ky đoanh nghiệp có hiệu lực kể

4 Đối trong và phạm vi nghiên cứu.

4.1 Đối trợng nghiên cứu.

4.2 Pham vi nghiên cứu.

5 Phương pháp nghiên cứu.

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề

7 Bố cục của luận văn.

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VE DOANH NGHIỆP CÓ VON DAU Tư

NƯỚC NGOÀI VÀ PHÁP LUẬT VẺ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI 8

111 Khái quát về doanh nghiệp có vốn đầu or nước ngu:

1111 Khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngo:

1112 Phân loại doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

1.2 Khái quát về pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có

von đầu te nước ngài 14

1.21 Khái quát về pháp luật về thủ tục đầu tư áp dụng với doanh nghiệp

có vốn đầu tr nước ngo: 15

1.22 Khái quát về pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp

có vấn đầu tr nước ngo: 18

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VẺ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI VÀ THỰC TIEN THI THÀNH TẠI THÀNH PHO HÀ NỘI a 2.1 Thục trạng quy định pháp luật về thũ tục đăng ký thành lập doanh

nghiệp có vốn đầu tr nước ngoai a 2.1.1 Thục trang quy định pháp luật về thủ tục đầu tr áp dung với doanh.nghiệp có vốn đầu tr nước ngài a

2.11.1 Điều kiện áp dụng sh

3.1.2 Thục trạng quy định pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanh.nghiệp có vốn đầu tư nước ngài 292.2 Thục tiễn thi hành pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanhnghiệp có vốn đầu te nước ngoài tại Thành phố Hà Nội 33

23 Đánh giá các quy định của pháp luật va thục tién áp dung thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có von đầu te nước ngoài 45

2.3.1 Những điểm tích cực AS

CHƯƠNG 3: MOT SỐ GIẢI PHAP NHẰM HOÀN THIỆN VA NÂNG CAO HIỆU QUÁ THỰC THỊ PHÁP LUẬT VẺ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VON ĐẦU TƯ NƯỚC NGOAI 57 3.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật về thành lập doanh nghiệp có vồn.

3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật vé thủ tục đăng kythành lập doanh nghiệp có vốn đầu tr nước ngoà -58

3221 Giải pháp chung sp

60

62

đ6

PHAN MỞĐẦU.

1 Lý do chọn dé tài

Theo thing kê của Cục Đâu tư nước ngoài - B6 Ké hoạch vả Đầu tư tạiToa đảm kết nỗi doanh nghiệp Việt Nam - Hàn Quốc, tính tháng 11 năm

2018, ước tính có hơn 2.700 dự án có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài với tổng

số vốn đâu tu đã đăng ký ước tính đạt hơn 337 ti USD, trong đó, tổng số vốnthực hiện ước tinh dat hơn 180 tỉ USD Điểu này là minh chứng cho bướcphát triển manh mẽ về kinh tế xã hội của Việt Nam Đông thời, đây cũng làminh chứng cho việc Việt Nam dang dân trở thánh một trong các quốc giadấn đâu trên thé giới vé thu hút vốn đâu tư trực tiếp nước ngoài Nguén vốnđâu tư nước ngoài đã có những đóng gop rat đáng kể vao sự phát triển của nênkinh tế Viết Nam, cải thiến mỗi trường đầu tư kinh doanh, vân đông nguồn thu lớn cho ngân sách quốc gia và giải quyết tốt các vẫn để lao đông-việc làm.

Củng với quá trình đâu tư gia tăng manh mé cd vẻ quy mô vốn đâu tư,

số lượng nhà đâu tư cũng như doanh nghiệp có vin đầu từ nước ngoài thi việc xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý về đầu tư và doanh nghiệp cho nhà đâu.

tt nước ngoải khi đầu từ tại Việt Nam là một trong những đòi héi khách quan.

và bức thiết Khởi đâu với Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987,Luật Công ty năm 1900, sau hơn 30 năm xây dựng va phát triển, hệ thôngpháp luật về đầu tư và doanh nghiệp đã dân dân có những thay đổi và hoàn.thiện hơn, đáp ứng được tốt hơn các mục tiêu về thu hút đầu tư và phát triển.bền vững, Bên cạnh đó vẫn còn tôn tại những bat cập trong chính quy địnhcủa luật đầu tư, sư chênh lệch giữa các quy định của pháp luật về đầu tư cũngnhư qua tình triển khai trên thực tế về thủ tục đăng ký thành lập doanh:nghiệp có vẫn đầu tư nước ngoài còn chưa được thông nhất, tuên thủ nghiêm.ngặt đã phin nào lâm giảm di tinh hấp dẫn cia chính sách kêu gọi đầu tư

Luật đâu tư 2014 được Quốc hội thông qua có hiệu lực từ 01/07/2015

và Luật Doanh nghiệp được Quốc hội thông qua có hiệu lực từ 01/07/2015với nhiều quy định mới theo hướng đơn giản, minh bach hóa hơn cho nha đầu.

tr, trong đó các quy định về thi tục đầu tư và thủ tục đăng ký thành lập doanh.nghiệp ap dung với nhà đầu tư nói chung cũng có những diéu chỉnh nhất địnhTuy nhiên, sau gan bồn năm triển khai trên thực tế, nhiễu quy định vẻ thủ tụcđầu tư và thủ tục đăng kỹ thênh lập doanh nghiệp đã t6 ra không phủ hợp, gâykhó khăn cho nhà đâu tư khi triển khai trên thực tế, Hai từ "thủ tục” thực sựvấn là nỗi ám ảnh với các nha đầu tư từ trước tới nay, bởi hai từ “thủ tục” ở

‘Viet Nam vẫn bị gắn mác là rườm ra đôi khi thách đồ nhà dau tư Bởi vậy,nhà đầu tu nước ngoài van rất e ngại khi thành lập doanh nghiệp có vin đâu

từ nước ngoài bởi "quy định như vay nhưng thực tế lại không phải như vậy”

Trong số các đối tương chịu tac động bởi thủ tục đẩu tư thì doanh:nghiệp có vén đầu tư nước ngoài - một chủ thể có tư cách pháp lý được xem.xét như "ở giữa" nha đâu từ trong nước va nba đâu tư nước ngoài là chủ thểđổi điện với nhiêu bat cập nhất vẻ thủ tục déu tư vả doanh nghiệp Doanhnghiệp có vốn dau tư nước ngoài lâ chủ thể chiém một tỉ lệ rất lớn tại ViệtNam hiện nay và được phên chia lam hai đổi tượng vả hưởng quy ché "đổi xử" khác biết Tuy nhiên, chỉnh việc phân loại va áp dụng các quy chế vẻ thit tuc đầu tư nay lại đã và đang đem đến nhiễu khó khăn cho nha đâu tư cả vémit luật định lẫn triển khai thi hành trên thực tế va đây cũng lả lý do chính.thúc đây tac giả tìm hiểu và nghiên cứu để tai “Mui fục đăng ý thành lậpđoanh nghiệp có von đầu tr nước ngoài tai Việt Nam - thực tiễn thủ hành:Tại thành phố Hà Nội" Pham vi nghiên cứu cia dé tai là rất rông và chứađựng nhiêu nội dung cin phải mắt nhiêu thời gian, công sức tìm hiểu va đánh.giá Do vay, trong pham vi của để tai không tham vong giải quyết được tat cảcác nối dung liên quan đến doanh nghiệp có vốn đâu tư nước ngoài ma chủ.

yêu tập trùng tim hiểu vả khai thắc các thủ tục phổ biển nhất liên quan đền thũtuc đăng ký thánh lập doanh nghiệp có vấn đầu tư nước ngoai thông qua việcthực hiện dự án đầu tư để có thể đem đến cái nhìn rõ ràng nhất về quy định.pháp luật, thực trạng triển khai vả các kiển nghị để xây dựng và hoản thiên.pháp luật

2 Tình hình nghiên cứu dé tài

Về mặt tổng quan chung, thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp cóvốn dau tư nước ngoài không phải là một vân dé nghiên cứu hoàn toan mới,tuy nhiên, việc nghiên cửu các quy định của pháp luật liên quan đến thũ tụcđăng ký thanh lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài trong thời điểmLuật đầu tư năm 2014 và Luật Doanh nghiệp 2014 (hiệu lực 01/07/2015)được ban hảnh và triển khai trên thực tế cũng như như thực tiễn áp dụng và.triển khai là một nội dung còn khá mới mé va chưa cỏ nhiều công trình nghiên.cứu vé nội dung này, Trên thực tế có một số bai nghiên cứu, phân tích về thủtuc đăng ký thành lập doanh nghiệp có vẫn đâu tư nước ngoài theo luật đầu tư

và luật doanh nghiệp mới chỉ ra các bat cập chung cia Luật đầu tư năm 2014

và Luật Doanh nghiệp 2014 hoặc thủ tục đầu tư được hin nhân theo khía cạnh liên quan đến dự án đầu tư có sử dụng đất, một số bai viết có liên quan

có thể liệt kê bao gồm:

- Bai viết "Chẳng chéo thủ tục đâu tư" đăng trên Tap chi Tải chính số

- Giáo tình Luuật đâu tư của Trường Đại học Luật Hà Nội do Nhà xuất

‘ban Công an Nhân dân phát hành.

- Luận văn thạc # luật học "Điểu kiện đầu tư, kinh doanh ở Việt Nam đồi với các nhà đầu tư nước ngoài trong bối cảnh gia nhập WTO" cũa tác giã Trịnh Thị Thúy Hing, Đại học Quốc Gia Hà Nội

- Luân văn thạc sf luật hoc “Hội nhập khu vực, thể giới vé kinh tế vànhững van dé đặt ra với khung pháp luật vẻ đầu tư nước ngoài tại Việt Nam”của tác gi Lê Thanh Nga, Đại học Luật Ha Nôi

Tuy nhiên nhưng các nội dung nảy mới chỉ được để cập chung trong việc niêu ra các bat cập chung ma chưa đưa ra được các giải pháp toàn diện Hon nữa, các thủ tục đăng ky thành lập doanh nghiệp có vốn đâu tư nướcngoài vẫn còn nhiễu bat cập cản phải nghiên cứu va đưa ra giải pháp hoàn.thiện

Tac gia hi vong việc nghiên cửu để tải này sẽ đem đền những nội dungnghiên cứu đánh giá đồng thời cỏ giải pháp thực sự hữu ich và trong pham vi

có thể được sử dung đề tham khảo, đánh giá trong hoạt động ly luận pháp ly

và công tác hoán thiện pháp luật.

3 Mục đích và nhiệm vụ của đề tài

:hi nghiên cửu dé tai nay, tác giả nghiên cứu zác đính mục đích chính

đó chính là phân tích, đánh giá một cách chỉ tiết và có hệ thông các quy định của pháp luật hiện hảnh diéu chỉnh các thủ tục du tư va thành lập doanhnghiệp, đồng thời, đánh giá những điểm bắt cập phát sinh từ thực tiễn áp đụng.pháp luật Bên cạnh đó, đưa ra những để xuất, phương hướng, các giải pháp nhằm góp phân hoa thiện những quy định của pháp luét trên cơ sỡ tạo thuận.lợi hóa tối đa cho nhà dau tư ma vẫn dam bão tốt được hoạt động quản ly củanhà nước,

Để đạt được mục đích trên đây thi để tai phải thực hiện được các nhiệm

vụ:

+ nghién cứu lam sảng tö một số van dé lý luận cơ bản như cáckhái niềm, đặc điểm, các diéu kiện, trình tự thủ tục đăng ký thành lập doanh.nghiệp có vấn đầu tư nước ngoài.

Thứ hai, phân tích va làm sang tô nội him của doanh nghiệp có vốn đâu.

tư nước ngoài và quy chế dau tu, thành lập ap dung đối với từng trường hợp.

Thứ ba, nghiên cửu và đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam về thủtục đăng ký thảnh lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài dua trên sựphân chia t lệ vốn sở hữu của nha đâu tư nước ngoài trong tổ chức kinh tếChi rõ các bat cập của quy định pháp luật và thực tiễn triển khai thủ tục đầu.tư

Then

Thứ te, trên cơ sỡ các van dé lý luận và thực tiễn đưa ra các giai pháp,phương hướng hoàn thiên quy định của pháp luật nhằm nâng cao hiệu quảđiều chỉnh của pháp luật về ván dé nảy

4 Đối trong và phạm vi nghiên cứu.

4.1 Đối trong nghiên cứu.

Các văn ban quy pham pháp luất hiện hành trong lĩnh vực đâu tư, doanh nghiệp, dân sự và các quy định pháp luật chuyên ngành có liên quan điền thủ tục đâu tư.

Liên hệ so sánh giữa các quy định hiện hành va các quy định của Luật đầu tư 2005 và Luật doanh nghiệp 2005 vẻ các vẫn dé liên quan đến phạm vi nghiên cứu của để tái

Thực tiến việc áp dụng pháp luật vé thủ tục đâu từ vả doanh nghiệp đổivới doanh nghiệp có vẫn đầu tư nước ngoài

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Pham vi pháp luật điều chỉnh vé thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đâu tu nước ngoai nói chung rất rộng gắn liên với các hình thứcđâu tư, chủ thể thực hiện thủ tục dau tư và loại hình doanh nghiệp Trong

khuôn khổ nghiên cứu cia dé tải nảy, tác giả chỉ tập chung chủ yêu nghiên cứu thi tục đăng ký thanh lê doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài phổtriển nhất va dẫn đến nhiều khó khăn, bắt cập nhất là thủ tục đăng ký thành lậpdoanh nghiệp có vốn đâu tư nước ngoài thông qua việc thực hiến dự én đầu tư

Theo đó, một số nội dung chính được triển khai nghiên cứu trong để tàitao gồm: Một số van dé ly luận chung về doanh nghiệp có von đầu tư nướcngoài va thủ tục dau tur khái niệm, đặc điểm, phân loại, ý nghia Thực tiễncác quy định pháp luật vé thủ tục đâu tư quy định pháp luật hiện hành, cácđiểm tích cực và han chế còn tén tai Kiến ghi giải pháp hoản thiện pháp luậttrên phương điện luật định vả thực tiễn

5 Phương pháp nghiên cứu

Để tải co sử dụng phương pháp nghiên cứu có phân tích, so sảnh va đổichiều với thực tế, phương pháp tổng hợp từ những đánh giá khách quan nhằmđưa ra những kiến giải phù hợp với yêu cầu của để tải.

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Việc nghiên cứu có hệ thông van dé thủ tục đăng kỹ thảnh lập doanhnghiệp có von đâu tư nước ngoài theo pháp luật Việt Nam mang ý nghĩa lý.Tuận va thực tiển sâu sic

'V phương diện lý luận, để tải đã đánh giá một cách chỉ tiết và có hệ thống các quy định của pháp luật mới trong đó chủ yêu là Luật đầu tw 2014 vacác văn bản hướng dẫn thi hành, Luật đoanh nghiệp 2014 và các văn banhướng dẫn thi hành, bên canh đó, các quy định của Bồ luật Dân sự 2015, Luậtkinh doanh bất động sn 2014, Luật bảo vệ môi trường 2015 cũng được sitdụng để đối chiều, so sánh nhằm tim ra các điểm còn hạn chế

'Vẻ phương diện thực tiễn, luận văn đã liên hệ với các trường hợp cụ thé

tại nơi tác giả làm việc! va để xuất các giải pháp hoan thiên các quy định của

pháp luật Việt Nam và van để thực thi vẻ thủ tục đầu tư, thảnh lập doanh.nghiệp áp dụng với tổ chức kinh tế có von dau tư nước ngoài, phát huy vai trotích cực của chế định nay trên thực tế

7 Bố cục của luận văn

Ngoài Loi mở đầu, kết luận vả Danh mục tài liệu tham khảo, dé taiđược kết cầu gồm ba (03) chương cụ thể như sau:

Chương 1: Khải quát về doanh nghiệp có vin đầu tw nước ngoài va pháp luật vẻ thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn dau tw nước ngoài

Chương 2: Thực trạng pháp luật vẻ thủ tục đăng ký thành lập doanh:nghiệp cỏ vốn đâu tư nước ngoài va thực tiễn thi hanh tại Thành phố Hà Nội

Chương 3: Một sô giải pháp nhằm hoản thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư

nước ngoài

ain Công notice tm wk ì ch hăng một» hing ta tát ng adorn sb lộn? Mực

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VE DOANH NGHIỆP CÓ VON ĐÀU TƯ NƯỚC NGOÀI VÀ PHÁP LUẬT VẺ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VỐN ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI.

111 Khái quát về doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

1.1.1 Khái niêm, đặc điểm doanh nghiệp cỏ vốn đầu tư nước ngoài

a Khái niệm doanh nghiệp có vén dau tư nước ngoài

Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam số 4-HĐNN8 được Quốc hội thông qua ngày 20/12/1987 (Luật đầu tư năm 1987) là văn bản pháp lý đánh.dấu bước đâu tiên của quá trình đổi mới va thu hút dau tư nước ngoài Mặc đủcòn sơ khai nhưng Luật đâu tư năm 1987 cũng đã để cập đền khái niệm vẻ sỉ nghiệp có vẫn đâu tu nước ngoài tại khoản 12 điều 2 bao gồm xí nghiệp liên doanh và xí nghiệp 100% vén nước ngoai Như vay, việc xây đựng khi niệmđầu tiên về tổ chức kinh tế có vin đầu từ nước ngoài mang tính chất lệt kê vàgiới han bao gồm xi nghiệp 100% vin đâu tư của nhả đâu tư nước ngoài va sỉ nghiệp liên doanh (có sự có tham gia góp vốn của nha đâu tw nước ngoài va nhà đầu tu trong nước)

Sau nhiêu lan sửa đổi, bỏ sung vao các năm 1990, 1

nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 được Quốc hội thông qua ngày12/11/1996, được sta đổi, bé sung năm 2000 (Luật Bau tư năm 1996) thaythể cho Luật Bau tư năm 1987 Khái niệm về tổ chức kinh tế có vốn đầu tưnước ngoải vé cơ ban vẫn mang tính chất kế thừa Luật đâu từ năm 1987 theo

2, Luật đầu tư

đó doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoải gồm doanh nghiệp liên doanh,doanh nghiệp 100% vẫn đâu tư nước ngoai Tuy nhiên, Luật Bau tư năm 1996

đã sử dụng thuật ngữ "doanh nghiệp” thay cho thuật ngữ “xi nghiệp” vốn chỉphố biển trong nền kinh tế tập trung Hơn nữa, Luật cũng đưa ra giải thích cuthể hon thé nâo là doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 10% vén đầu tưtrước ngoài, cụ thể

“Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp do hai bên hoặc nhiễu bênhhop tác thành lập tat Việt Nom trên cơ sẽ hợp đằng liên doanh hoặc hiệp địnhin} giữa Chính ph nước Công hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phũnước ngoài hoặc là doanh nghiệp do doanh nghiệp có vốn đẫu tư nước ngoài

ợp tác với doanh nghiệp Việt Nam hoặc do doanh nghiệp liên doanh hop tácvới nhà đầu tư nước ngoài trên cơ sở hợp đông liên doanhTM

"Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài la doanh nghiệp do nhàđầu tư nước ngoài đầu te 100% vốn tại Việt Nam"

Năm 2005, Luật đâu tư số 59/2005/QH11 được Quốc hội thông quangày 29/11/2005 (Luật đầu tư 2005), khái niệm vẻ doanh nghiệp có vin đâu

từ nước ngoài được ghi nhận tai khoản 6 điều 3: “Doanh nghiệp có vốn đầu tenước ngoài bao gém doanh nghiệp do nhà đầu tư nước ngoài thàmh lập để:Thực hiện hoạt đông đâu tư tại Việt Nam; doanh nghiệp Việt Narn do nhà đầu

"he nước ngoài mua cỗ phẫn sáp nhập, mua lại” Khai niệm của Luật đầu tư

2005 đã dé cập đến đổi tương doanh nghiệp mà nhà đầu tư nước ngoài tiến

"hành góp vốn, mua cỗ phan, phân vén góp, mua lại Điểu này đã khắc phụcđược các hạn chế trước đây của Luật đâu tư 1987, 1996 khi chỉ bao ham hoạt đông thành lập doanh nghiệp vả góp vén thảnh lập doanh nghiệp tại Việt

am Cũng từ đây, khái niêm doanh nghiệp FDI (Foreign Direct Investment)

` Hin 8, Điều 2, Lait Su meni 1906

- doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được hình thành và ngày cảng traniên phổ biển.

Luật đầu tư số 67/2014/QH13 được Quốc hội thông qua ngày26/11/2014 sữa đỗi bỗ sung bởi Luật số 03/2016/QH14 ngày 22/11/2016(Luật đâu tw 2014) đã xóa bé khải niệm doanh nghiệp doanh nghiệp có vẫn đầu tư nước ngoài mà đưa ra một thuật ngữ mới "tỗ chức kinh tế có vốn đâu

tư nước ngoái" Theo khoản 17 điều 3 Luật đầu tư 2014 thi "Tổ chute kinh tổ

có vốn đầu tư nước ngoài ia tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước ngoài iahành viên hoặc cễ đông" Khải niệm trên không giới hạn vé hình thức của tổchức kinh tế zí nghiệp hay doanh nghiệp như quy định trước đây ma sử dụngmột thuật ngữ chung la tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài Khải niềmnày có nội ham rộng và bao quát hơn (doanh nghiệp, hợp tác xã ) sơ với các khái niệm từng được sử dung trong các luật đầu tư cũ Đông thời, cũng chothấy việc xác định tổ chức kinh tế có vốn đâu từ nước ngoài được tiếp cânmột cách đơn giản hơn va đây đủ hơn, chỉ cén có sự tham gia của nhà đầu tưtrước ngoài trong tổ chức kinh tế (thành viên, cd đông) thì sẽ được coi 1a tổchức kinh té có vén đâu tư nước ngoài.

‘Nhu vậy, có thé thay khái niệm doanh nghiệp có vén đâu tư nước ngoài.tuy không còn được quy định cụ thé tại Luật đầu tư 2014 nhưng có thể hiểu:Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài lả doanh nghiệp có nhà đầu tư nướcngoài 1a thành viên hoặc cổ đông,

'° Đặc điểm doanh nghiệp có vồn dau tư nước ngoài

Một là về chủ số hit, phải có sự tham gia góp vốn của nhà đầu tenước ngoài

Đây la đặc điểm nỗi bật va quan trọng nhất để phân biệt doanh nghiệp

có vốn đâu tư nước ngoai và doanh nghiệp có vốn đầu tư trong nước Nhà đâu

tư nước ngoài bao gồm cá nhân có quốc tịch nước ngoài va tổ chức được

1n

thành lập hợp pháp theo pháp luật nước ngoài Như vậy, quốc tịch lá căn cử

để xác định một cách chính xác đó có phải nhà đâu tư nước ngoài hay không,

Đối với pháp nhân thi việc xác định quốc tịch la không giống nhau giữacác quốc gia Một số quốc gia ghi nhận quốc tịch thông qua nơi đặt trụ sở.chính của doanh nghiệp, một số khác lại căn cử vào nơi doanh nghiệp đó phát sinh hoạt động kinh doanh chủ yéu Tại Việt Nam, việc sác định quốc tích của pháp nhân dựa trên căn cứ nơi pháp nhân đó được thảnh lập Đối với nhađầu tư nước ngoài, để thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam, nhà đầu tư nướcngoài phải thành lập dự án đâu tư va thực hiện thủ tục xin cấp giấy chứng

nhân ding ký đâu tu” (GCNĐKĐT), Trong khi đó, đối với nhà đầu tư trong

nước thi việc thực hiện thi tục xin cấp GCNĐKĐT là không bắt buộc, phụthuộc vào “nhu câu” của nha đầu tư” Ngoài ra, đối với nha dau tư là công danViệt Nam đồng thời có quốc tich nước ngoài được quyển lựa chon áp dungđiều kiện đầu tư và thủ tục đâu tư như quy định đổi với nha đâu tư trong nước

hoc nha đầu tư nước ngoài.

Hai là về cẩu trúc vốn, có sở hữm vốn của đầu te nước ngoài trongdoanh nghiệp

Việc góp vên để thực hiện hoạt động đâu tư sẽ khiển nha dau tư trởthành chủ sỡ hữu hoặc đồng sở hữu của doanh nghiệp đó Tỉ lệ sở hữu vốn.

“Ehoin 1, Biba 32, Luật Đầu tr 7014: Bầu tự ng lập tế đc nh tể

“3 Nia đầu r được Đàn lập tả chức ko theo xp đời tapi lệ: Thúc Mà thành lạ rễ chức Ride

TẾ wedi need ngoài phố có dna Dục Ir Dị nể cấp Giấy ching nhất nghị đâta

ˆ Hohn 4, Baku 36, Tuật Đền ae 2014: Trường hep thực kiên atu cập Cđẫy dhứng nhận đồng ký đầu

te

“Dog hợp có cc pCi chứng nhện đing ý ea vb nn ne yan tại đến nhà.

atic tong tước hoặc nhà đâu tước ngoặc

12 Tợng tường hp hu chơ áp ng độu in và tì tực đẫt ne nữ q đo đỐ với na đầu a ong ước, hà đt gỤg Anh tì Kon Ì Bid ny Mông học tục Hiện các qiyễn và nga vg đnh đổ

Minhà dh ne mde gà”

u

của nhà đâu từ trong doanh nghiệp ở những lĩnh vực, ngành nghề khác nhau

sẽ có những hạn chế nhất định Một số linh vực cho phép nhà đầu tư sở hữuvốn với mức không han chế, nhưng cũng co những lĩnh vực không cho phéphoặc hạn chế ở một ï lệ nhất định (Tính vực ngân hang, sn xuất thuốc lá, vân.tải đường bô ) Cụ thể, đổi với các dịch vụ như trỏ chơi điên tử, tỷ lê gópvốn của nha đâu tư nước ngoài không được vượt quả 49% va nha đầu tư Việt

‘Nam liên doanh góp vốn cũng phải đáp ứng điều kiên đó đã được cấp phép hoạt đông trong lĩnh vực trò chơi điên từ Hay các lĩnh vực nhạy cảm như logistic, Việt Nam chưa cam két mỡ thị trường cho ngành logistic nói chung

mà chỉ cam kết mỡ của thi trường đối với từng ngành nghề đặc thủ trong ngành logistic, vi dụ như van tai đường bộ, tỷ lê góp vẫn của nha đâu tư nước ngoài không được phép vượt quá 49%,

Việc đâu tư vốn của nhà đầu tư nước ngoài là điều kiện để có thé thực.hiện các mục tiêu đầu tư để ra vả nắm quyển quan trị cũng như gánh vácnghĩa vụ tại doanh nghiệp có vẫn đâu tư nước ngoài.

1.1.2, Phân loại doanh nghiệp có von dau tư nước ngoài

"Nhìn chung, khi thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Viet Nam, nha đâu tu nước ngoài sẽ thảnh lêp theo hai tỷ lệ sỡ hữu vốn cơ bên như sau.

- Doanh nghiệp có nha đâu tư nước ngoài sở hữu từ 51% vẫn điều lệ

- Doanh nghiệp có nha dau tư nước ngoài sở hữu dưới 51% vốn điều lệTrong các hình thức phân loại trên, đây là phương pháp phân loại phổbiển vả lả căn cứ quan trong để dựa vào đó xác định tư cách pháp lý của nhađầu tư nước ngoài khí tiến hành đầu tư vào Việt Nam Trong đó, doanhnghiệp có nhà đâu tư nước ngoài sở hữu từ 51% vốn điều lệ trở lên lại cónhững sự phân biệt cụ thé hơn để xác định tư cách pháp lý khi thực hiện các.thủ tục dau tư Như vậy, việc xem xét các yếu tô để được hưởng các ưu dai,

2

hỗ trợ đối với nhà đâu tư nước ngoài không chỉ dựa trên các tiêu chi vé quốctich, dia bên, ngành nghề đầu tư mà củn dựa trên các tiêu chi vé tí lệ vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài.

d Ý nghĩa của việc phân loại nha

'Việc phân loại nha đầu tư nước ngoài dựa trên tỉ lệ sở hữu vốn trong tổchức kinh tế không chi có ý nghĩa như những con số thông kê đơn thuần phan

'Việc gia nhập WTO, ASEAN, các Hiệp định thương mại tự do FreeTrade Agreement - FTA) đã tạo cho Viết Nam những cơ hội lớn để thu hútđầu tư tử các nha đầu tư nước ngoài Để đâm bão việc mở cửa thị trường thìvấn dé hiện điện thương mai là một trong những nội dung rất quan trong củacác cam kết, Việc "đối xử" với nhà đầu từ nước ngoài dựa trên hai nguyên tắc

cơ ban: () nguyên tắc tối huệ quốc (MEN) và (ii) nguyên tắc đổi xử quốc gia

Do đó, các điều ước quốc tế đưa ra các nội dung cam kết về mỡ cửa đầu tư cho nhà đâu tư nước ngoái theo một 16 trình nhất định theo hướng néi lõngdân vả tiền tới cho phép nha đầu tư nước ngoải được quyển thực hiện cácquyển ty đo kinh doanh như với nha đầu tư trong nước trong các lĩnh vựckinh tế Tuy nhiên đổi với một số lĩnh vực nhạy cảm, sự tham gia của nha đâu.

tự nước ngoài bằng các điều kiên vẻ vén, chứng chỉ hảnh nghề hay cảm nhađầu tư nước ngoài tham gia đã được áp dụng nhưng chỉ áp dụng đổi vớinhững lĩnh vực nhảy cảm có ảnh hưởng lớn đền an ninh quốc phòng, tai chính.nigân hang’

Hsin 3 Đầu 23 Đầu nh ập tổ dúc ket: Luật đồn 201

3

Hat là quản i có hiệu quả hơn các hoạt đông đầu tư vào Việt NamNhằm đảm bảo hoạt động dau tr nước ngoài có hiệu qua, bén cạnh cáccông cụ vé ngành nghệ, lĩnh vực đâu tư thì quản lý dựa trên t lệ sở hữu vốncủa các nha đầu tư nước ngoài trong tổ chức kinh tế cũng là một căn cứ đểdựa vao đó áp dung các trình tự, thủ tục dau tư Trải qua các giai đoạn pháttriển của lĩnh vực đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam thì địa vị pháp lýgiữa 0) đoanh nghiệp có 100% vin nước ngoái, (i) doanh nghiệp có vén đâu

tư nước ngoài dưới 100% và ii) doanh nghiệp trong nước luôn cỏ những sự khác biệt nhất định.

Trước sự phát triển mạnh mẽ củng với kinh nghiệm dau tư kinh doanh,năng lực tai chính, công nghệ của nhà đầu tư nước ngoài so với nhà đầu tưtrong nước thi việc “bao về" hay "ưu đãi" các doanh nghiệp trong nước dé cóđược các điều kiện cẩn thiết để phát triển, tránh được sự thâu tóm, canh tranhgay git của nhà đâu từ ngoại cũng là diéu cin phải được duy tr Theo Luậtđầu tư 2014 thì đối với các @) doanh nghiệp có từ 51% vốn đâu tư nước ngoàitrở lên, (i) các doanh nghiệp được thành lập có nha đầu tư tại muc (i) nắm.giữ từ 51% von diéu lệ trở lên; va (iii) các tổ chức kinh tế được thành lập matrong đó nha dau tư nước ngoài vả cỗ đông/thảnh viên lả tổ chức tại mục (i)nắm giữ từ 51% von điêu 1é trở lên sẽ phải áp dụng các thủ tục va điều kiệnđầu tư như đôi với nha đầu tư nước ngoải

Tuy nhiên, theo thời gian vả cùng với au hướng toàn câu hóa manh mé thì việc cân nhắc "đô mi” (thường la vẻ ti lệ vin gop và ngành nghề đầu tư) đổi với sự tham gia của nhà đâu tư nước ngoài Công cụ quản lý đầu từ dựa vàophan vin gỏp/# lệ vốn góp sé gop phan dang kể vao việc thực hiện mục tiêumay.

1.2 Khái quát về pháp luật về thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

1

1.2.1 Khái quát vẻ pháp luật về thủ tục đầu tư áp dụng với doanh nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài

a Khai niệm vé thủ tục dau tư

Tuy không có quy định và khái niệm cụ thể định nghĩa thé nảo là thủ tụcđầu tu, tuy nhiên, tại Khoản 1, Điều 3, Nghĩ định số 63/2010/NĐ-CP về kiểmsoát thi tục hành chính được thông qua ngay 08/06/2010 có hiệu lực kể từ ngày 14/10/2010 (Nghị định 63/2010/NĐ-CP) có quy dink: “Thai tục lãnh chính là trình tee cách thức thực hiện tơ và yêu câu, điều kiện do cơ quan nhà nước,người có thẩm quyên quy định dé giải quyết một công việc cụ thé liên quan đến

cá nhân 16 chức" Trong đó, "trình tee thực hiện" là thứ tự các bước tiên hành.của đối tượng vả cơ quan thực hiện thủ tục hành chính trong giễi quyết mộtcông việc cụ thể cho cá nhân, tổ chức” “Hd sơ” là những loại giấy tờ ma đối.tượng thực hiện thủ tục hảnh chỉnh cén phải nộp hoặc xuất trình cho cơ quan,

tổ chức có thẩm quyển giải quyết thủ tục hanh chính trước khí cơ quan giải

quyết thủ tục hành chính giải quyết một công việc cụ thể cho cá nhân, tổ chức”

“You cằu, điều kiện" là những đồi hỏi mà đối tương thực hiên thủ tục hànhchính phải đáp ứng hoặc phải làm khi thực hiển mốt thủ tục hảnh chính cụthể” Như vậy, đổi chiều với các quy định nảy thi thủ tục dau tư co thể hiểu lamột thi tục hành chính trong đó quy đính vẻ trình tư, cách thức thực hiên, hỗ

sơ và yên cấu, điều kiện do cơ quan cấp giấy phép đầu tư quy định dé giảiquyết các van để liên quan đền dự án đâu tư Theo đó, để có thể thực hiện thitục đầu tư, nhà đâu từ phải tuân thủ theo các bước tiễn hảnh tại cơ quan cấpphép đâu tr, đồng thời, nhà đầu tư phải nộp cho cơ quan cấp phép đâu tư các

hồ sơ, tài liệu theo quy định tại Luật Bau tư 2014 và các văn ban hướng dẫn thi

“ein 2, Đầu 1,Nghị đụ 63201009-cP

*mhoin 3, Bidu3, Neh đnh630010NĐ-CE

"noi 4, Dib 3,Nghị nh 632010000-CP

1

hành cĩ liên quan va là những thủ tục chung nhất mà các nhà đầu từ phải thựcthiện trước khi tiền hành hoạt động dau tư kinh doanh tại Việt Nam.

9 Khải quát vé hình thức va trình tự thực hiện thủ tục đầu tư

Theo quy định tai Luật Đâu tư 2014, các hình thức đâu từ được xác định.

‘bao gồm: (i) dự án đầu tư gắn với thành lập mới tổ chức kinh tế, (1) đâu tư gopvốn/mua cỗ phan/phan vn gop; (iii) đầu tư theo hình thức đối tác cơng-tư(Private Public Partnership - PPP); (iv) đâu tu theo hình thức hop đẳng hop tác đầu tư (Business Cooperation Contract - BCC) Tuy nhiên, do mục tiéu của luận văn xoay quanh các vẫn để liên quan đền thi tục đăng ký thành lập doanh: nghiệp thực hiện dự án đầu tư của nhà đâu tư nước ngồi (doanh nghiệp cĩ vốn đầu tư nước ngoai) nên các thủ tục được néu tại luận văn nay sẽ tập trung vàothủ tục đầu tư cũng như thủ tục doanh nghiệp để thành lập du án dau tư gắn vớithành lập mới tổ chức kinh tế Việc quy định hình thức đâu từ do nhà đầu tưthành lập dự án dau tư gắn liên với thành lập mới tổ chức kinh tế lả vì theo quy.định tại Luật Đâu tư 2014, nhà đầu từ nước ngồi muốn thành lập doanh nghiệp

tại Việt Nam thi trước tiên phải thành lập dự án đầu tư”, Nhìn chung, để thành.

Jap dự án đầu tư, đổi với từng trường hop, thủ tục đầu tư cĩ thé được chia thành

"hai thủ tục chính như sau:

Thứ nhất, tùy thuộc vào từng du an đâu tư với tổng vốn dau tu và lĩnhvực đâu tư khác nhau, chủ đầu tư phải xin chấp thuân chủ trương đâu tư Tùy thuộc vào từng dự ăn ma chủ đâu tư sẽ phải xin thuận chủ trương đâu tưcủa Quốc hội, Thủ tướng Chính phi hay Uy ban nhân dân cấp tính

Thứ hai đề nghị cấp GCNBKDT So với quy định tại Luật đâu tư 2005, giây chứng nhân đâu từ đỏng thời là giấy phép kinh doanh, giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đã gây khơng ít "phiên ha” đổi với chủ đầu tư và doanhnghiệp Do đĩ, tại Luật đâu tư 2014, giầy chứng nhận dau tư đã được chuyển

' Ehận1,Đều 29: “ĐẢ:ự Đinh tp ổ chức Lat Dine 2016

16

đổi thành giấy chứng nhận đăng kỷ đầu tư va tach giấy phép kinh doanh vagiây chứng nhân đăng ký doanh nghiệp ra thanh các giấy phép riêng.

Tuy thuộc vào địa điểm thực hiện dự án đầu tư ma cơ quan có thẩm.quyển cấp, điều chỉnh và thu hỏi GCNĐKĐT sẽ khác nhau Cụ thể, theo quyđịnh tại Luật đầu tư 2014 thì ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu.công nghệ cao, khu kinh tế tiếp nhận, cấp, điều chỉnh, thu hỏi GCNĐKĐT đốivới các dự ân đều tư trong khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao,khu inh tế và Sỡ Kế hoạch va Đâu tw tiếp nhân, cấp, điểu chỉnh, thu hồiGCNDKDT đối với các duran đầu từ ngoài khu công nghiệp, khu chế xuất, khucông nghé cao, khu kinh té, trừ trường hop dự án đâu tư thực hiện trên địa bànnhiễu tỉnh, thành phố trực thuộc Trung wong hoặc Dw án đâu tư thực hiện ở trong và ngoài khu công nghiệp, khu chế zuất, khu công nghé cao va khu kinh

tế thì Sở Ké hoạch và Đâu tư nơi nha đâu tư đặt hoặc dự kiến đặt trụ sở chínhhoặc văn phòng điều hành dự án đâu tư sẽ có thấm quyền cấp, diéu chỉnh, thuhồi GCNĐEĐT,

Để cụ thể hoa hai thủ tục được dé cập trên đây, bên cạnh các quy định tạiMục 2: Thủ tục quyết định chủ trương đâu tư và Mục 3 Thủ tục cấp, điều chỉnh và thu hồi GCNĐKĐT tại Chương IV: "Hoạt động đầu từ tại Việt Nam’cia Luật Đâu tư 2014; còn có các nghỉ định, thông từ hướng dẫn thi hành nhưNghĩ định số 118/2015/NĐ-CP về quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành LuậtĐầu tw được ban hành ngày 12/11/2015 có hiệu lực kể từ ngày 27/12/2015 vàThông tư số 16/2015/TT-BKHĐT quy định biểu mẫu thực hiện thủ tục dau tư

và báo cáo hoạt động dau từ tại Việt Nam được ban hành ngày 18/11/2015 cóhiệu lực kế từ ngày 02/01/2016 Theo đó, đổi với từng linh vực, ngành nghềđầu tư kinh doanh cũng như tổng vôn đầu tư khác nhau sẽ phải thực hiện cácthủ tục đầu tư khác nhau Theo đó, thũ tuc đâu tư nói chung và thủ tục đăng Injthành lập dự án đầu tu gắn với thành lập mới tổ chức kinh tế đã có phân rổ rằng

”

hơn so với Luật Đầu tư 2005 Có thể kế đền như các lĩnh vực ngành nghề đâu.

tư kảnh doanh có điều kiện đã được liệt kê tai Luật Bau từ 2014, khiến nhà đâu.

từ có cái nhìn tổng quát cũng như thuận tiện hơn khi ma tại thời điểm Luật Đầu:

tư 2005 còn hiệu lực, việc đối chiếu vả tra cứu các ngảnh nghệ dau tư kinh.doanh có điều kiên phải tìm hiểu qua các van bản chuyên ngành Ngoài ra, LuậtĐâu tư 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành đã bãi bỏ quy định cấpGCNDKDT cho nba đâu tr trong nước, theo đỏ trong trường hợp có như cầuthì nha đầu tư trong nước có thé để nghị cp GCNĐKĐT hay thu hẹp phạm vi

áp dung cấp GCNĐKĐT đối với nhà đâu từ nước ngoài, theo đó, trường hopnhà đâu từ nước ngoải gúp vốn từ 51% trở lên mới phải xin GCNĐKĐT.

1.2.2 Khải quát về pháp luật về thủ tục đăng ký thành lâp doanh nghiệp

có vốn đâu tư nước ngoài

a Khải niệm vẻ thủ tục đăng ký thanh lập doanh nghiệp

Tuy không có quy định cụ thể giải thích thé nao là thủ tục đăng ký thànhlập doanh nghiệp, nhưng đối chiếu với quy định của Nghị định 63/2010/NĐ-CP

và quy định tại Khoản 1 Điều 3 Nghỉ định 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh:nghiệp được thông qua ngày 14/09/2015 có hiệu lực kể từ ngày 01/11/2015(Nghị định 78): “Đăng i doanh nghiệp là việc người thành lập doanh nghiệpđăng Rý thông tin về doanh nghiệp che Kiến thành lập, doanh nghiệp đăng itnhững thay đỗi hoặc đự kến thay đối trong thông tin về đăng Rý doanh nghiệpvới cơ quan đăng lý kinh doanh và được lưa giit tat Cơ sẽ dữ liệu quắc gia vềđăng lý doanh nghiệp Đăng i doanh nghiệp bao gém đăng lý thành lập doanh nghiệp, đăng lý th đối nội đụng đãng i doanh nghiệp và các ngÌữa

vụ đăng ij, thông bdo Khác theo quy dinh của Nght định này” Như vây, có théhiểu, thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp là một thủ tục hảnh chính trong

đó quy định vẻ trình tự, cách thức thực hiện, hd sơ vả yếu câu, điều kiên ding

ký thông tin về doanh nghiệp dự kiến thành lập do cơ quan cấp phép thành lập

Fry

doanh nghiệp ma cụ thé la Phòng đăng ký kinh doanh-Sé Ké hoạch va đâu tư nơi doanh nghiệp dur dinh đặt trụ sở chỉnh, quy định và được lưu giữ tai Cơ sỡ

dữ liệu quốc gia vé đăng kỹ doanh nghiệp

9 Khai quất về hình thức và trình tư thực hiên thủ tục đăng ký thảnh lập doanh nghiệp

Khi đăng ký thành lấp doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp (hay chính là các nhà đầu tu) phải thực hiện việc đăng ký thành lập doanh nghiệp vả thông bao với Phòng Đăng ký kinh doanh - Sở Kê hoạch va Đâu từ nơi doanh nghiệp đặt trụ sỡ Nhìn chung, theo quy đính tại Luật Doanh nghiệp 2014, Nghỉ định78I2015/NĐ-CP được sửa dai, bỗ sung bởi Nghị định 108/2018/NĐ-CP va cácvăn ban hướng dẫn thi hành khác, nha dau tư sau khi được cấp GCNĐKĐT séphải thực hiện thủ tuc nộp hỗ sơ đăng ký thành lâp doanh nghiệp qua mang điện từ tại Công thông tin quốc gia vé đăng ký doanh nghiệp va sau đó nộp hỗ

sơ giấy lên Phong đăng kỷ kinh doanh nơi doanh nghiệp đất trụ sở sau khí nhận được thông báo chấp thuận Tùy theo loại hình doanh nghiệp được lựa chọn ma

hỗ sơ đăng ký thành lap doanh nghiệp sẽ khác nhau, tuy nhiên, điểm khác biếtlớn nhất giữa doanh nghiệp có vốn đầu tw nước ngoài va doanh nghiệp trong

“ước chính la trong hỗ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp, GCNBKBT lả một tải liêu bất buộc So với quy định tại Luật doanh nghiệp 2005 thì quy định tại Luật Doanh nghiệp 2014 vả Nghỉ định 78/2015/NĐ-CP va các văn băn sửa đổi,

‘bd sung va hướng dan thi hành khác đã rõ rang hơn, do theo quy định tại LuậtDoanh nghiệp 2005 và Luật Bau từ 2005, Giấy chứng nhận đâu tư sẽ đồng thời1a giấy đăng ký doanh nghiệp và giấy phép kinh doanh cia doanh nghiệp có vẫn đâu từ nước ngoải Theo đó, thông tin vẻ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài sẽ được ghi nhận lä doanh nghiệp thực hiện dự án ngay tai Giấy chứngnhận đầu tư

Fry

‘Nhu vậy, trải qua từng thời kỹ, pháp luật về đầu tư nước ngoài tại Viết

‘Nam đã va đang được hoàn thiện Theo đó, tại Luật đầu tư năm 2014, kháitiệm về các tổ chức kanh tế có vốn đầu tư nước ngoài nói chung và doanh.nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài nói riêng đã rông hơn, không còn bi hạn chế

ở khái niệm “ví nghiệp” hay “doanh nghtép 100% vốn din tư nước ngoài" Không chi thé, theo Luật đầu tw 2014, Luật Doanh nghiệp 2014 và các văn.ban hướng dẫn thi hành có liên quan, Giấy chứng nhân đâu tư đẳng thời lagiấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đã được tách ra thành các giấy phép riêng, theo đó, thủ tục đăng ký thành lập dự án va doanh nghiệp có vốn đâu tư nước ngoai - doanh nghiệp thực hiện dự án cũng được quy định thành hai thủ tục riêng biết

2

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VE THỦ TỤC ĐĂNG KY THANH LẬP DOANH NGHIỆP CÓ VON ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI VA

THUC TIEN THI THÀNH TẠI THÀNH PHO HÀ NỘI

2.1 Thục trạng quy định pháp luật về tha tục đăng ký thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

2.1.1 Thực trạng quy định pháp luật về thủ tục đầu tư áp dụng với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

2.1.1.1 Điều kiện áp dung

Đối với các tổ chức kinh tế ma nha dau tư nước ngoài chiếm tỉ lệ vn.chi phối và nha đầu tư nước ngoài là chủ th nắm quyển quyết định đổi vớicác vẫn để quan trọng thi thủ tục đâu tư đối với các tổ chức kinh tế nay được.quy định như sau:

*1 Tổ chức kinh t phải đáp ứng điều kiện và thực uên tidi tục đâu tetheo quy định đối với nhà đầu he nước ngoài khu đầu tư thành lập tổ chute kinh:tế; đầu te góp vẫn, mua cé phân, phân vén góp của tỗ chức kinh tế; đầu tetheo hop đồng BCC thuộc một trong các trường hop sam đây:

@) CO nhà đâu te nước ngoài năm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên hoặc

có da số thành viên hợp danh là cá nhân nước ngoài đối với tổ chức kinh tê iàcông ty hop danh,

b) Có tỗ chức kinh tễ quy đình tại điểm a khoản này nắm giữ từ 51%vốn điều lệ trở lân,

©) Cô nhà đầu te nước ngoài và tỗ chức kính tỄ quy định tại điểm a

khoản này nằm giữ từ 51 % vốn điều lệ trở lên”?

Việc sắc định tư cách pháp lý của tổ chức kinh tế có vẫn đâu tư nướcngoài tại Việt Nam tại Điểm a Khoản 1 Điều 23 nêu trên là khá rõ rang khicăn cứ vào tỉ lệ vốn góp của nha đầu tư nước ngoài trong tổ chức kinh tế Với

` Đầu 23: Tae hiện hoạt đông đâu cửa deat kh có vẫn a be gia” Lat de 2014

a

1118 vẫn góp chi phối thi việc kiểm soát hay quản ly doanh nghiệp sẽ đượcthực hiện để dang hon Thủ tục đầu tư được chia thành 02 (hai) hình thứctiếng biệt là: (4) dau tư thành lập mới tổ chức kinh tế, và (i) góp vồn/mua cổphan/phan vén góp của doanh nghiệp 100% vốn.

3.1.1.2 Trình tự thủ tục

Thủ tục đâu tư được thực hiện sẽ tùy thuộc vao hình thức dau tư cụ thé

ma nha đầu tư nước ngoài triển khai Khái quat chung trong pham vi của détải thi các thủ tục có thể bao gồm: (4) Thủ tục xin chấp thuận chủ trương đâu

tư, Gi) Thủ tục sản cấp Giây chứng nhân đăng ký đầu tư.

a Thủ tục xin chấp thuận chủ trương đâu tư

Đây không phải là một thủ tục đâu tư buộc phải thực hiện khi đâu tư tại Việt Nam và cũng không phải là thủ tục áp dụng riêng đối với nhà đâu tư nước ngoài Việc thực hiện thủ tục nay chỉ áp dụng khi dự án đâu tư dự kiếntriển khai thuộc một trong các trường hợp được ghi nhân tại Điều 30, Điều 31,Điều 32 Luật Đâu tư năm 2014 Đó là các trường hợp phải có chấp thuận củaQuốc hội, Thủ tướng Chính phi, Ủy ban nhân dan cấp tỉnh Cụ thể, cáctrường hợp phải có quyết đính chủ trương đâu tư của Quốc hội là các dự án

từ trong nước

ảnh hưởng lớn dén môi trường hoặc tiêm ẩn khả năng ảnh hưởng nghiêmtrong đến môi trường, cu thể la các du án như sau Nha may điện hạt nhân,Chuyển mục đích sử dung đất vườn quốc gia, khu bảo tôn thiên nhiên, khu.bao về cảnh quan, khu rừng nghiên cứu, thực nghiệm khoa học tir 50 héc ta trở lên, rừng phòng hộ đầu nguồn từ 50 héc ta trở lên, rừng phòng hô chấn gid, chan cát bay, chấn sóng, lần biển, bảo vệ môi trưởng từ 500 héc ta trỡ lên, rừng sản xuất từ 1.000 hếc ta trở lên Ngoài ra, các dự án như Sử dungđất có yêu cầu chuyển mục đích sử dung đất trồng lúa nước từ hai vụ trở lênvới quy mô từ 500 héc ta trở lên, hay Di dân tái định cư từ 20 000 người trở

3

lên ỡ miễn nủi, từ 50.000 người trở lên ở các vùng khác, Dự án có yêu cẩu.phải áp dung cơ chế, chính sách đặc biết cn được Quốc hội quyết định cũngthuộc thẩm quyền quyết định chủ trương dau tư của Quốc hội.

Tương tự như trên, các trường hợp can phai có quyết định chủ trương,đầu tư của Chính phủ cũng đã được liệt kê một cách chi tiết! Theo đó, ngoạitrừ những dự án thuộc thẩm quyển quyết định chủ trương đầu tư của Thủ.tưởng Chính phủ theo pháp luật vé đầu tư công vả các dự án thuộc thẩm.quyển quyết định chi trương đâu tư của Quốc hội, Thủ trỡng Chính phủ sẽquyết định chủ trương đâu tư đổi với các dự án sau:

Thứ nhất, dự án không phân biệt nguồn vốn thuộc một trong các trường,hợp sau: Di dân tai định cư từ 10,000 người trở lên ở miễn núi, tử 20.000 người trở lên ở vùng khác, Xây dựng và lánh doanh cảng hàng không, vận tảitàng không, Xây dựng vả kinh doanh cảng biển quốc gia, Thăm do, khai thác,chế biển dẫu khí; Hoạt đông kinh doanh cá cược, đặt cược, casino; Sản xuấtthuốc lá điều, Phát triển kết cầu ha tng khu công nghiệp, khu chế xuất, khuchức năng trong khu kinh tế, Xây dưng và kinh doanh sân gồn;

Thứ hai, dự ăn không thuộc trường hợp quy định ở trên nhưng có quy

mé von dau tư từ 5.000 tỷ đồng trở lên;

Thứ ba, dự án của nhà đẫu tw nước ngoài trong các lĩnh vực kinh doanh.vận tai biển, kinh doanh dich vụ viễn thông có ha tổng mang, trắng rừng, xuất

‘ban, báo chí, thành lập tổ chức khoa học va công nghệ, doanh nghiệp khoahọc và công nghệ 100% vốn nước ngoài,

Thứ te dự án Khác thuộc thẩm quyền quyết định chủ trương đầu tưhoặc quyết định đâu tư của Thi tướng Chính phủ theo quy định của pháp luật

Ngoài ra, đối với các dư án được Nha nước giao đất, cho thuê đấtkhông thông qua đầu giá, đầu thau hoặc nhân chuyển nhương, dự án có yêu

` Đầu 31:“Biễu rp pd chữ mương đầu của THĩ Hướng Chin pi ật Dias 2014

2

mục đích sử dung đất, hay dự án có sử dụng công nghệ thuộc.Danh mục công nghệ han chế chuyển giao theo quy định của pháp luật vềchuyển giao công nghệ thì phải có quyết định chủ trương đầu tư của Ủy ban

nhân dân cấp tỉnh”

Trong trường hợp dự án dau tư thuộc chấp thuận của nhiều cơ quan thinhà đầu tư sẽ chỉ phải xin chủ trưởng của cơ quan có thẩm quyển cao nhất.Đây là quy định chung áp dụng đối với mọi nha đầu tư bat kể trong hay ngoàinước Thủ tục nay nhằm đảm bao đánh giá được tinh hiệu quả kinh tế - xã hộicủa dự án đâu tu cũng như các tác đông tiêu cực (nếu có) trước khi triển khai

để có các tinh toán, điều chỉnh phù hợp

:hí thuộc trường hợp xin chấp thuận chủ trương đâu tư, tùy thuộc vào việc dự án đâu tu sẽ phải xin chấp thuận của cơ quan nao, thủ tục chấp thuân.

về cơ ban sẽ bao gồm các bước:

(0) Chủ đầu tư lêp và nộp hỗ sơ xin chấp thuận chủ trương đâu tư lên bôphận tiép nhận hỗ sơ của cơ quan đăng ký đâu tư nơi dự kiến thực hiện dự ánđầu tu

(60) Tuy thuộc vào việc phai xin chấp thuận chủ trương của cơ quan nào thi cơ quan đầu tư sẽ (a) tiền hành lây ý kiến các cơ quan nha nước có liên quan về để xuất dự án đầu tư, (b) cơ quan đăng ký đâu tư sẽ tổng hợp ý kiếnlập báo cáo thẩm định trình cơ quan nhả nước có thẩm quyển xem xét.(Trường hợp xin chấp thuận chủ trương cũa Tait tướng Chính phủ, Quốc

hội thủ thủ tuc xem xét léy ÿ kiến và thẩm mi, lập báo cáo thẩm anh sẽ

diễn ra trong thời giam lâu hơn, đồi hỗi các thai túc phức tap, nghiêm ngặt

‘Spi 33 “Tiến edn unde nh chủ cong an cia Oy bern dân cáp Lat Bia we 2018 ' Độtvốt ác aan gum wong Quoc gh tu vic em at chủ trương đân trp doo ta hn Hà họp với các nds ông Ge gh nhận tụ Nghị nh 131/2015/8-CP hướng dẫn về xn qom trang quốc gi được

(Cab phì thông gu ngày 25122015

”

hon do tính chất quan trọng của due án đầu he cing như các tác động đốn đời

sống xã hội kinh tế, môi trường 1”)

(ii) Cơ quan nha nước có thẩm quyển trên cơ sở báo cáo thẩm định.được cũng cấp sẽ tiến hảnh xem xét phê duyét/khéng phê duyét chủ trươngđầu tư

9 Thủ tục xin cấp GCNĐKĐT

Theo quy định tại Luật Đâu tư năm 2014 thì “Các trưởng hop phatthực luện thủ tục cấp Giấy ching nhận đăng it đầu tr bao gdm:

a) Dự án đầu tư của nhà đâu tư nước ngoài;

b) Dự dn đầu tư của tổ chức kinh t8 quy ainh tại khoản 1 Điều 23 của

luật nay"

Thủ tục xin cấp GCNĐKĐT có sự khác biết giữa trường hợp dự án đâu

tư thuộc điên phải xin chấp thuận chủ trương đâu tư va trường hợp dự án đâu.

từ không phải xản chấp thuận chủ trương đâu tư, theo đó:

@) Đối với trường hop dự án phải xin chấp thuận chủ trương đâu tư thì việc cấp Giấy chứng nhên đăng ký đâu tư sẽ được xem xét cùng với quá trình chấp thuận chi trương đầu tư (ma không phải nộp thêm hé sơ xin cấp GCNPKPT) va được cơ quan đăng ký đầu tư cấp sau thời han 05 ngày lâm.việc kể từ thời điểm có quyết định chủ trương đầu tư

Gi) Đôi với trường hợp không phải xin chấp thuận chủ trương đầu tư,nhà đâu tư lập và nộp hỗ sơ đâu tư lên bộ phân tiếp nhận hỗ sơ của cơ quan đăng ký đâu tư nơi dự kiễn thực hiên dự án đầu tư.

Cơ quan đăng ky đâu tư cấp GCNĐKĐT cho nhà đâu từ trong thời hạn

15 ngày kế tử ngày nhân được hỗ sơ hợp lệ” theo quy định tại Khoản 1 Điều

`) Tủ pc sa hấp Gunn cỗ tương đầu tr được đi xhận tạ Điều 3, Dida 34, Đầu 35 Luật Đầu tei

"xin 1 Điều 36: "Thưởng hợp dec hin Dl me cáp GIÁ chứng nhận đăng đẫu ne" Lait ĐỀu uẫm

ait

Fe

này nếu đáp ứng các điều kiện sau: (a) Mục tiêu của dự án đầu tu không thuộcngành, nghề cầm đầu tư kinh doanh; (b) Dự án đâu tư đáp ứng điều kiện đầu:

tư đôi với nha đầu tư nước ngoải (nêu có)

Tuy nhiên, thời han có thé sẽ bi gia hạn trong trưởng hợp các nội dunggiải trình về điều kiện đầu tư đối với dự án đâu tư thiéu thông tin hoặc không.đáp ứng được các điều kiện đã được đặt ra Ngoài ra, thời hạn trên cũng có thể

tị gia hạn trong trường hợp mục tiêu du án đâu tư của nha dau tư nước ngoài.không nằm trong 16 trình cam kết của Việt Nam khi gia nhập WTO nhưngkhông nằm trong danh mục các ngành nghề đầu tư kinh doanh bị cắm Cụ thể,theo quy định tại điểm đ Khoản 2 Điều 10 Nghĩ định 118/2015/NĐ-CP hướngdấn Luật Đâu tư (Nghĩ định 118/2015/NĐ-CP) đã nêu rõ như sau:

“4) Đối với những ngành phân ngành dich vụ chưa cam kết hoặcXông được cy An tại Bib cam lát của Việt Nam trong WTO và điền vóc

ế về đầu te khác ma pháp luật Việt Nam chưa có quy nh về điều kiệnđầu te đối với nhà đầu tư nước ngoài, Cơ quan đăng in’ đầu tư lây ý kiển Bộ

Ké hoạch và Đầu tư và Bộ quấn i ngành đỗ xem xét, quyết định,

GCNĐKĐT vẻ cơ ban thể hiện thông tin được trình bảy trong hỗ sơ xincấp GCNDKDT Khi có thay đổi dự án đầu tư liên quan các nôi dung đượcghi nhân trong GCNĐKĐT thi GCNĐKĐT cần được điều chỉnh.

Sau khi nhân được Giấy chứng nhân đâu tư, nha đầu tư nước ngoài sẽ tiếp tục thực hiện thủ tục đề nghi cấp Giấy chứng nhân đăng ký doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp (rong trường hợp dự án gắn với thànhlập doanh nghiệp) Ở đây, Luật Dau tư năm 2014 đã có thay đổi lớn khi tachnội dung đăng ký doanh nghiệp ra khôi GCNĐKĐT Luật Đâu tư năm 2005quy định đối với trường hợp thực hiện dự án đâu tư lân đu và gin với thànhlập doanh nghiệp thì “Giấy chưng nhận đầu te đồng thời là Giấp chung nhân

`) Đầu 39: “Ghi nự cấp GIÁ: chứng nên đứng kỷ ln đỗ với đc ân đu ự không Ome độn quất nh chủtương đâu, Dật Dea 2018

+

đăng i Mnh doanh?" Quy định nay, dé gây nhằm lẫn bởi thông tin về đoanh.nghiệp thực hiện dự án cũng được để cập trong Giấy chứng nhận đầu tư Theo

đó, có thé dé dang hiểu lâm rằng đoanh nghiệp thực hiện dự án cũng có thể la

nha dau tư của dự án” Tuy nhiên, tại Luật đầu tư 2014 vả Nghị định.

118/2015/NĐ-CP đã quy định tach biết về GCNĐKĐT và Giấy chứng nhânđăng ký doanh nghiệp (GCNĐKDN) Theo đó, vẻ mắt luật định, sau khi cóGCNĐKDN, doanh nghiệp do nhà đâu tw nước ngoài thanh lập sẽ được coi la

nhà đầu tư thực hiện du án đầu tư”, Điều nay đã tao ra nhiễu điểm tích cực va

tránh cho chủ đầu tr khôi những khó khăn khí dur án dau từ bi thu héi giâyphép (Hết thời han hoặc de ám bt tìm hỗi trước thời han) mà tên cạnh đự ánđầu tư ban đâu chủ đâu tư con đang triển khai các dự án khác gắn với pháp.nhân được thành lập tại giấy chứng nhận đầu tư lan đâu Ngoài ra, việc sửađổi nộ dung đăng ký doanh nghiệp/đăng ký đầu tư cũng sẽ thuận tiện hơn khiđược tach ra thành 02 giây tờ riêng biệt

Tuy nhiên, trong trường hợp công ty có von đu từ nước ngoải có dự tham gia góp vén của nhà đâu tư nước ngoài dưới 51% thì trình tự thủ tụcđăng ký thành lập dự án đâu tư sẽ có sự khác biệt đáng kể như sau:

- Điều kiện áp dụng

‘Theo quan điểm xây dựng pháp luật, tổ chức kinh tế có nha dau tư nước.ngoài nấm giữ đưới 51% vin điều lệ l tổ chức mà các nha đầu tư trong nướcvẫn nắm giữ quyền chỉ phôi, thông qua các quyết định quan trong Hay nóicách khác nhà dau tư nước ngoai trong trường hợp nay là thành viên “thiểusố" trong tổ chức kinh tế, do đó sự ảnh hưởng cia Nhà đầu tw nước ngoàitrong những trường hợp nảy là không đủ lớn hoặc có thể tham gia một cách

Ô Điều 0 “hi ne đâu r gỗnvới nh po te bono, Beatin 2005

2 Tae gỗ Neuen Quang VỀ, sith “Provples Phone 4 Dung Lae", WB Thi Gói nấm 2018,

win Fs 9 ang 122.

‘poke Dues, Nes ead 1180015 Te gi Ngyễ ung Về, ác “Pape ợ Pea’

”

trực tiếp vào hoạt đông đâu tư, kính doanh cia doanh nghiệp nền quy chế thựchiện các thủ tục đâu tư này được phân biết với các doanh nghiệp, tổ chức manhà đầu tư nước ngoài chiếm da số.

ute kinh tế có vỗn đầu tư nước ngoài không thuộc trưởng hợp quyđịnh tại các điểm a b và c khoản 1 Điêu 23 Luật Đầu te năm 2014 thực hiênđiều kiện và thai tục đầu te theo quy đmh đối với nhà đâu tư trong nước khiđầu tư thành lập tổ chức kinh tô tietheo hình thức góp vin, mua cỗ phan,

phần vốn góp của tỗ chức kinh tế; đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC

‘Nhu vay, dé sác định các trường hợp không phải thực hiện thủ tục đâu.

tư này, chỉ cẩn sử dung phương pháp loại trừ các trường hợp không thuộc khoăn 1 Điển 23 Luật Đâu tư năm 2014 gồm:

(4) Tổ chức kinh tế có vốn đâu tw nước ngoài trong đó nhà đâu từ nướcngoái sở hữu tỉ lệ vốn điều lệ đưới 51%,

Gi) Tổ chức kinh té được thành lập trong đó tổng ti lệ vốn gop của nhađầu tư nước ngoài đưới 51% vốn điều lệ

+ Thủ tục in chấp thuận chủ trương đầu tư

"Như đã trình bay, đây 18 thủ tục không bắt buộc phải thực hiện trongmoi trường hợp khi triển khai dự án đầu tu Do vay, chỉ những dự án đâu tư

‘Rolin 2 Điền 23: “Phục Hi loạt động đầu ne ci tổ chức ke tổ có vn đẫt nc ate

tôm 2014

3

được triển khai thuộc quy định tại Điều 30, Điều 31, Điều 32 Luật Đầu tư

2014 mới phải triển khai thủ tục này Trinh tự thủ tục được thực hiện thốngnhất đổi với mọi chủ thé ma không có bat kỳ sự phân biệt nao giữa nha đâu tưtrước ngoài hay nha dau tư trong nước

+ Không phải thực hiên thủ tục cấp GCNDKDT

"Nếu như trước đây chỉ cén dự án đầu tư có xuất hiện "bóng dáng" củanha đầu tư nước ngoài thi bat kể tỉ lệ sở hữu vốn là bao nhiêu déu sẽ phải thực.hiện thủ tục sản cấp Giấy chứng nhận đầu tư Điểu nảy vô hình chung đánh.đồng tat cả các chủ thể có liên quan đến nha dau tư nước ngoài sẽ hưởng quychế dau tư như nha dau tư nước ngoài dẫn đến các thủ tục ton kém thời gian,chi phí và tng thêm các thủ tục hành chỉnh không cân thiết

Luật Đâu từ năm 2014 đã quy định theo một hướng mới, nhà đầu tư từ

có nghĩa vụ chuyển sang thảnh chủ t!

để nghị cấp Giầy chứng nhận đăng ký dau tư ma không anh hưởng đến các

ó quyển: quyển được lựa chọn việc

quyên và lợi ích hợp pháp theo quy đánh của pháp luật

doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

‘Nhu đã để cập ở trên, tai thời điểm Luật đầu tư 2014 và Luật Doanh:nghiệp 2014 có hiệu lực, GCNĐKĐT va GCNĐKDN đã được tach ra thành.

02 gidy từ riêng biệt Do đó, sau khi nhà đầu từ nước ngoải hoàn thiện thi tục xin cấp GCNĐKĐT thi nhà đâu từ sẽ phải thực hiện thủ tục đăng ký thành lap doanh nghiệp tại Phòng Đăng ký kinh doanh - Sé Ké hoạch và Bau tư nơidoanh nghiệp đặt trụ sở chính để có được GCNĐKDN

Khi đăng ký thanh lập doanh nghiệp, nhà đâu tư có thé lựa chon thành.lâp doanh nghiệp theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thảnh viên,

TRein3, Đề 1T, “in áp An ti a đâu" Luật Đằunrhim 2014- 72 Để:

“ường hep cấp GIẢ: chong nhật dng Rt đâtnc nha te đc Tưởng tai BE đâu bí nu

+

công ty trách nhiệm hữu hạn hai thảnh viên hay công ty cỗ phản Cac yếu tổ

thường được cân nhắc khi thành lập doanh nghiệp bao gồm””

- Thủ tục và chi phí thành lập va van hảnh doanh nghiệp,

- Tự cách pháp nhân vả trách nhiệm của chủ sở hữu doanh nghiệp,

- S6 lượng chũ sở hữu doanh nghiệp va tên doanh nghiệp,

= Cơ cầu tổ chức quan lý,

- Khả năng chuyển nhượng và ban doanh nghiệp,

- Kha năng huy động vốn,

- Nghĩa vụ công bổ công khai thông tin liên quan đến hoạt động của doanh nghiện,

- Thuế thu nhập doanh nghiệp

Tuy nhiên, loại hình doanh nghiệp đã được lựa chon cũng có thé đượcthay đôi theo thời gian do mục đích thành lập và kế hoạch phát triển cũng như:các nguồn lực kinh tế của chủ sở hữu doanh nghiệp có sự thay đổi Chẳng hannhư trong thời kỳ đầu khi đăng ký thành lêp doanh nghiệp, chủ đều tr đăng

ký thành lập loại hình cổng ty trách nhiêm hữu hạn, tuy nhiên, sau khi hoạtđộng kinh doanh, chủ đầu tư nhận thay can sự huy đông vén lớn va linh hoathơn thì doanh nghiệp có thể phát hành chứng khoán hoặc vay ngân hàngKhông có hạn chế theo luật định đổi với khả năng vay vốn ngân hàng đổi với

‘moi loại hình doanh nghiệp miẫn lả doanh nghiệp đáp ứng yêu câu của ngân.hang vả mục dich sử dung khoản vay đó Tuy nhiên, không phải loại hình doanh nghiệp ndo cũng được phép phat hảnh chứng khoản Do vay, kha năngdoanh nghiệp pháp hành chứng khoán là một cân nhắc quan trọng của nhà đâutư: Công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ được phép hành trai phiếu thường (khôngthể chuyển đổi thành phân von góp) và không có cơ sở pháp lý r rang chophép công ty trách nhiệm hữu han phát hảnh trái phiêu chuyển đổi hoặc bắt kỳ

‘Tic gã Trương Nhật Quang, ích “Php luted doen nghiệp - Các tất dl giáp Wi co bã "NA Dân

im 2016, Tang 78-79

30

loại chứng khoán nao khác” Do đó, trong trường hợp nảy, nha dau tư có thécân nhắc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tử công ty trách nhiệm hữu hanthành công ty cổ phân do công ty cỗ phan được phép phát hành cỗ phiéu, tráiphiéu và bat kỹ loai chứng khoản khác, vì vay, loại hình công ty cỗ phan khảnăng huy động vốn sẽ linh hoạt hơn

Sau khi lựa chơn được loại hình doanh nghiệp mả chủ đầu tư muốnthành lập, chủ đầu tư can nộp hé sơ đăng ký doanh nghiệp lên Phòng Đăng kykinh doanh - Sở Ké hoạch và Đâu tư nơi doanh nghiệp dự định đất trụ sởchính Theo quy định tại Điểu 35, Điển 36, Điển 37, Điểu 38, Điển 39,Chương V của Nghị định 78/2015/NĐ-CP, được sửa đổi bởi Nghị định108/2015/NĐ-CP, doanh nghiệp phải thực hiên thủ tục nộp hé sơ trực tuyểnqua mạng tại trang chủ của Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanhnghiệp” trước khi nộp hé sơ giấy lên Phong đăng ký kinh doanh-Sở Ké hoạch

và dau tư, Sau thời hạn 03 ngày lam việc kể từ ngày hd sơ được nộp chính.thức lên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp sẽnhận được Thông báo hé sơ hợp lệ hoặc Thông báo yêu câu sửa đổi, bỗ sung

hồ sơ từ Phòng đăng ký kinh doanh Trong trường hop nhân được thông báoyêu câu sửa đổi, bổ sung hỗ sơ, doanh nghiệp có thời hạn 60 ngày kế từ nhận

được thông báo từ Phòng đăng ký kinh doanh”, Trong trường hợp doanh

nghiệp nhân được Thông bảo hổ sơ hợp lệ từ Phòng đăng ký kinh doanh,doanh nghiệp phải nộp hé sơ bản giấy lên Phỏng đăng ký kinh doanh trongthời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được thông bảo,

cit Trương Nhật Quang, Sich “Php uted doa nghiệp các vấn đ piáp co b

2016, mg Số a

© Thang chủ Cing ving tn gc gà vì dũng ý dowhinghilp ps /ngkykidond gov sad

`" hoàn $,ĐiỀn 86, gh dn 78/2015 CP, sin bib sang bii Neh dat 1082018/N-CP

© Điều 38,NG dah 7820150 sin AiG sng bởi Nghị deh 1082018D-CP

2

Hỗ sơ đăng key thành lâp doanh nghiệp có vẫn đầu tư nước ngoài tương đối don giãn, bén cạnh giấy để nghị đăng ký doanh nghiệp va điều lệ công ty,nhà đầu từ còn phải nộp danh sách thành viên đổi với công ty trách nhiêm ituhạn hai thành viên trở lên, danh sách cổ đông sáng lâp, danh sách người đạidiện theo ủy quyển trong trưởng hợp thảnh viên/cỗ đông la tổ chức, vả các tailiêu chứng minh kém theo của các thảnh viên, cổ đông sing lập đó như bansao hợp lệ chứng minh thư hay hộ chiều Bên cạnh đó, đổi với mô hình công

ty cỗ phân, nha dau tư nước ngoài còn phải nộp danh sách cổ đông 1a nha đầu:

từ nước ngoài kèm theo bô hỗ sơ và bên sao hop lệ của GCNDKDTTM

Tuy nhiền, trong quá trình đăng ký thảnh lập doanh nghiệp có vén đâu.

từ nước ngoài, nhà đầu tư cén phai đăng ký ngành nghề kinh doanh phù hợpvới mục tiêu dự an được nêu tại GCNĐKĐT, Hơn nữa, có một số điểm danglưu ý là từ thời điểm ngày 11/03/2019, Thông tư 02/2019/TT-BKHĐT ngày.08/01/2019 sẽ thay thé Thông tư 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 vẻ đăng ký doanh nghiệp Theo đó, nha đâu tư nước ngoài cân phải kê khaiphương pháp tính thuế ngay tại thời điểm đăng ký thành lap doanh nghiệp,cũng như kê khai chi tiết loại tải sin được đùng để góp vốn trong trường hợpnha đầu tư nước ngoài góp vén bang tài sản”! Hơn nữa, về nghĩa vụ hoàn.thành việc gop vin điều lệ tại Luật Doanh nghiệp 2014 cũng được quy định rõ rang va "cổng bằng" hơn quy định tai Luật Doanh nghiệp 2005 Theo đó, thờihạn hoàn thành việc góp vốn sẽ là 90 ngảy kể từ ngày được cấp

GCNĐKDN” Trong khi đó, tại Luật Doanh nghiệp 2005 thì nghĩa vụ nay

cũng không được nêu rõ rang, cu thé và thời han hoàn thành nghĩa vu góp vonđối với từng loại hình doanh nghiệp cũng khác nhau