bạn có thể tìm bằng thông tin bài tập thương mại hoặc liên quan đến Trương Minh Hiếu, các vấn đề liên quan đến phạt vi phạm hợp đồng trong lĩnh vực pháp luật thương mại, dân sự... rất nhiều, mong các bạn không khắt khe
BÀI LÀM: Pháp luật Việt Nam cho phép chủ thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp, loại hình thành viên cơng ty kinh doanh cách tự theo ý chí khn khổ cho phép Tuy nhiên có loại hình doanh nghiệp mà thành viên tham gia ngồi có mong muốn phải phù hợp với yêu cầu mà nhà nước đặt người chịu trách nhiệm trực tiếp, tiêu biểu việc trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh Để làm rõ phương thức yêu cầu muốn trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh, em xin phân tích đề số 18: “Phân tích đánh giá quy định điều kiện trở thành thành viên công ty hợp danh theo pháp luật hành Liên hệ 01 công ty hợp danh thực tế để làm rõ vấn đề có liên quan.” I KHÁI NIỆM CHUNG Theo quy định điều 177 Luật doanh nghiệp 2020, công ty hợp danh công ty mà có hai thành viên đồng sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty ( thành viên hợp danh) Ngoài thành viên hợp danh, cơng ty hợp danh cịn có thành viên góp vốn ( tổ chức, cá nhân ) Là loại hình cơng ty đối nhân Cơ cấu tổ chức Để hiểu nhà làm luật công ty hợp danh lại phải đặt yêu cầu thành viên hợp danh ta cần hiểu vai trò thành viên hợp danh Cũng mơ hình quản lý cơng ty hợp danh bao gồm: Hội đồng thành viên với người đứng đầu Chủ tịch hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Hội đồng thành viên Căn theo Khoản Điều 182 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định Hội đồng thành viên bao gồm tất thành viên công ty Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty tùy theo Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Quyền, Trách nhiệm hội đồng thành viên: Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty Khái niệm thành viên hợp danh thành viên đồng sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty ( thành viên hợp danh) II ĐIỀU KIỆN ĐỂ TRỞ THÀNH THÀNH VIÊN HỢP DANH Về mặt pháp lý Thứ nhất, người muốn trở thành thành viên hợp danh không thuộc trường hợp bị cấm theo khoản điều 17 luật doanh nghiệp 2020 Cụ thể, khơng phải cá nhân rơi vào trường hợp cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc quan đội nhân dân Sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lí phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp,Cán lãnh đạo, quản lí nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người đưoc cử làm đại diện theo uy quyền đề quản lí phần vốn góp cua Nhà nước doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghe kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định liên quan đến kinh doanh theo định tòa án trường hợp khác theo quy định luật phá sản, luật phòng chống tham nhũng Thứ hai, thành viên hợp danh phải thực góp vốn đủ theo thời hạn cam kết Quy định khoản điều 178 luật doanh nghiệp 2020 Việc góp vốn bao nhiêu, góp vào thời điểm hoàn toàn phụ thuộc vào thỏa thuận cắc thành viên, việc góp vốn thời điểm không bị pháp luật điều chỉnh Tuy nhiên khoản điều 178 luật doanh nghiệp 2020 quy định để ràng buộc xử lý với thành viên vi phạm nghĩa vụ trên, việc góp vốn thành viên hợp danh khơng hạn số vốn cam kết thành viên phải bồi thường thiệt hại cho công ty( Mức bồi thường thỏa thuận tùy thiệt hại thực tế), số vốn chưa góp coi khoản nợ thành viên cơng ty; trường hợp này, hội đồng thành viên định khai trừ thành viên hợp danh định có hiệu lực pháp luật công nhận theo điểm a khoản điều 185 luật doanh nghiệp 2020 Thứ ba, thành viên góp vốn phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty Đối với trường hợp tài sản góp vốn tài sản có đăng ký quyền sở hữu thành viên góp vốn phải chuyển quyền sở hữu cho cơng ty quan nhà nước có thẩm quyền, tài sản khơng bị tính lệ phí trước bạ, với tài sản khơng phải đăng kí quyền sở hữu thành viên góp vốn giao nhận thủ tục có biên giao nhận chuyển quyền sở hữu Thứ tư, người muốn trở thành thành viên hợp danh cần phải đạt đến trình độ định có chứng hành nghề phù hợp trường hợp công ty kinh doanh ngành nghề địi hỏi phải có chứng Cơng ty hợp danh dạng công ty đối nhân, thường kinh doanh ngành nghề định hoạt động cung cấp dịch vụ y tế ( khám chữa bệnh ), dịch vụ pháp lý ( tư vấn pháp luật, thực tranh tụng công chứng, chứng thực…) thành viên hợp danh phải đáp ứng yêu cầu cụ thể riêng biệt Về yêu cầu chun mơn, ngành nghề đặc biệt có u cầu giám đốc cơng ty hợp danh phải có chứng hành nghề chí thành viên khác phải đáp ứng đủ chứng Có điểm đăng kí kinh doanh chuyên môn, chứng thủ tục đăng kí kinh doanh luật doanh nghiệp từ 2014 trở lại không đặt yêu cầu chúng chun mơn thủ tục đăng kí doanh nghiệp quan đăng kí kinh doanh, thay vào người đăng kí kinh doanh phải đáp ứng theo yêu cầu quan quản lý chuyên ngành chuyên ngành kinh doanh địi hỏi trình độ chun mơn người thực Về mặt yêu cầu thực tế Với trường hợp quy định khoản điều 186 luật doanh nghiệp 2020, trường hợp kết nạp thành viên kể thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải hội đồng thành viên chấp thuận Từ ta hiểu rằng, điều kiện để trở thành thành viên hợp danh (áp dụng với trường hợp tiếp nhận thành viên mới) hội đồng thành viên chấp thuận hội đồng thành viên khơng đồng ý trở thành thành viên hợp danh Công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp mang tính đối nhân, chịu trách nhiệm liên đới vô hạn nghĩa vụ công ty, thành viên hợp danh có quyền lợi rõ ràng điều hành định vấn đề công ty thực tế thành viên góp vốn Thứ hai công ty hợp danh, việc họ thường tổ chức thương mại cung cấp dịch vụ địi hỏi đến chun mơn, nghiệp vụ cao với thành viên mình, mặt khác việc cơng ty mang tính chất đối nhân, thường người thân thiết tin tưởng lẫn yếu tố dẫn đến việc thành viên hợp danh khó kết nạp kết nạp thực tế Cũng nguyên nhân nên huy động vốn, doanh nghiệp hợp danh ưu tiên việc kết nạp thành viên góp vốn hơn; mặt khác thành viên có mong muốn góp vốn, đa số họ chọn hình thức thành viên góp vốn việc trở thành thành viên góp vốn, người đầu tư chịu trách nhiệm tài sản số tiền bỏ mà thu lợi nhuận tương ứng tỉ lệ vốn góp III PHÂN TÍCH, BÌNH LUẬN QUY ĐỊNH VỀ ĐIỀU KIỆN TRỞ THÀNH THÀNH VIÊN HỢP DANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 Điều kiện chủ thể Yêu cầu nhà làm luật không cho phép trường hợp cán bộ, công chức nhà nước, sĩ quan qn đội, cơng an, người chấp hành hình phạt tù, không đáp ứng đủ lực hành vi dân sự… Đây trường hợp quy định cảu luật doanh nghiệp, đối tượng nêu không thành lập, mua cổ phần, cổ phần vốn góp quản lý doanh nghiệp Đối với cán công chức, sĩ quan quân đội, công an ( công tác quan nhà nước ), nhiều trường hợp, công chức giữ vai trò quản lý Nhà nước ngành, nghề, lĩnh vực định Với vị trí đó, việc khơng cho phép công chức thành lập doanh nghiệp cho biện pháp ngăn chặn tình trạng tham nhũng xảy Công chức vừa đồng thời người quản lý, vừa đồng thời người kinh doanh dễ dẫn đến tiêu cực, dễ biến doanh nghiệp trở thành “sân sau” để thu lợi bất chính.Việc nhà nước quy định đối tượng công chức, sĩ quan công an, quân đội… không tham gia quản lý, thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua vốn góp cịn có ngun nhân khác việc khối lượng công việc họ lớn, họ tiếp tục quản lý công việc doanh nghiệp vơ hình chung dễ xảy tình trạng lơ cơng việc mà quan, cấp giao phó, dẫn đến ảnh hưởng đời sống xã hội Quy định mang tính đồng với Luật Phịng, chống tham nhũng 2018 quy định cơng chức người đứng đầu, cấp phó quan Nhà nước khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp quản lý để vợ/chồng; bố/mẹ; kinh doanh phạm vi ngành, nghề Đối với trường hợp người lực hành vi, hạn chế lực hành vi, chưa thành niên; họ trở thành thành viên hợp danh thành viên hợp danh phải thực nhiệm vụ, định quan trọng công ty hợp danh, người chưa thành niên, hạn chế lực hành vi chưa không đáp ứng đủ yêu cầu Tại điểm b, khoản điều 177 luật doanh nghiệp 2020 quy định, thành viên hợp danh cá nhân tổ chức người chịu trách nhiệm vô hạn liên đới với nghĩa vụ công ty Việc nhà làm luật đưa quy định thành viên hợp danh tổ chức mang đến tính đồng với quy định việc chịu trách nhiệm liên đới công ty hợp danh bởi, tổ chức, doanh nghiệp khác trở thành thành viên hợp danh, mang theo quyền chi phối rõ ràng với công ty hợp danh cơng ty hợp danh phá sản, cơng ty mang danh nghĩa thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn với khoản nợ cơng ty hợp danh, dẫn đến phá sản đồng loạt ảnh hưởng xấu đến kinh tế Lý thứ hai việc nhà làm luật không cho phép doanh nghiệp, tổ chức khác trở thành thành viên hợp danh lo ngại cạnh tranh không công Nếu tổ chức, công ty khác, cạnh với công ty hợp danh lại phép trở thành thành viên hợp danh, mang theo quyền biểu định hoạt động đối thủ khơng thể tránh khỏi cạnh tranh thiếu công bằng, thủ đoạn phá hoại, dẫn đến mặt chung kinh tế ngành nghề phát triển Tuy nhiên, nhà làm luật tạo hội cho doanh nghiệp hợp danh thu hút vốn đầu tư doanh nghiệp khác hình thức thành viên góp vốn Trong vài trường hợp, thành viên hợp danh cần đáp ứng chứng hành nghề theo yêu cầu pháp luật Công ty hợp danh thường doanh nghiệp cung cấp dịch vụ định đời sống, chẳng hạn văn phịng luật sư, theo điều 34 luật luật sư 2006, công ty luật sư hợp danh có hai luật sư thành lập, mà thành viên thành lập thành viên hợp danh, có nghĩa thành viên hợp danh cơng ty luật hợp danh có đòi hỏi chứng luật sư định Vốn góp tài sản Nguyên tắc thành viên hợp danh cần thực thời hạn số vốn cam kết Bất kì doanh nghiệp vào hoạt động cần có yếu tố vốn, cơng ty hợp danh, vốn góp thành viên hợp danh nguồn vốn quan trọng, giúp cho cơng ty đảm bảo trì, hoạt động phát triển cách ổn định Một số ngành nghề kinh doanh có yêu cầu mức vốn pháp định, không đáp ứng đủ mức vốn pháp định doanh nghiệp khổ thể thành lập dĩ nhiên khơng thể có thành viên hợp danh khơng có cơng ty hợp danh Với công ty, việc vốn điều lệ đáp ứng đủ hạn giúp cho cơng ty nắm bắt hội đầu tư sinh lời, quy định thời hạn góp vốn đảm bảo số vốn cam kết góp yếu tố quan trọng yêu điều kiện trở thành thành viên hợp danh Vốn điều lệ cơng ty hợp danh khơng có mức tối đa Các thành viên góp vốn cơng ty định số vốn điều lệ cơng ty Loại tài sản góp vốn công ty hợp danh: công ty hợp danh tiếp nhận loại tài sản góp vốn tiền Việt Nam (vnđ), đô la, quyền sử dụng đất, loại quyền khác bí kĩ thuật…Cho phép tiếp nhận loại tài sản định giá tiền Việt Nam Việc định giá tài sản hội đồng cổ đông hội định giá thực theo quy định chung điều 36 luật SHTT Đối với tài sản phải đăng kí quyền sử dụng đất, giấy tờ xe… Thì người góp vốn phải tiến hành chuyển quyền sở hữu cho công ty Theo em, việc chuyển tên, chuyển quyền tránh tình trạng thành viên hợp danh đứng tên, tài sản coi góp vốn, tính vốn điều lệ cơng ty nhiên người đứng tên ngầm bán thực giao dịch khác, gây thiệt hại cho công ty Thứ hai, việc quyền sở hữu tài sản trở thành cơng ty hợp danh giúp cho q trình đầu tư, giải nợ thuận tiện minh bạch Việc phải chuyển quyền sở hữu tài sản riêng trở thành tài sản cơng ty muốn góp vốn tài sản thành viên hợp danh khác biệt với loại doanh nghiệp khác doanh nghiệp tư nhân; chủ doanh nghiệp tư nhân, tài sản sử dụng vào kinh doanh không cần chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp đặc điểm loại doanh nghiệp cá nhân làm chủ, chịu trách nhiệm vô hạn tài sản mình( Khoản điều 188 luật DN 2020) Có thể thấy, quy định điều kiện trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh tương đối chặt chẽ, thống với quy định pháp luật luật khác Nhà làm luật xây dựng nên nguyên tắc cách có linh hoạt, an toàn, tạo lựa chọn phù hợp với thực tế cho công ty hợp danh tiếp nhận thành viên hợp danh hội đồng cổ đông chấp thuận; đảm bảo yếu tố chuyên môn cần thiết cách quy định văn luật chuyên ngành, vừa tôn trọng ý kiến đóng góp thành viên hợp danh việc kết nạp thành viên hợp danh IV PHÂN TÍCH TÌNH HUỐNG THỰC TẾ Tóm tắt Công ty luật hợp danh Minh Bạch thành lập năm 02/12/2009, tọa phịng 703, số 272 khương đình Hà Nội Ban đầu, công ty luật hợp danh Minh bạch thành lập hai thành viên thứ ông Đỗ Minh H, thành viên thứ hai ông Trần Tuấn A, hai có quê quán thị trấn Ngọc Lặc, Huyện Ngọc Lặc, Tỉnh Thanh hóa Khi thành lập, ơng Trần Tuấn A ơng Đỗ Minh H hồn thành khóa đào tạo luật sư tư pháp tiến hành đào tạo cấp chứng hành nghề luật sư, hai thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp quy định khoản điều 17 luật doanh nghiệp cán bộ, công chức, hạ sĩ quan, cơng an… Ơng Trần Tuấn A ơng Đỗ Minh H tiến hành đăng kí thành lập doanh nghiệp, nộp đầy đủ loại giấy tờ tới quan đăng kí kinh doanh quy định điều 20 luật doanh nghiệp ( gồm có giấy đề nghị đăng kí doanh nghiệp, điều lệ cơng ty, danh sách thành viên, giấy tờ pháp lý cá nhân thành viên) loại phí khác theo quy định vào ngày 01/12/2009 Ư2 Hồn thành việc nộp vốn điều lệ cho cơng ty trước thời hạn pháp luật quy định, Về vốn điều lệ công ty, ông Trần Tuấn A thực góp vốn 200 triệu đồng tiền mặt, cộng với chuyển quyền sử dụng tài sản gắn liền với đất nhà số 272 Khương Đình, Thanh Xuân, Hà Nội cho công ty Luật hợp danh Minh Bạch, tổng tài sản hội đồng định giá tỉ trăm triệu đồng Thứ hai, ông Đỗ Minh H thực góp số vốn tiền mặt 500 triệu đồng, với chuyển quyền sở hữu xong xe ô tô nhãn hiệu Camri cũ biển kiểm soát 29A xxx.xx, tổng giá trị tài sản hội đồng định giá tỉ trăm triệu đồng Theo thỏa thuận, ông Đỗ Minh H chủ tịch hội đồng thành viên ông Trần Tuấn A giám đốc công ty ( liệu thu thập doanh nghiệp Hà Nội có thay đổi cho phù hợp ) Phân tích tình Điều kiện thứ nhất, hai thành viên chủ thể có quyền thành lập doanh nghiệp theo điều 17 luật doanh nghiệp 2020 không thuộc trường hợp bị cấm thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua cổ phần vốn góp quản lý doanh nghiệp khoản điều 17 luật doanh nghiệp 2020 Điều kiện thứ hai, việc góp vốn ơng Trần Tuấn A ơng Đỗ Minh H hồn tồn hạn, khơng vi phạm vào điều khoản luật doanh nghiệp, điều lệ công ty Điều kiện thứ ba, Cả ông Trần Tuấn A ông Đỗ Minh H thực chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn, phù hợp đầy đủ theo quy định điều 35 luật doanh nghiệp 2020 Thứ tư chủ thể, ông Trần Tuấn A ông Đỗ Minh H hai thành viên hợp danh Công ty luật hợp danh Minh Bạch Hai thành viên đáp ứng yêu cầu luật luật sư việc cơng ty luật hợp danh phải có hai thành viên hợp danh trở lên có chứng hành nghề luật sư Xem xét phân tích ta thấy, trường hợp ơng Trần Tuấn A ông Đỗ Minh H đáp ứng yêu cầu pháp luật đề trở thành thành viên hợp danh công ty luật hợp danh Minh Bạch