Chuyen de 1-Phap luat pot

Phần PHÁP LUẬT VỀ DN Sau 20 năm thực đường lối đổi k tế XD k tế nhiều thành phần định hướng XHCN theo tinh thần Nghị Đại hội VI Đảng Cộng sản VN, kết phát triển hệ thống DN vai trò hệ thống k tế VN đánh giá khả quan Số lượng DN dân doanh thành lập không ngừng gia tăng qua năm, đóng góp vào tăng trưởng k tế - xã hội chung đất nước khẳng định đổi thay tích cực mơi trường KD VN cộng đồng quốc tế đánh giá cao Tiếp tục thực chủ trương này, Đại hội Đảng XI khẳng định: “K tế NN giữ vai trò chủ đạo K tế tập thể không ngừng củng cố phát triển K tế NN với k tế tập thể ngày trở thành tảng vững k tế quốc dân K tế tư nhân động lực k tế K tế có vốn đầu tư nước ngồi khuyến khích phát triển Các hình thức sở hữu hỗn hợp đan kết với hình thành tổ chức k tế đa dạng ngày phát triển” Ngoài ra, Đại hội Đảng XI xác định rõ: “Các thành phần k tế hoạt động theo p luật phận hợp thành quan trọng k tế, bình đẳng trước p luật, phát triển lâu dài, hợp tác cạnh tranh lành mạnh K tế NN giữ vai trị chủ đạo K tế tập thể khơng ngừng củng cố phát triển K tế NN với k tế tập thể ngày trở thành tảng vững k tế quốc dân K tế tư nhân động lực k tế K tế có vốn đầu tư nước ngồi khuyến khích phát triển.” Định hướng XD k tế nhiều thành phần thành phần k tế bình đẳng trước p luật khẳng định với chủ trương tái cấu trúc DN NN đề Nghị Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành trung ương Đảng khóa XI, theo “ Tập trung phát triển DN NN ngành, lĩnh vực quan trọng có ý nghĩa then chốt k tế quốc dâ, chủ yếu thuộc chuyên ngành k tế-kỹ thuật liên quan đến kết cấu hạ tầng k tế - xã hội, dịch vụ công, ổn định k tế vĩ mơ Hồn thiện thể chế quản lý DN NN, thực quyền CSH NN vốn TS NN DN, bảo đảm công khai, minh bạch tài Đổi quản trị chế hoạt động DN NN theo hướng chuyển sang tổ chức hoạt động theo mơ hình cty cổ phần, cty TNHH phù hợp với quy định Luật DN, cạnh tranh bình đẳng thị trường.” Đó định hướng lớn cho việc XD hoàn thiện hệ thống pluật DN thời gian tới Hiện nay, loại hình DN, gồm DN NN làm CSH NN nắm cổ phần chi phối, h động thống theo Luật DN 2005 Việc ban hành Luật DN 2005 đánh giá bước chuyển bản, tạo môi trường plý thuận lợi phát triển, xóa bỏ phân biệt đối xử DN thuộc thành phần k tế LDN 2005 áp dụng chung cho loại hình DN tạo mơi trường KD bình đẳng c th phần ktế, thể chế hố sâu sắc đường lối đổi chủ trương, csách Đảng NN, mở rộng phát triển quyền tự KD tất c ngành nghề mà p luật kg cấm, tăng cường tính tự chủ, tự chịu tr nhiệm hoạt động sx KD, tiếp tục đổi chức NN k tế thị trường định hướng XHCN, phù hợp với điều ước quốc tế, thoả thuận đa phương song phương, đón trước xu hội nhập, góp phần XD tiếp tục hồn thiện mơi trường KD mạnh, minh bạch, bình đẳng, ổn định, thơng thống đủ sức hấp dẫn có cạnh tranh cao so với khu vực I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ DN Kn DN Luật DN 2005, DN tổ chức k tế có tên riêng, có TS, có trụ sở gdịch ổn định, đ ký KD theo quy định p luật nhằm mục đích thực h động KD1 DN có đ điểm plý bản: tổ chức k tế, có tư cách chủ thể plý độc lập; Khoản Điều Luật DN 2005 VACPA - TL ÔN1 THI KTV 2012 DN xác lập tư cách plý (thành lập đký KD) theo trình tự, thủ tục p luật quy định; hđộng KD nhằm mục tiêu chủ yếu lợi nhuận tôn hđộng DN Phân loại DN Có cách phân loại chủ yếu: tùy tính chất sở hữu mục đích hđộng DN: DN tư cơng tư cách plý DN: DN có kg có tư cách pháp nhân ph vi tr nhiệm TS (mức độ chịu tr nhiệm TS trg hđộng KD CSH DN): DN chịu tr nhiệm hh vô hạn trg KD (Mức độ, phạm vi tr nhiệm của dn chỉ có ý nghĩa và được áp dụng dn bị tuyên bố ps) cấu CSH phương thức góp vốn vào DN: DN 1(DNTN, cty TNHH TV) nhiều CSH (cty cổ phần, cty TNHH tviên trở lên, cty hợp danh) loại hình tổ chức hđộng: Cty cổ phần/TNHH/hợp danh/ DNTN V pluật th lập, tổ chức q lý hđộng DN Luật DN 2005, Luật Đtư 2005 văn liên quan như: 102/2010/NĐ-CP 01/10/2010 hdẫn L DN; 43/2010/NĐ-CP 15 / 04 / 2010 đký DN; 108/2006/NĐ-CP 22 / / 2006 quy định chi tiết hướng dẫn số điều Luật đ tư ; 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9 /2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư DN có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định Luật DN L Đ tư Tr hợp Điều ước quốc tế mà nước CH XHCN VN t viên có quy định khác hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký KD, cấu sở hữu quyền tự chủ KD, áp dụng theo quy định Điều ước quốc tế Trong trường hợp này, cam kết song phương có nội dung khác với cam kết đa phương áp dụng theo nội dung cam kết thuận lợi DN nhà đtư Tr hợp có # ½ quy định Luật DN luật đặc thù sau hồ sơ, trình tự, thủ tục đkiện th lập, đ ký KD; cấu tổ chức quản lý, thẩm quyền quan q lý nội DN, quyền tự chủ KD, cấu lại giải thể DN áp dụng theo quy định luật đó: a) Luật Các tổ chức tín dụng; b) Luật Dầu khí; c) Luật Hàng không dân dụng VN; d) Luật Xuất bản; đ) Luật Báo chí; e) Luật Giáo dục; g) Luật Chứng khoán; h) Luật KD bảo hiểm; i) Luật Luật sư; k) Luật Công chứng; l) Luật sửa đổi, bổ sung luật nêu luật đặc thù khác Thành lập DN đký KD Với yêu cầu ng tắc tự KD, thành lập DN coi quyền nhà đ tư Việc th lập DN phải thực trg khuôn khổ p luật Các quy định th lập DN mặt nhằm bảo đảm quyền tự KD nhà đtư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu qlý NN DN, gồm nội dung bản: 4.1 Đối tượng có q t lập DN Tất tổ chức p nhân, gồm DN có vốn đtư nước VN, kg phân biệt nơi đký địa trụ sở cá nhân, kg phân biệt nơi cư trú quốc tịch có quyền thlập, tham gia thành lập DN VN theo quy định Luật DN Tuy nhiên, Khoản Đ 13 Luật DN 2005: “Tổ chức, cá nhân sau kg quyền t lập qlý DN VN: a) Cơ quan NN, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân VN SD TS NN để thành lập DN KD thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cbộ, côg chức:quy định pluật cbộ, côg chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân VN; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân VN; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ DN 100% vốn sở hữu NN, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp NN DN khác; đ) Ng chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi d bị lực hành vi d sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị Tồ án cấm hành nghề KD; g) Các trường hợp khác theo quy định p luật phá sản” Những đối tượng bị cấm th lập q lý DN có quyền góp vốn vào cty, họ kg thuộc trg tr hợp: - Cơ quan NN, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân SD TS NN góp vốn vào DN để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - C đối tượng kg quyền góp vốn vào DN theo quy định pluật cán bộ, cơng chức2 4.2 Đăng ký KD thủ tục có ý nghĩa bản, "khai sinh" mặt plý cho DN Theo Đ9 43/2010/NĐ-CP 15/4/2010 đ ký DN, việc đăng ký KD DN thực quan đăng ký KD cấp tỉnh nơi DN dự định đặt Khoản Điều 13 Luật DN 2005 VACPA - TL ƠN2 THI KTV 2012 trụ sở (gọi chung quan đăng ký KD cấp tỉnh) Người thành lập DN phải lập nộp đủ hồ sơ đký KD3, đồng thời phải chịu trnhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ đ ký KD Cơ quan đăng ký KD có tr nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký KD cấp giấy CNĐK KD thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; từ chối cấp giấy CNĐK KD thơng báo văn cho người thành lập DN biết Thông báo phải nêu rõ lý yêu cầu sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký KD xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp giấy CNĐK KD; không yêu cầu người thành lập DN nộp thêm giấy tờ khác không quy định DN cấp giấy CNĐK KD có đủ điều kiện sau đây: - Ngành, nghề đký KD kg thuộc lĩnh vực cấm KD; - Tên DN đặt quy định p luật4 ; - Có trụ sở theo quy định; - Có hồ sơ đký KD hợp lệ quy định p luật; - Nộp đủ lệ phí đký KD theo quy định pluật Khi đăng ký KD, DN ghi tên vào sổ đăng ký KD cấp giấy CNĐK KD Kể từ ngày cấp giấy CNĐK KD, DN tiến hành hoạt động KD Đối với ngành, nghề mà p luật quy định phải có điều kiện DN KD ngành, nghề có đủ điều kiện theo quy định Điều kiện KD yêu cầu mà DN phải có phải thực KD ngành, nghề cụ thể, thể giấy phép KD, giấy chứng nhận đủ điều kiện KD, chứng hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu vốn pháp định yêu cầu khác5 Các Xem điều từ Điều 16 đến Điều 23 Luật DN 2005 Xem điều từ Điều 31 đến Điều 34 Luật DN 2005 Khoản Điều Luật DN 2005 hình thức đkiện KD CP quy định Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Nếu DN tiến hành KD khơng đủ điều kiện theo quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch cty Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với cty TNHH), Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc (đối với cty cổ phần), tất thành viên hợp danh (đối với cty hợp danh) CSH DNTN (đối với DNTN) phải liên đới chịu trách nhiệm trước p luật việc KD Sau cấp giấy CNĐK KD, DN phải công bố nội dung đăng ký KD mạng thông tin DN quan đăng ký KD loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: - Tên DN; - Địa trụ sở DN, chi nhánh, văn phòng đại diện; - Ngành, nghề KD; - Vốn đ lệ cty TNHH, cty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành cty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu DNTN; vốn pháp định DN KD ngành, nghề địi hỏi phải có vốn pháp định; - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy CMND, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đký KD CSH, tviên cổ đông sáng lập; - Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy CMND, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác ng đdiện theo p luật DN; - Nơi đăng ký KD Trước đăng ký KD cho DN, thành viên sáng lập người đdiện theo ủy quyền nhóm thành viên sáng lập ký kết hợp đồng phục vụ cho việc thành lập DN Trường hợp DN thành lập DN người tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng ký kết Nếu DN không thành lập người ký kết hợp đồng hồn tồn liên đới chịu tr nhiệm việc thực hợp đồng Tổ chức lại DN Tổ chức lại DN bao gồm chia tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi hình thức plý DN Quy định tổ chức lại DN sở plý tạo điều kiện cho DN phát triển thuận lợi, hiệu đa dạng Quy định tổ chức lại áp dụng cho loại hình DN có khác phù hợp với đặc điểm loại hình DN Luật DN quy định tổ chức lại DN sở vận dụng quy định sáp nhập, hợp nhất, chia, tách chuyển đổi pháp nhân Bộ luật Dân 5.1 Chia DN biện pháp tổ chức lại áp dụng cho cty TNHH cty cổ phần, chia thành số cty loại Thủ tục chia cty thực Đ150, Luật DN Sau đ ký KD cty mới, cty bị chia chấm dứt tồn Các cty phải liên đới chịu tr nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng LĐ ngh vụ TS khác cty bị chia thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người LĐ để số cty thực ngh vụ 5.2 Tách DN biện pháp tổ chức lại áp dụng cho cty TNHH cty cổ phần, t tách cách chuyển phần TS cty có (là cty bị tách) để thành lập số cty loại (là cty tách), chuyển phần quyền ngh vụ cty bị tách sang cty tách mà kg chấm dứt tồn cty bị tách Thủ tục tách cty thực theo Đ 151 Luật DN Sau đăng ký KD, cty bị tách cty tách phải liên đới chịu tr nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng LĐ ngh vụ TS khác cty bị tách, trừ trhợp cty bị tách, cty th lập, chủ nợ, khách hàng ng LĐ cty bị tách có thoả thuận khác 5.3 Hợp DN VACPA - TL ÔN3 THI KTV 2012 biện pháp tổ chức lại áp dụng cho tất loại hình cty, theo hai số cty loại (gọi cty bị hợp nhất) hợp thành cty (gọi cty hợp nhất) cách chuyển toàn TS, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cty hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn cty bị hợp Thủ tục hợp cty thực theo Điều 152, Luật DN Sau đăng ký KD, cty bị hợp chấm dứt tồn Cty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu tr nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng LĐ nghĩa vụ TS khác cty bị hợp Sáp nhập DN biện pháp tổ chức lại áp dụng tất loại hình cty, theo cty loại (là cty bị sáp nhập) sáp nhập vào cty khác (là cty nhận sáp nhập) = cách chuyển toàn TS, quyền, ngh vụ lợi ích hợp pháp sang cty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn cty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập cty thực theo Đ 153, Luật DN Sau đăng ký KD, cty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trnhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng LĐ nghĩa vụ TS khác cty bị sáp nhập 5.5 Chuyển đổi DN Có nhiều tr hợp chuyển đổi DN thủ tục cụ thể quy định cho trường hợp chuyển đổi Thủ tục chuyển đổi cty TNHH, cty cổ phần (là cty chuyển đổi) thành cty cổ phần, cty TNHH (gọi cty chuyển đối) thực theo Điều 154 Luật DN 102/2010/NĐ-CP ngày 01 / 10 / 2010 Nghị định quy định việc chuyển đổi từ DNTN sang cty TNHH Sau đăng ký KD, cty chuyển đổi chấm dứt tồn Cty chuyển đổi hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng LĐ nghĩa vụ TS khác cty chuyển đổi Đối với cty NN thực theo lộ trình chuyển đổi hàng năm, chậm thời hạn bốn (4) năm kể từ ngày Luật DN năm 2005 có hiệu lực, cty NN thành lập theo quy định Luật DN NN năm 2003 phải chuyển đổi thành cty TNHH cty cổ phần Trong thời hạn chuyển đổi, quy định Luật DN NN năm 2003 tiếp tục áp dụng DN NN Luật DN năm 2005 quy định Việc chuyển đổi tổng cty NN, cty NN độc lập, cty mẹ cty NN theo hình thức cty mẹ-cty hoạt động theo Luật DN thực theo Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Việc chuyển đổi Cty NN thành Cty TNHH TV tổ chức quản lý Cty TNHH TV NN làm CSH thực theo Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19/3/2010 Từ ngày 5/9/2011 việc chuyển đổi DN 100% vốn NN thành cty cổ phần thực theo Nghị định số 59/2011/NĐCP ngày 18 tháng năm 2011 Việc bán, giao DN 100% vốn NN thực theo Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10/10/2008 101/2006/NĐ-CP ngày 21 / / 2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đtư DN có vốn đtư nước theo Luật DN Luật Đầu tư Giải thể DN Giải thể DN thủ tục plý dẫn đến chấm dứt tồn DN Khi DN giải thể, hđộng DN chấm dứt, nghĩa vụ DN giải TS lại DN phân chia cho thành viên (CSH DN) Các quy định p luật giải thể DN gồm nội dung : tr hợp giải thể, đ kiện giải thể thủ tục giải thể 6.1 Các tr hợp điều kiện giải thể DN a) tr hợp Quyết định việc giải thể DN thuộc quyền CSH DN Tuy nhiên, DN khơng cịn thoả mãn điều kiện tồn theo quy định p luật KD vi phạm p luật, bắt buộc DN phải giải thể Theo K Đ 57 Luật DN, DN giải thể tr hợp: - Kết thúc thời hạn h động ghi Đlệ cty mà kg định gia hạn; - Theo định chủ DN DNTN; tất thành viên hợp danh cty hợp danh; Hội đồng thành viên, CSH cty cty TNHH; Đại hội đồng cổ đông cty cổ phần; - Cty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật DN thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi Giấy CNĐK KD b) Điều kiện Các quy định giải thể DN không tạo sở plý để chấm dứt tồn DN, mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ thể có liên quan, đặc biệt quyền lợi chủ nợ người LĐ DN chấm dứt tồn Vấn đề quan trọng giải thể DN giải khoản nợ hợp đồng mà DN giao kết trước chấm dứt tồn Các khoản nợ hợp đồng giải giải pháp: DN tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; Chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo Khoản Điều 157, Luật DN DN giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ TS khác 6.2.Thủ tục giải thể DN a) Thông qua định giải thể DN Khi có ccứ giải thể, để việc giải thể, DN phải thông qua định giải thể : có nội dung chủ yếu theo K1 Điều 158 Luật DN Sau thông qua q định giải thể, DN gửi : VACPA - TL ÔN4 THI KTV 2012 - cquan đăng ký KD, chủ nợ, người LĐ, ng có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan Quyết định giải thể niêm yết công khai trụ sở chi nhánh DN Đối với trường hợp mà p luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể DN phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Khi gửi định giải thể cho chủ nợ, DN phải gửi kèm theo thông báo phương án giải nợ Thông báo phải ghi rõ tên, địa chủ nợ, số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó, cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ b) Th lý TS toán khoản nợ DN Thanh lý TS toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu DN giải thể Việc toán khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Theo Khoản Điều 158 Luật DN, chủ DNTN, Hội đồng thành viên CSH cty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý TS DN, trừ trường hợp Điều lệ cty quy định thành lập tổ chức lý riêng Các khoản nợ DN toán theo thứ tự: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định p luật quyền lợi khác người LĐ theo thoả ước LĐ tập thể hợp đồng LĐ ký kết; (ii) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể DN, phần cịn lại thuộc chủ DNTN, thành viên, cổ đông CSH cty c) Xoá tên DN sổ đăng ký KD Sau toán hết khoản nợ DN, người đại diện theo p luật DN phải gửi hồ sơ giải thể DN đến quan đăng ký KD Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký KD xoá tên DN sổ đăng ký KD d) Giải thể DN bị thu hồi giấy CNĐK KD Tr hợp DN bị thu hồi giấy CNĐK KD, DN phải giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy CNĐK KD Sau thời hạn mà quan đăng ký KD kg nhận hồ sơ giải thể DN DN coi giải thể quan đăng ký KD xoá tên DN sổ đăng ký KD Trong tr hợp này, người đại diện theo p luật, thành viên cty TNHH, CSH cty cty TNHH TV, thành viên Hội đồng quản trị cty cổ phần, thành viên hợp danh cty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ ngh vụ TS khác chưa toán Phá sản DN Luật DN 2005 quy định phá sản DN thực theo p luật phá sản phá sản DN tuân thủ Luật P sản 15 / / 2004 II CÁC LOẠI HÌNH DN DNTN 1.1 Bản chất plý DNTN DNTN DN cá nhân làm chủ tự chịu tr nhiệm tồn TS hđộng DN6 DNTN có đặc điểm plý sau: Thứ nhất, DNTN cá nhân làm CSH Mỗi cá nhân quyền đăng ký thành lập DNTN hộ KD cá thể làm thành viên hợp danh cty hợp danh, trừ trường hợp thành viên hợp danh lại có thỏa thuận khác Cá nhân CSH DNTN hộ KD cá thể cá nhân thành viên hợp danh có quyền thành lập, tham gia thành lập cty TNHH TV, cty TNHH hai tviên trở lên, cty cổ phần Thứ hai, chủ DNTN chịu tr nhiệm = tồn TS h động DN (tr nhiệm vơ hạn).Ở DNTN, kg có phân biệt tư cách plý chủ DN với chủ thể KD DN Vì chủ DN chịu trách nhiệm vô hạn nên TS SD vào hoạt động KD chủ DNTN kg phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho DN Thứ ba, DNTN không phát hành loại chứng khoán Thứ tư, DNTN khơng có tư cách pháp nhân 1.2 Tổ chức quản lý DNTN Đ 143 Luật DN quy định ng tắc q lý DNTN Chủ DNTN có tồn quyền định tất hoạt động KD DN, việc SD lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định p luật Chủ DNTN trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động KD Tr hợp thuê người khác làm G đốc q lý DN chủ DNTN phải đăng ký với quan đăng ký KD tr hợp, chủ DNTN người phải chịu tr nhiệm h động KD DN Chủ DNTN đ diện theo p luật DN, nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Toà án tranh chấp liên quan đến DN 1.3 Cho thuê bán DNTN a) Cho thuê DN tư nhân Chủ DNTN có quyền cho th tồn DN phải báo cáo văn kèm theo hợp đồng cho th có cơng chứng đến quan đăng ký KD, quan thuế Trg thời hạn cho thuê, chủ DNTN phải chịu tr nhiệm trước p luật với tư cách CSH DN Quyền tr nhiệm CSH ng thuê Điều 141 Luật DN 2005 VACPA - TL ÔN5 THI KTV 2012 hđộng KD DN quy định hợp đồng cho thuê b) Bán DNTN Chủ DNTN có quyền bán DN cho người khác Khi bán DN, chủ DN phải thông báo văn cho quan đăng ký KD Thông báo phải nêu rõ tên, trụ sở DN; tên, địa người mua; tổng số nợ chưa toán DN; tên, địa chỉ, số nợ thời hạn toán cho chủ nợ; hợp đồng LĐ hợp đồng khác ký mà chưa thực xong cách thức giải hợp đồng Sau bán DN, chủ DNTN phải chịu tr nhiệm khoản nợ nghĩa vụ TS khác mà DN chưa thực hiện, trừ tr hợp người mua, người bán chủ nợ DN có thoả thuận khác Ng mua DN phải đăng ký KD lại theo quy định p luật Cty hợp danh 2.1 Bản chất plý cty hợp danh Đối với nước giới, cty hợp danh p luật ghi nhận loại hình đặc trưng cty đối nhân, có hai tviên (đều cá nhân thương nhân) tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) hãng chung (hay hội danh) liên đới chịu tr nhiệm vô hạn khoản nợ cty Theo Luật DN năm 2005, quan niệm cty hợp danh nước ta có số điểm khác với cách hiểu truyền thống cty hợp danh Theo cty hợp danh định nghĩa loại hình DN, với đặc điểm plý sau: - Phải có hai tviên CSH chung cty KD tên chung (gọi thành viên hợp danh); Ngoài tviên hợp danh, có tviên góp vốn; - Tviên hợp danh phải cá nhân chịu tr nhiệm toàn TS nghĩa vụ cty; - Tviên góp vốn tổ chức cá nhân, chịu trách nhiệm khoản nợ cty phạm vi số vốn góp vào cty - Cty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy CNĐK KD; - Trong trình hoạt động, cty hợp danh kg phát hành loại chứng khốn Như vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm TS, cty hợp danh theo Luật DN chia thành hai loại: Loại thứ cty giống với cty hợp danh theo p luật nước, tức bao gồm thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ TS cty); Loại thứ hai cty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) Loại cty p luật nước gọi cty hợp vốn đơn giản (hay hợp danh hữu hạn), loại hình cty đối nhân Với quy định cty hợp danh, Luật DN ghi nhận tồn loại hình cty đối nhân VN 2.2 TV cty hợp danh a) Thành viên hợp danh Cty hợp danh >= tviên h danh Thành viên hợp danh phải cá nhân Trách nhiệm TS tviên hợp danh nghĩa vụ cty tr nhiệm vô hạn liên đới Chủ nợ có quyền yêu cầu tviên hợp danh th toán khoản nợ cty chủ nợ Mặt khác, tviên hdanh phải chịu tr nhiệm ngh vụ cty = toàn TS (TS đầu tư vào KD TS kg trực tiếp dùng vào h động KD) Tviên hợp danh ng định tồn p triển cty mặt plý thực tế Trg trình hđộng, tviên hợp danh hưởng quyền bản, quan trọng tviên cty, đồng thời phải thực nghĩa vụ tương xứng để bảo vệ quyền lợi cty người liên quan Các quyền nghĩa vụ t viên hợp danh quy định Luật DN Đ lệ cty Tuy nhiên để bảo vệ lợi ích cty, p luật quy định số hạn chế quyền tviên hợp danh như: kg làm chủ DNTN tviên hợp danh cty khác (trừ trường hợp trí tviên hợp danh cịn lại); kg quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực KD ngành nghề KD cty đó; kg quyền chuyển phần tồn phần vốn góp cty cho người khác kg chấp thuận t viên hợp danh cịn lại Trong q trình hđộng, cty hợp danh có quyền tiếp nhận thêm tviên hợp danh tviên góp vốn Việc tiếp nhận thêm t viên phải Hội đồng t viên chấp thuận tviên hợp danh tiếp nhận vào cty phải liên đới chịu tr nhiệm tồn TS khoản nợ nghĩa vụ TS khác cty (trừ thoả thuận khác) Tư cách t viên cty tviên h danh chấm dứt tr hợp sau đây: - T viên chết / bị tòa án tuyên bố chết, tích, bị hạn chế / lực hành vi d sự; - Tự nguyện rút vốn khỏi cty bị khai trừ khỏi cty hay trường hợp khác Điều lệ cty quy định Khi tự nguyệt rút khỏi cty bị khai trừ khỏi cty thời hạn năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ cty phát sinh trước đăng ký việc chấm dứt tư cách thành viên b) T viên góp vốn Cty hợp danh có thành viên góp vốn T viên góp vốn tổ chức, cá nhân Thành viên góp vốn chịu tr nhiệm khoản nợ cty phạm vi số vốn góp vào cty Là t viên cty đối nhân, thành viên góp vốn hưởng chế độ VACPA - TL ÔN6 THI KTV 2012 trách nhiệm TS TV cty đối vốn Chính điều lý dẫn đến tviên góp vốn có tư cách plý khác với tviên hợp danh Bên cạnh thuận lợi hưởng từ chế độ TNHH, t viên góp vốn bị hạn chế quyền TV cty T viên góp vốn tham gia quản lý cty mức độ hạn chế, phạm vi vấn đề có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ không hoạt động KD nhân danh cty P luật nhiều nước quy định thành viên góp vốn hoạt động KD nhân danh cty quyền chịu TNHH khoản nợ cty Các quyền nghĩa vụ cụ thể t viên góp vốn quy định Luật DN Điều lệ cty 2.3 Chế độ plý TS Là loại hình cty đối nhân, cty hợp danh khơng phép phát hành loại chứng khoán để huy động vốn công chúng Khi thành lập cty, thành viên phải góp vốn vào vốn điều lệ cty Số vốn mà thành viên cam kết góp vào cty phải ghi rõ điều lệ cty Vốn điều lệ cty hợp danh số ngành nghề, theo quy định p luật không thấp vốn pháp định Trong trình hoạt động, cty hợp danh tăng vốn điều lệ cách tăng phần vốn góp thành viên cty kết nạp thành viên vào cty theo quy định p luật điều lệ cty TS cty hợp danh bao gồm: TS góp vốn tviên chuyển quyền sở hữu cho cty; TS tạo lập mang tên cty; TS thu từ hoạt động KD tviên hợp danh thực nhân danh cty từ hoạt động KD ngành nghề KD đăng ký cty tviên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện; TS khác theo quy định p luật T viên hợp danh t viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết Tại thời điểm góp đủ vốn cam kết tviên cấp giấy chứng nhận phần vốn góp 2.4 Quản trị nội Do tính an tồn plý cơng chúng cao nên việc quản lý cty hợp danh chịu ràng buộc p luật Về bản, thành viên có quyền tự thỏa thuận việc quản lý, điều hành cty Theo quy định Luật DN, cấu tổ chức quản lý cty hợp danh thành viên hợp danh thỏa thuận đlệ cty Việc tổ chức quản lý cty hợp danh phải tuân thủ quy định số vấn đề sau đây: - Tất thành viên hợp danh có quyền điều hành KD cty hợp danh Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo p luật tổ chức điều hành hoạt động KD ngày cty Trong điều hành hoạt động KD cty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm soát cty - Trong cty hợp danh, Hội đồng thành viên quan định cao cty bao gồm tất thành viên Hội đồng thành viên bầu TV hợp danh làm chủ tịch đồng thời kiêm giám đốc tổng giám đốc (nếu điều lệ cty khơng có quy định khác); - Việc tiến hành họp hội đồng thành viên Chủ tịch hội đồng thành viên triệu tập theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp chủ tịch hội đồng t viên không triệu tập họp theo yêu cầu tviên hợp danh thành viên có quyền triệu tập họp hội đồng Cuộc họp Hội đồng t viên phải ghi vào sổ biên cty Hội thành viên có quyền định tất công việc KD cty Nếu điều lệ cty kg quy định định vấn đề quan trọng phải 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận (xem Khoản Điều 135 Luật DN) Cịn định vấn đề khác khơng quan trọng cần 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Tỷ lệ cụ thể Đ lệ cty quy định Khi tham gia họp thảo, thảo luận vấn đề cty t viên hợp danh có phiếu biểu có số biểu khác quy định Đ lệ cty Quyền tham gia biểu t viên góp vốn bị hạn chế (xem Điểm a K Đ 140 Luật DN); - Trong trình hoạt động cty, t viên hợp danh có quyền đại diện theo p luật tiến hành hoạt động KD hàng ngày cty Mọi hạn chế thành viên hợp danh thực công việc KD hàng ngày cty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Thành viên hợp danh phân cơng đảm nhận chức danh quản lý kiểm soát cty; số tất thành viên thực số cơng việc KD định thông qua theo đa số Chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc (tổng giám đốc) có nhiệm vụ quản lý điều hành công việc KD hàng ngày cty với tư cách thành viên hợp danh, phân công phối hợp công việc KD thành viên hợp danh, đồng thời đại diện cho cty quan hệ với quan NN, đại diện cho cty với tư cách nguyên đơn bị đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại Cty cổ phần 3.1 Bản chất plý cty cổ phần Cty cổ phần loại hình đặc trưng cty đối vốn Vốn điều lệ cty chia thành nhiều phần =nhau gọi cổ phần, người sh cổ phần gọi cổ đông, cổ đông chịu tr nhiệm khoản nợ cty hết gtrị cổ phần mà họ sở hữu Là cty đối vốn, cty cổ phần mang đặc trưng loại hình cty này, song có đặc trưng riêng, đặc trưng sở phân biệt cty cổ phần với cty đối vốn khác cty TNHH - Vốn đ lệ cty chia thành nhiều phần = gọi cổ phần Cổ phần phát hành dạng chứng khoán gọi cổ phiếu Một cổ phiếu có VACPA - TL ƠN7 THI KTV 2012 thể phản ánh mệnh giá nhiều cổ phần Việc góp vốn vào cty thực cách mua cổ phần, cổ đơng mua nhiều cổ phần Các thành viên thỏa thuận điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà TV mua, để chống lại việc TV nắm quyền kiểm sốt cty; Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa Cty cổ phần phải lập lưu giữ Sổ đăng ký cổ đông từ cấp Giấy CNĐK KD Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ TS khác DN phạm vi số vốn góp vào DN; - Tính tự chuyển nhượng phần vốn góp: Phần vốn góp thành viên thể hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu cty phát hành loại hàng hóa Người có cổ phiếu tự chuyển nhượng theo quy định p luật, trừ trường hợp bị p luật hạn chế; - Trong trình hoạt động, cty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn Điều thể khả huy động vốn lớn cty cổ phần; - Cty cổ phần DN có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy CNĐK KD, chịu tr nhiệm khoản nợ cty = TS cty (TNHH) 3.2 Chế độ plý TS Khi nói đến chế độ plý TS cty cổ phần nói đến cổ phần, cổ phiếu số hoạt động thành viên cty liên quan đến vốn Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ cty và thể hình thức cổ phiếu Mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu Cổ phần cty cổ phần tồn hai loại là: Cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Cty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi cổ đơng phổ thơng Cty có cổ phần ưu đãi Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm loại sau: - Cổ phần ưu đãi biểu quyết: Là cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ cty quy định Chỉ có tổ chức CP ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu Ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực năm, kể từ ngày cty cấp giấy CNĐK KD Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông - Cổ phần ưu đãi cổ tức: Là cổ phần trả cổ tức với mức cao cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết KD cty Mức cổ tức cố định cụ thể phương thức xác định cổ tức thưởng ghi cổ phiếu - Cổ phần ưu đãi hoàn lại: Là cổ phần cty hồn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại - Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ cty quy định Cổ phần phổ thông cty cổ phần chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Ngược lại cổ phần ưu đãi chuyển thành cổ phần phổ thơng (theo định đại hội đồng cổ đông) Cổ phần plý chứng minh tư cách thành viên cty họ có tham gia thành lập cty hay không làm phát sinh quyền nghĩa vụ thành viên cổ đông Mỗi cổ phần loại tạo cho người sở hữu có quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang Cổ phiếu chứng cty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần cty Cổ phiếu ghi tên khơng ghi tên Cổ phiếu giấy tờ có giá trị chứng minh tư cách CSH cổ phần, đồng thời chứng minh tư cách thành viên cty người có cổ phần Ở nước có k tế thị trường phát triển, người ta không dùng giấy tờ ghi chép cổ phiếu mà đưa thông tin cổ phiếu vào hệ thống máy tính Các cổ đơng mở tài khoản cổ phiếu ngân hàng quản lý hệ thống máy tính Theo Luật DN năm 2005 cổ phiếu chứng (tờ cổ phiếu) bút toán ghi sổ Trong trường hợp bút tốn ghi sổ thơng tin cổ phiếu ghi sổ đăng ký cổ đông cty Cty cổ phần phải lập lưu giữ Sổ đăng ký cổ đông từ cấp Giấy CNĐK KD Sổ đăng ký cổ đơng văn tập liệu điện tử hai Cổ phiếu mua tiền VN, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền SD đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, TS khác, quy định Điều lệ cty phải toán đủ lần Bên cạnh quy định cụ thể cổ phần cổ phiếu cty cổ phần, số quy định TS chế độ tài có ý nghĩa quan trọng Khi thành lập, cty phải có vốn điều lệ Vốn điều lệ cty KD số ngành nghề định không thấp vốn pháp định (nếu cty cổ phần KD những ngành nghề pháp luật quy định phải có vốn pháp định) Vốn điều lệ cty phải thể phần dạng cổ phần phổ thông Các cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phần phổ thông quyền chào bán cty Vốn điều lệ cty có phần cổ phần ưu đãi Người mua cổ phần ưu đãi p luật quy định (đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết) điều lệ cty VACPA - TL ÔN8 THI KTV 2012 quy định đại hội đồng cổ đông định (đối với loại cổ phần ưu đãi khác) Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán cổ phần số cổ phần quyền chào bán Giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán, trừ trường hợp: cổ phần chào bán lần sau đăng ký KD, cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ cty cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Cổ phần bán người mua cổ phần trở thành cổ đông cty ghi đủ thông tin về: Tên cổ đông, địa chỉ, số lượng cổ phần loại cổ đông, ngày đăng ký cổ phần vào sổ đăng ký cổ đông cty Cổ phần phải toán đủ lần Sau toán đủ cổ phần đăng ký mua, cổ đơng có quyền u cầu cty cấp cổ phiếu cho Trường hợp cổ phiếu bị mất, bị rách, bị cháy bị tiêu hủy hình thức khác, cổ đơng phải báo cho cty có quyền u cầu cty cấp lại cổ phiếu Người sở hữu cổ phần có quyền chuyển nhượng cổ phần cho người khác theo quy định p luật Điều lệ cty Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu kg chuyển nhượng cổ phần cho người khác Trong thời hạn ba (3) năm, kể từ ngày cty cấp Giấy CNĐK KD, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác, chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người kg phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Cổ đơng dự định chuyển nhượng cổ phần kg có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần Sau thời hạn năm, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ Cổ phần coi chuyển nhượng ghi đủ vào sổ đăng ký cổ đông thông tin về: Tên, địa ng nhận chuyển nhượng, số lượng cổ phần loại, ngày đăng ký cổ phần Kể từ thời điểm đó, ng nhận chuyển nhượng cổ phần trở thành cổ đông cty Cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại cty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đơng quy định Đ lệ cty, có quyền yêu cầu cty mua lại cổ phần Cty phải mua lại cổ phần tr hợp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Cty cổ phần có quyền mua lại khơng q 30% tổng số cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần loại khác bán Cty quyền toán cổ phần mua lại cho cổ đơng sau tốn hết số cổ phần mua lại, cty đảm bảo toán đủ khoản nợ nghĩa vụ TS khác Các cổ phần mua lại coi cổ phần chưa bán số cổ phần quyền chào bán cty Sau toán hết số cổ phần mua lại, tổng giá trị TS cty (ghi sổ kế toán) giảm 10%, cty phải thơng báo điều cho tất chủ nợ biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày toán hết số cổ phần mua lại Trg q trình h động, cty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu theo quy định p luật để đáp ứng nhu cầu vốn cho KD Cty phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định p luật Đ lệ cty Hội đồng quản trị cty định loại trái phiếu, tổng giá trị trái phiếu thời điểm phát hành Việc toán cổ tức cho cổ đông cty cổ phần tiến hành cty KD có lãi, hồn thành ngh vụ nộp thuế ngh vụ tài khác theo quy định p luật trả hết số cổ tức định, cty toán đủ tài khoản nợ nghĩa vụ TS khác đến hạn phải trả Cty cổ phần loại DN có chế độ TC phức tạp, địi hỏi chế độ kế toán, kiểm toán, thống kê chặt chẽ thích hợp để bảo vệ quyền lợi cổ đơng chủ thể có liên quan Luật DN đưa nhiều quy định chế độ TC cty cổ phần, khắc phục thiếu sót Luật cty trước như: Cty phải lập sổ kế tốn, ghi chép sổ kế tốn, hóa đơn, chứng từ lập báo cáo TC trung thực, xác Cty phải kê khai định kỳ báo cáo đầy đủ, xác thơng tin cty tình hình TC cty với quan đăng ký KD B cáo TC hàng năm cty Đại hội đồng cổ đông xem xét thông qua Đối với cty cổ phần mà p luật yêu cầu phải kiểm tốn, báo cáo TC hàng năm phải tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận trước trình đại hội đồng cổ đơng Báo cáo TC hàng năm phải gửi đến quan thống kê, DN cấp trên, quan thuế quan đăng ký KD Tóm tắt báo cáo TC hàng năm phải thông báo đến tất cổ đông Mọi tổ chức, cá nhân có quyền xem chép báo cáo TC hàng năm cty quan đăng ký KD 3.3 Quản trị nội Cơ cấu tổ chức quản lý cty cổ phần gồm có: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc) Đối với cty cổ phần có 11 cổ đơng cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 50 % tổng số cổ phần cty phải có Ban kiểm sốt a) Đại hội đồng cổ đơng tổ chức có thẩm quyền định cao I cty gồm tất cổ đơng có quyền biểu Cổ đơng trực tiếp /ủy quyền = văn cho người khác dự họp đại hội đồng cổ đông Nếu Điều lệ cty khơng quy định khác tổ chức cổ đơng cty cổ phần có sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ VACPA - TL ÔN9 THI KTV 2012 thơng có quyền uỷ quyền tối đa ba người tham dự họp Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đông kg làm việc thường xuyên mà tồn trg thời gian họp định sở biểu họp lấy ý kiến cổ đơng có quyền biểu = văn Đại hội đồng cổ đơng có quyền xem xét định vấn đề chủ yếu, quan trọng cty cổ phần như: Loại cổ phần tổng số cổ phần quyền chào bán; bầu, bãi nhiệm, miễn nhiệm t viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm sốt (nếu có), định sửa đổi, bổ sung đ lệ cty, định tổ chức lại, giải thể cty, quyền, nhiệm vụ cụ thể Đại hội đồng cổ đông quy định Luật DN Đ lệ cty Đại hội đồng cổ đơng họp thường niên bất thường; năm họp lần Địa điểm họp Đại hội đồng cổ đông phải lãnh thổ VN Đại hội đồng cổ đông phải họp thường niên thời hạn bốn tháng, kể từ ngày kết thúc năm tài Theo đề nghị Hội đồng quản trị, quan đăng ký KD gia hạn, kg tháng, kể từ ngày kết thúc năm TC Hội đồng quản trị triệu tập họp bất thường Đại hội đồng cổ đông trường hợp sau đây: - HĐQT xét thấy cần thiết lợi ích cty; - Số thành viên Hội đồng quản trị lại số thành viên theo quy định p luật; - Theo u cầu cổ đơng nhóm cổ đông quy định khoản Điều 79 Luật DN; - Theo yêu cầu Ban kiểm soát; - tr hợp khác theo quy định p luật Đ lệ cty Chủ tịch Hội đồng quản trị chủ tọa họp Đại hội đồng cổ đông Thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông, điều kiện, thể thức tiến hành họp định Đại hội cổ đông thực theo quy định điều từ Điều 97 đến Điều 106 Luật DN b) Hội đồng quản trị ( HĐQT) quan qlý cty có > t viên, năm; - Hợp đồng LĐ theo mùa vụ / theo công việc định mà thời hạn < năm Hợp đồng LĐ ký kết văn phải làm thành hai bản, bên giữ Hợp đồng LĐ phải có nội dung chủ yếu bao gồm công việc phải làm, thời làm việc, thời nghỉ ngơi, tiền lương, địa điểm làm việc, thời hạn hợp đồng, điều kiện an toàn LĐ, vệ sinh LĐ bảo hiểm xã hội người LĐ Người SD LĐ người LĐ thoả thuận việc làm thử, thời gian thử việc, quyền, nghĩa vụ hai bên Tiền lương người LĐ thời gian thử việc phải 70% mức lương cấp bậc công việc Thời gian thử việc khơng q 60 ngày LĐ chuyên môn kỹ thuật cao không 30 ngày LĐ khác Khi gặp khó khăn đột xuất nhu cầu sản xuất, KD, người SD LĐ quyền tạm thời chuyển người LĐ làm công việc khác trái nghề, không 60 ngày năm Người LĐ tạm thời làm công việc khác theo quy định khoản Điều này, trả lương theo công việc mới; tiền lương công việc thấp tiền lương cũ giữ nguyên mức tiền lương cũ thời hạn 30 ngày làm việc Tiền lương theo công việc phải 70% mức tiền lương cũ không thấp mức lương tối thiểu NN quy định Người SD LĐ không đơn phương chấm dứt hợp đồng LĐ trường hợp sau đây: - Người LĐ ốm đau bị tai nạn LĐ, bệnh nghề nghiệp điều trị, điều dưỡng theo định thầy thuốc, trừ trường hợp quy định điểm c điểm đ khoản Điều 38 Bộ luật này; - Ng LĐ nghỉ hàng năm, nghỉ việc riêng tr hợp nghỉ khác người SD LĐ cho phép; - Người LĐ nữ tr hợp quy định khoản Điều 111 Bộ luật LĐ Khi chấm dứt hợp đồng LĐ người LĐ làm việc thường xuyên DN, quan, tổ chức từ năm trở lên, người SD LĐ có trách nhiệm trợ cấp việc, năm làm việc nửa tháng lương, cộng với phụ cấp lương, có Về tiền lương Tiền lương người LĐ hai bên thoả thuận hợp đồng LĐ trả theo suất LĐ, chất lượng hiệu công việc Mức lương người LĐ không thấp mức lương tối thiểu NN quy định Người SD LĐ có quyền chọn hình thức trả lương theo thời gian (giờ, ngày, tuần, tháng), theo VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 53 sản phẩm, theo khốn phải trì hình thức trả lương chọn thời gian định phải thông báo cho người LĐ biết Người LĐ trả lương trực tiếp, đầy đủ, thời hạn nơi làm việc Trong trường hợp đặc biệt phải trả lương chậm, khơng chậm q tháng người SD LĐ phải đền bù cho người LĐ khoản tiền lãi suất tiền gửi tiết kiệm ngân hàng NN công bố thời điểm trả lương Người SD LĐ kg áp dụng việc xử phạt hình thức cúp lương người LĐ Người LĐ làm thêm trả lương: - Vào ngày thường, >= 150% tiền lương ngày làm việc bình thường; - Vào ngày nghỉ hàng tuần /ngày lễ, >= 200% tiền lương ngày làm việc bình thường Nếu nghỉ bù làm thêm, người SD LĐ phải trả phần tiền ch lệch so với tiền lương ngày làm việc bình thường làm việc vào ban đêm trả thêm >= 30% tiền lương làm việc vào ban ngày Các chế độ phụ cấp, tiền thưởng, nâng bậc lương, chế độ khuyến khích khác thoả thuận trg hợp đồng LĐ, thoả ước tập thể / quy định quy chế DN Người SD LĐ có tr nhiệm trích từ lợi nhuận hàng năm để thưởng cho người LĐ làm việc DN >= năm, theo quy định CP phù hợp với đặc điểm loại DN Thời làm việc, nghỉ ngơi Thời làm việc không ngày 48 tuần Thời làm việc hàng ngày rút ngắn từ đến hai người làm công việc đặc biệt nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm theo danh mục Bộ LĐ - Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Người SD LĐ người LĐ thoả thuận làm thêm giờ, khơng bốn ngày, 200 năm Người LĐ làm việc liên tục nghỉ nửa giờ, tính vào làm việc Người làm ca đêm nghỉ ca 45 phút, tính vào làm việc Người LĐ làm việc theo ca nghỉ 12 trước chuyển sang ca khác Người LĐ có 12 tháng làm việc DN với người SD LĐ nghỉ hàng năm, hưởng nguyên lương theo quy định sau đây: - 12 ngày làm việc, người làm công việc điều kiện bình thường; - 14 ngày làm việc, người làm công việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm làm việc nơi có điều kiện sinh sống khắc nghiệt người 18 tuổi; - 16 ngày làm việc, người làm công việc đặc biệt nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm; người làm công việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm nơi có điều kiện sinh sống khắc nghiệt Số ngày nghỉ hàng năm tăng thêm theo thâm niên làm việc DN với người SD LĐ, năm năm nghỉ thêm ngày Người LĐ thoả thuận với người SD LĐ để nghỉ hàng năm thành nhiều lần Người làm việc nơi xa xơi hẻo lánh, có u cầu, gộp số ngày nghỉ hai năm để nghỉ lần; nghỉ gộp ba năm lần phải người SD LĐ đồng ý Người LĐ việc lý khác mà chưa nghỉ hàng năm chưa nghỉ hết số ngày nghỉ hàng năm, trả lương ngày chưa nghỉ Người LĐ nghỉ việc riêng mà hưởng nguyên lương trg trường hợp sau đây: - Kết hôn, nghỉ ba ngày; - Con kết hôn, nghỉ ngày; - Bố mẹ (cả bên chồng bên vợ) chết, vợ chồng chết, chết, nghỉ ba ngày Người LĐ thoả thuận với người SD LĐ để nghỉ không hưởng lương Kỷ luật LĐ, trách nhiệm vật chất Kỷ luật LĐ quy định việc tuân theo thời gian, công nghệ điều hành sản xuất, KD thể nội quy LĐ Nội quy LĐ không trái với p luật LĐ p luật khác DN SD từ 10 người LĐ trở lên phải có nội quy LĐ văn Người vi phạm kỷ luật LĐ, tuỳ theo mức độ phạm lỗi, bị xử lý theo tr hình thức : - Khiển trách; - Chuyển làm cơng việc khác có mức lương thấp thời hạn tối đa sáu tháng; - Sa thải Hình thức xử lý kỷ luật sa thải áp dụng trường hợp sau đây: - Người LĐ có hành vi trộm cắp, tham ơ, tiết lộ bí mật cơng nghệ, KD có hành vi khác gây thiệt hại nghiêm trọng TS, lợi ích DN; - Người LĐ bị xử lý kỷ luật chuyển làm công việc khác mà tái phạm trg thời gian chưa xoá kỷ luật; - Người LĐ tự ý bỏ việc bảy ngày trg tháng 20 ngày năm mà kg có lý đáng Thời hiệu để xử lý vi phạm kỷ luật LĐ tối đa ba tháng, kể từ ngày xảy vi phạm, trường hợp đặc biệt không sáu tháng Khi tiến hành việc xử lý vi phạm kỷ luật LĐ, người SD LĐ phải chứng minh lỗi người LĐ Người LĐ có quyền tự bào chữa nhờ luật sư, bào chữa viên nhân dân người khác bào chữa Khi xem xét xử lý kỷ luật LĐ phải có mặt đương phải có tham gia đại diện Ban chấp hành cơng đồn sở DN Việc xem xét xử lý kỷ luật LĐ phải ghi thành biên Người bị khiển trách sau ba tháng người bị xử lý kỷ luật chuyển làm công việc khác sau sáu tháng, kể từ ngày bị xử lý, khơng tái phạm đương nhiên xố kỷ luật VACPA - TL ƠN THI KTV 2012 54 Người SD LĐ có quyền tạm đình cơng việc người LĐ vụ việc vi phạm có tình tiết phức tạp, xét thấy để người LĐ tiếp tục làm việc gây khó khăn cho việc xác minh Thời hạn tạm đình cơng việc kg 15 ngày, trư hợp đặc biệt khơng q ba tháng Trong thời gian đó, người LĐ tạm ứng 50% tiền lương trước bị đình cơng việc Khi quan có thẩm quyền kết luận định xử lý người SD LĐ sai, người SD LĐ phải huỷ bỏ định đó, xin lỗi cơng khai, khơi phục danh dự quyền lợi vật chất cho người LĐ An toàn LĐ, vệ sinh LĐ Người SD LĐ có trách nhiệm trang bị đầy đủ phương tiện bảo hộ LĐ, bảo đảm an toàn LĐ, vệ sinh LĐ cải thiện điều kiện LĐ cho người LĐ Người LĐ phải tuân thủ quy định an toàn LĐ, vệ sinh LĐ nội quy LĐ DN Mọi tổ chức cá nhân có liên quan đến LĐ, sản xuất phải tuân theo p luật an tồn LĐ, vệ sinh LĐ bảo vệ mơi trường Người SD LĐ phải bảo đảm nơi làm việc đạt tiêu chuẩn khơng gian, độ thống, độ sáng, đạt tiêu chuẩn vệ sinh cho phép bụi, hơi, khí độc, phóng xạ, điện từ trường, nóng, ẩm, ồn, rung yếu tố có hại khác Người SD LĐ phải định kỳ kiểm tra, tu sửa máy, thiết bị, nhà xưởng, kho tàng theo tiêu chuẩn an toàn LĐ, vệ sinh LĐ Người LĐ làm cơng việc có yếu tố nguy hiểm, độc hại phải cấp đầy đủ phương tiện bảo vệ cá nhân Người SD LĐ phải bảo đảm phương tiện bảo vệ cá nhân đạt tiêu chuẩn chất lượng quy cách theo quy định p luật Khi tuyển dụng xếp LĐ, người SD LĐ phải vào tiêu chuẩn sức khoẻ quy định cho loại việc, tổ chức huấn luyện, hướng dẫn, thông báo cho người LĐ quy định, biện pháp làm việc an toàn, vệ sinh khả tai nạn cần đề phòng công việc người LĐ Người LĐ phải khám sức khoẻ tuyển dụng khám sức khoẻ định kỳ theo chế độ quy định Chi phí khám sức khoẻ cho người LĐ người SD LĐ chịu DN có trách nhiệm tổ chức chăm lo sức khoẻ cho người LĐ phải kịp thời sơ cứu, cấp cứu cho người LĐ cần thiết Người tàn tật bị tai nạn LĐ, bệnh nghề nghiệp giám định y khoa để xếp hạng thương tật, xác định mức độ suy giảm khả LĐ phục hồi chức LĐ; tiếp tục làm việc, xếp cơng việc phù hợp với sức khoẻ theo kết luận Hội đồng giám định y khoa LĐ Người SD LĐ phải chịu toàn chi phí y tế từ sơ cứu, cấp cứu đến điều trị xong cho người bị tai nạn LĐ bệnh nghề nghiệp Người LĐ hưởng chế độ bảo hiểm xã hội tai nạn LĐ, bệnh nghề nghiệp Người SD LĐ có tr nhiệm bồi thường 30 tháng lương cho người LĐ bị suy giảm khả LĐ từ 81% trở lên cho thân nhân người chết tai nạn LĐ, bệnh nghề nghiệp mà không lỗi người LĐ Trường hợp lỗi người LĐ, trợ cấp khoản tiền >= 12 tháng lương Quy định số nhóm đối tượng LĐ: LĐ nữ NN bảo đảm quyền làm việc phụ nữ bình đẳng mặt với nam giới, có sách khuyến khích người SD LĐ tạo điều kiện để người LĐ nữ có việc làm thường xuyên, áp dụng rộng rãi chế độ làm việc theo thời gian biểu linh hoạt, làm việc không trọn ngày, không trọn tuần, giao việc làm nhà NN có sách ưu đãi, xét giảm thuế DN SD nhiều LĐ nữ Người SD LĐ phải thực nguyên tắc bình đẳng nam nữ tuyển dụng, SD, nâng bậc lương trả công LĐ Người SD LĐ phải ưu tiên nhận phụ nữ vào làm việc người đủ tiêu chuẩn tuyển chọn làm công việc phù hợp với nam nữ mà DN cần Người SD LĐ không sa thải đơn phương chấm dứt hợp đồng LĐ người LĐ nữ lý kết hơn, có thai, nghỉ thai sản, ni 12 tháng tuổi, trừ trường hợp DN chấm dứt hoạt động Người LĐ nữ có thai có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng LĐ mà bồi thường, có giấy thầy thuốc chứng nhận tiếp tục làm việc ảnh hưởng xấu tới thai nhi Người LĐ nữ nghỉ trước sau sinh con, cộng lại từ bốn đến sáu tháng CP quy định, tuỳ theo điều kiện LĐ, tính chất công việc nặng nhọc, độc hại nơi xa xôi hẻo lánh Nếu sinh đơi trở lên tính từ thứ hai trở đi, con, người mẹ nghỉ thêm 30 ngày Hết thời gian nghỉ thai sản, có nhu cầu, người LĐ nữ nghỉ thêm thời gian không hưởng lương theo thoả thuận với người SD LĐ LĐ chưa thành niên Người LĐ chưa thành niên người LĐ 18 tuổi Nơi có SD người LĐ chưa thành niên phải lập sổ theo dõi riêng, ghi đầy đủ họ tên, ngày sinh, công việc làm, kết lần kiểm tra sức khoẻ định kỳ Nghiêm cấm nhận trẻ em chưa đủ 15 tuổi vào làm việc, trừ số nghề công việc Bộ LĐ - Thương binh Xã hội quy định Đối với ngành nghề công việc nhận trẻ em chưa đủ 15 tuổi vào làm việc, học nghề, tập nghề việc nhận SD trẻ em phải có đồng ý theo dõi cha mẹ người đỡ đầu Cấm SD người LĐ chưa thành niên làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại theo danh mục Bộ LĐ Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Thời làm việc người LĐ chưa thành niên không bảy ngày 42 tuần LĐ người cao tuổi Người LĐ cao tuổi người LĐ nam 60 tuổi, nữ 55 tuổi Năm cuối trước nghỉ VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 55 hưu, người LĐ cao tuổi rút ngắn thời làm việc hàng ngày áp dụng chế độ làm việc không trọn ngày, không trọn tuần theo quy định CP Người SD LĐ có trnhiệm quan tâm chăm sóc sức khoẻ người LĐ cao tuổi, kg SD người LĐ cao tuổi làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại có ảnh hưởng xấu tới sức khoẻ người cao tuổi LĐ người tàn tật NN bảo hộ quyền làm việc người tàn tật khuyến khích việc thu nhận, tạo việc làm cho người tàn tật Những nơi thu nhận người tàn tật vào học nghề xét giảm thuế, vay vốn với lãi suất thấp hưởng ưu đãi khác để tạo điều kiện cho người tàn tật học nghề Thời làm việc người tàn tật không bảy ngày 42 tuần Cơ sở dạy nghề sở sản xuất KD dành riêng cho người tàn tật giúp đỡ sở vật chất ban đầu nhà xưởng, trường, lớp, trang bị, thiết bị miễn thuế, vay vốn với lãi suất thấp Những nơi dạy nghề cho người tàn tật SD LĐ người tàn tật phải tuân theo quy định điều kiện LĐ, cơng cụ LĐ, an tồn LĐ, vệ sinh LĐ phù hợp thường xuyên chăm sóc sức khoẻ LĐ người tàn tật Cấm SD người tàn tật bị suy giảm khả LĐ từ 51% trở lên làm thêm giờ, làm việc ban đêm Người SD LĐ không SD LĐ người tàn tật làm công việc nặng nhọc, nguy hiểm tiếp xúc với chất độc hại theo danh mục Bộ LĐ - Thương binh Xã hội Bộ Y tế ban hành Người LĐ nước VN, LĐ nước Người nước làm việc thường xuyên cho DN, tổ chức, cá nhân VN cho DN có vốn đầu tư nước ngồi VN phải có giấy phép LĐ Bộ LĐ - Thương binh Xã hội VN cấp Người LĐ công dân VN phép làm việc nước theo hợp đồng LĐ mà người chịu điều hành tổ chức, cá nhân nước ngồi, phải tn theo quy định p luật LĐ nước sở tại; theo hiệp định hợp tác LĐ ký kết CP VN với CP nước sở phải tuân theo quy định p luật LĐ nước sở hiệp định Đối với người LĐ cơng dân VN phép làm việc nước theo hình thức nhận thầu, khốn cơng trình DN VN điều hành trả lương, áp dụng quy định Bộ luật này, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà XHCN VN ký kết tham gia có quy định khác Người LĐ làm việc nước ngồi có quyền biết quyền lợi nghĩa vụ mình, quan có thẩm quyền VN nước ngồi bảo hộ mặt lãnh tư pháp, quyền chuyển thu nhập ngoại tệ TS cá nhân nước, hưởng chế độ bảo hiểm xã hội sách, chế độ khác theo quy định p luật VN nước sở Người LĐ làm việc nước ngồi có nghĩa vụ đóng góp phần tiền lương cho quỹ bảo hiểm xã hội  VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 56 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân 2005 (Phần Thứ ba) Bộ luật Tố tụng dân 2004 Luật Sửa đổi, bổ sung số điều Bộ Luật Tố tụng dân Quốc hội, số 65/2011/QH12 (Chương 2, Chương Phần thứ nhất) Luật DN 2005 (có hiệu lực từ 1.7.2006) Luật Đầu tư 2005 (có hiệu lực từ 1.7.2006) Luật Thương mại 2005 (có hiệu lực từ 1.1.2006) Luật Phá sản 2004 Luật Cạnh tranh 2004 Pháp lệnh xử lý vi phạm hành năm 2002 (có hiệu lực ngày 01 tháng 10 năm 2002) Pháp lệnh sửa đổi bổ sung số điều Pháp lệnh xử lý vi phạm hành năm 2008 Luật trọng tài thương mại 2010 10 Luật thi hành án dân 2008 11 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư 12 Nghị định số 78/2006/NĐ-CP ngày 9/8/2006 CP quy định đầu tư trực tiếp nước 13 Nghị định số 23/2007/NĐ-CP ngày 12/2/2007 CP quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hoá DN có vốn đầu tư nước ngồi VN 14 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 15 Nghị định số 12/2006/NĐ-CP ngày 23 tháng 01 tháng 2006 CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia cơng q cảnh hàng hố với nước ngồi 16 Thơng tư số 09/2007/TT-BTM ngày 17/7/2007 Thông tư 05/2008/TT-BCT Bộ Thương mại hướng dẫn Nghị định số 23/2007/NĐ-CP ngày 12/2/2007 CP 17 Nghị định số 39/2007/NĐ-CP ngày 16/3/2007 CP cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập thường xuyên đăng ký KD 18 Nghị định số 158/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 CP quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá qua sở giao dịch hàng hoá 19 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký DN 20 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 HD thi hành số điều Luật DN 21 Nghị định số 116/2005/NĐ-CP ngày 15/9/2005 HD thi hành số điều Luật cạnh tranh 22 Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006 CP hướng dẫn áp dụng Luật phá sản DN đặc biệt tổ chức hoạt động tổ quản lý, lý TS 23 Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 CP Đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi giấy chứng nhận đầu tư DN có vốn đầu tư nước theo quy định Luật DN Luật Đầu tư 24 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 CP chuyển DN 100% vốn NN thành cty cổ phần 25 Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 CP Tổ chức, quản lý TCT NN chuyển đổi TCT NN, cty NN độc lập, cty Mẹ cty NN hoạt động theo hình thức Cty Mẹ - Cty Con hoạt động theo Luật DN VACPA - TL ÔN THI KTV 2012 57 26 Nghị định số 66/2008/NĐ-CP ngày 28/5/2008 CP hỗ trợ plý cho DN 27 Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10/10/2008 CP bán, giao DN 100% vốn NN 28 Nghị định số 114/2008/NĐ-CP ngày 03/11/2008 CP hướng dẫn thi hành số điều Luật Phá sản DN hoạt động lĩnh vực KD lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán tài khác 