Tính cấp thiết của đề tài
Trong cơ chế kinh tế thị trường và hội nhập kinh tế quốc tế, sự phát triển mạnh mẽ của các ngành thương mại dịch vụ đã thúc đẩy các doanh nghiệp đi vào tập trung chuyên môn hóa cao Doanh nghiệp sản xuất chủ yếu tập trung toàn lực cho sản xuất và nâng cao chất lượng sản phẩm Chính vì vậy, vấn đề tiêu thụ sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ các doanh nghiệp có nhu cầu tìm cho mình sự trợ giúp của các nhà trung gian chuyên nghiệp và một trong số đó là các đại lý thương mại Đại lý thương mại là một phương thức kinh doanh xuất hiện từ rất sớm và ngày càng được các doanh nghiệp ưa chuộng Phương thức này được thực hiện thông qua hợp đồng đại lý, có vai trò quan trọng đối với sự phát triển của các doanh nghiệp sản xuất kinh doanh, dịch vụ cũng như đối với nền kinh tế quốc dân với các ưu điểm như: giúp doanh nghiệp phân phối sản phẩm tới tận tay người tiêu dùng trên một phạm vi rộng lớn, tiết kiệm chi phí giao dịch và đem lại hiệu quả kinh doanh cao. Đại lý là một trong những hoạt động thương mại khá phổ biến trên thị trường Việt Nam và hợp đồng đại lý là công cụ pháp lý cần thiết để các thương nhân thực hiện hoạt động này Ở Việt Nam hoạt động đại lý phát triển ở nhiều lĩnh vực, ngành nghề khác nhau như bảo hiểm, hàng hải, xăng dầu,… Nếu chỉ xét trong lĩnh vực xăng dầu, 11 doanh nghiệp đầu mối của Việt Nam đã có khoảng 3.800 đại lý trực thuộc và 240 tổng đại lý, trong đó các tổng đại lý lại có rất nhiều đại lý trực thuộc khác 1 ,…
Mặc dù hoạt động đại lý thương mại đang rất phát triển nhưng pháp luật về đại lý mới chỉ được quy định chủ yếu tại Luật thương mại 2005; một số văn bản pháp luật chuyên ngành khác như: Bộ luật Hàng hải, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật du lịch, Luật hải quan, Luật quản lý thuế 2 và các văn bản dưới luật như: Nghị định số 83/2014/NĐ-CP ngày 03 tháng 09 năm 2014 của Chính phủ về kinh doanh xăng dầu; Nghị định số 19/2016/NĐ-CP ngày 22 tháng 03 năm 2016 của Chính phủ về
1 Báo cáo hỗ trợ Bộ Công thương xây dựng Nghị định về Đại lý thương mại trong lĩnh vực phân phối của dự án EU–ViệtNam Mutrap III Dự án hỗ trợ thương mại đa biên (2011).
2 Nguyễn Mai Chi, Pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý , Luận văn thạc sĩ, năm 2012, tr.4. kinh doanh khí Tuy nhiên, chưa có quy định của Nhà nước về hệ thống đại lý và pháp luật điều chỉnh về hợp đồng đại lý còn nhiều bất cập Các văn bản pháp luật còn nhiều mâu thuẫn, chồng chéo và chưa đáp ứng được yêu cầu thực tế Một số quy định còn thiếu tính cụ thể, chưa bám sát với thực tiễn thi hành hoặc chưa phù hợp với thông lệ quốc tế Do vậy khi các bên đi vào kí kết, thực hiện hợp đồng đại lý đã phát sinh nhiều vướng mắc, bất cập, sai sót, ảnh hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của các bên.
Như vậy, sau một thời gian áp dụng, cùng với việc một số văn bản quy phạm pháp luật khác được ban hành, pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý đã bộc lộ một số điểm hạn chế, cần được sửa đổi, bổ sung.
Trước yêu cầu phát triển của nền kinh tế và trước thực trạng pháp luật cho thấy việc tham gia đại lý thương mại thông qua hợp đồng đại lý ở Việt Nam cần được bổ sung, hoàn thiện Đó là lý do em lựa chọn đề tài “Pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý” làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình.
Tình hình nghiên cứu đề tài
Trong khoa học pháp lý, pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý là một lĩnh vực pháp luật thương mại nhận được sự quan tâm đáng kể của các nhà khoa học Một số sách nghiên cứu về các chế định trung gian thương mại, đặc biệt về đại diện và ủy quyền thương mại như:
- Giáo trình Luật thương mại của một số cơ sở đào tạo Luật (Trường đại học Luật Hà Nội, Khoa luật Đại học Quốc gia Hà Nội v.v…) nghiên cứu chung về đại lý thương mại dưới hình thức là một loại hình trung gian thương mại trong lĩnh vực mua bán hàng hoá.
- Sách “Pháp luật thương mại dịch vụ Việt Nam và Hội nhập kinh tế quốc tế” của PGS.TS Nguyễn Như Phát và TS Phan Thảo Nguyên nghiên cứu khái quát về hoạt động đại lý thương mại dịch vụ và thực tiễn áp dụng trong xu thế hội nhập.
- Sách “Chuyên khảo Luật kinh tế” của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa nghiên cứu khái quát về đại lý thương mại trong sự phát triển chung của nền kinh tế.
Ngoài các sách chuyên khảo, một số bài viết và công trình nghiên cứu do các nhà luật học thực hiện đã đề cập đến một số khía cạnh pháp lý liên quan đến đại lý thương mại Những nghiên cứu này được công bố trong các tài liệu, báo cáo và tạp chí chuyên ngành Trong số đó, có những nghiên cứu đề cập đến đại lý thương mại như một loại hình trung gian thương mại, đặc biệt là trong lĩnh vực mua bán hàng hóa.
- “Chế định đại diện thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam, nhìn từ góc độ luật so sánh” của TS.Ngô Huy Cương – Tạp chí nhà nước và pháp luật
(2009) nghiên cứu về đại diện thương mại theo pháp luật Việt Nam trong sự tương quan, so sánh với một số hệ thống pháp luật khác nhau trên thế giới.
- “Tìm hiểu khái niệm đại lý thương mại” của Nguyễn Thị Vân Anh – Tạp chí Luật Học (2006) nghiên cứu về khái niệm đại lý thương mại theo quy định của Luật thương mại.
- “Báo cáo hỗ trợ Bộ Công thương xây dựng Nghị định về Đại lý thương mại trong lĩnh vực phân phối” của dự án EU–ViệtNam Mutrap III Dự án hỗ trợ thương mại đa biên (2011).
- Luận án tiến sĩ “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại ở
Việt Nam” của Nguyễn Thị Vân Anh (2007).
- Luận án tiến sĩ luật học của Hồ Ngọc Hiển “Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam hiện nay” (2012)…,
- Luận văn thạc sĩ của Vũ Hồng Nam “Hợp đồng đại lý mua bán hàng hoá theo pháp luật thương mại Việt Nam”(2017),…
Những tài liệu này chủ yếu nghiên cứu và đề cập về hoạt động đại lý trong lĩnh vực thương mại dưới hình thức trung gian thương mại Hoạt động đại lý thương mại và hợp đồng đại lý được các tác giả nghiên cứu và trình bày khái quát trên cơ sở các quy định của pháp luật thương mại trong mối liên hệ với thương mại quốc tế Nhìn chung, các tài liệu mới chỉ nghiên cứu chung về hoạt động đại lý còn hợp
3 Nguyễn Mai Chi, Pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý , Luận văn thạc sĩ, năm 2012, tr.5 đồng đại lý chưa được nghiên cứu chuyên sâu, toàn diện, nhất là các vấn đề đã phát sinh trong thực tiễn ký kết, thực hiện loại hợp đồng này.
Mặc dù đã có nhiều công trình nghiên cứu về đại lý, hợp đồng đại lý với nhiều cách tiếp cận khác nhau Tuy nhiên, chưa có công trình khoa học chuyên sâu và toàn diện nào nghiên cứu hợp đồng đại lý thương mại ở bình diện lý luận cơ bản cũng như thực trạng ban hành và thực thi pháp luật về hợp đồng đại lý ở Việt Nam. Những tài liệu này là nguồn tham khảo quý báu cho tác giả khi nghiên cứu pháp luật về hợp đồng đại lý ở Việt Nam.
Mục đích nghiên cứu
Mục đích nghiên cứu đề tài là nhằm hoàn thiện chế định pháp luật về hợp đồng đại lý của Việt Nam trên cơ sở phân tích, làm rõ quy định và thực tiễn vận dụng quy định pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý Việc nghiên cứu pháp luậtViệt Nam về hợp đồng đại lý nhằm tìm ra được các điểm hạn chế từ chính các quy định pháp luật và từ quá trình áp dụng, giải quyết tranh chấp của cơ quan tài phán ởViệt Nam để từ đó đưa ra các kiến nghị, giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý.
Phương pháp nghiên cứu
Trong khi nghiên cứu, tác giả đã sử dụng kết hợp nhiều phương pháp như: Phương pháp tổng hợp và phân tích; phương pháp so sánh luật học; phương pháp chọn mẫu ngẫu nhiên; phương pháp thống kê Cụ thể như sau:
- Phương pháp tổng hợp và phân tích: Đây là phương pháp được sử dụng trong toàn bộ các chương của luận văn. Phương pháp này được sử dụng chủ yếu trong Chương 1 và Chương 2 của đề tài. Trong Chương 1, tác giả phân tích các vấn đề chung của pháp luật về đại lý trên cơ sở đó tổng hợp lại để rút ra những vấn đề cơ bản về hợp đồng đại lý Đối với Chương 2, tác giả chủ yếu phân tích các quy định pháp luật và thực tiễn áp dụng tại Việt Nam Từ đó, tác giả tổng hợp các vấn đề còn tồn tại trong pháp luật cũng như trong thực tiễn về hợp đồng đại lý Trên cơ sở Chương 1 và Chương 2, tác giả tổng hợp những khuyến nghị tại Chương 3.
- Phương pháp so sánh luật học:
Chương 2 của luận văn sử dụng phương pháp so sánh các quy định của văn bản pháp luật hiện hành với các văn bản đã hết hiệu lực, so sánh luật chung và luật chuyên ngành Điều này giúp làm rõ những điểm khác biệt và tương đồng giữa các quy định, từ đó đánh giá sự thay đổi và phát triển của hệ thống pháp luật.
- Phương pháp chọn mẫu ngẫu nhiên:
Tác giả sử dụng phương án chọn mẫu ngẫu nhiên Tác giả chọn ngẫu nhiên các bản án có liên quan trên trang congbobanan.toaan.gov.vn và caselaw.
Trang congbobanan.toaan.gov.vn là trang thông tin điện tử công bố bản án, quyết định của Toà án được thực hiện theo Nghị quyết số 03/2017/NQ-HĐTP ngày
Công ty TNHH Caselaw Việt Nam sở hữu website caselaw được cấp phép hoạt động tại Việt Nam Đây là cơ sở dữ liệu trực tuyến tra cứu bản án tại Việt Nam Trong khi trang congbobanan.toaan.gov.vn cung cấp các bản án kinh doanh thương mại liên quan đến tranh chấp hợp đồng đại lý, thì caselaw lại cho phép tác giả lựa chọn ngẫu nhiên các bản án theo thứ tự xuất hiện.
- Phương pháp phân tích tình huống: Đây là phương pháp sử dụng chủ yếu trong Chương 2 của luận văn Phương pháp này sẽ giúp tác giả phân tích được các tình huống khác nhau trong các bản án khác nhau để đánh giá thực tiễn xét xử cũng như rút ra vấn đề đang tồn tại trong thực tiễn.
Trong Chương 2 của luận văn, tác giả sử dụng phương pháp thống kê để phân tích các bản án của Tòa án các cấp nhằm xác định tỷ lệ các Tòa án có cùng cách áp dụng pháp luật về hợp đồng đại lý Việc thống kê này có mục đích chỉ ra xu hướng chung trong thực tiễn về áp dụng pháp luật của Tòa án và doanh nghiệp.
Dự kiến đóng góp của luận văn
- Luận văn đã phần nào làm rõ một số vấn đề lý luận cơ bản về hoạt động đại lý và hợp đồng đại lý.
- Luận văn đã chỉ ra được một số bất cập, tồn tại trong pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý như: khái niệm đại lý trong các luật chuyên ngành được hiểu khác với khái niệm đại lý trong Luật Thương mại; các quy định về hình thức của hợp đồng, quyền hưởng thù lao của bên đại lý cũng như các quy định về sở hữu hàng hóa, hạn chế cạnh tranh, chấm dứt hợp đồng phát sinh trong hoạt động đại lý còn bộc lộ một số bất cập, chưa đảm bảo quyền tự do giao kết, thực hiện hợp đồng cũng như lợi ích của các bên tham gia quan hệ hợp đồng.
- Luận văn đã đề xuất một số phương hướng, giải pháp cụ thể để tiếp tục hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý ở Việt Nam nhằm đáp ứng nhu cầu phát triển và xu thế hội nhập của thị trường.
- Luận văn có thể sử dụng làm tài liệu tham khảo giúp cho việc sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện chế định pháp luật về hợp đồng đại lý ở Việt Nam Luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu tham khảo phục vụ nghiên cứu, giảng dạy và học tập trong ngành luật.
Kết cấu của Luận văn
Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn gồm 3 Chương:
Chương 1: Một số vấn đề lý luận về đại lý, hợp đồng đại lý
Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại lý
Chương 3: Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý và giải pháp thực thi.
MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐẠI LÝ, HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ 8 1.1 Đại lý, hợp đồng đại lý
Đại lý
“Đại lý” được hiểu theo nhiều nghĩa khác nhau Theo từ điển Hán - Việt “đại lý” là từ Hán - Việt có nguồn gốc là từ tiếng Hán Trong tiếng Hán “đại” có nghĩa là
“thay thế”; “lý” có nghĩa là quản lý, thu xếp, xử lý Từ điển tiếng Việt giải thích các hoạt động trong đó một người thay mặt người khác để làm một việc được gọi là đại lý, do đó theo nghĩa này, từ đại lý và đại diện có cùng nghĩa Theo từ điển bách khoa Việt Nam, đại lý được hiểu là quan hệ pháp lý, trong đó một bên cho bên kia thay mình thực hiện việc quản lý một số công việc thường dùng trong hoạt động mua bán, giao dịch hoặc xử lý các công việc theo sự uỷ thác của đơn vị sản xuất, thương nghiệp So với “đại diện”, “đại lý” có nhiều nét giống nhưng cũng có những điểm khác 4
Dưới phương diện kinh tế, “đại lý”là phương thức kinh doanh, một cách thức tổ chức mạng lưới kinh doanh, mạng lưới phân phối (tiêu thụ) hàng hoá, dịch vụ của các cơ sở kinh doanh Trong phương thức kinh doanh đại lý, người bán và mua không trực tiếp quan hệ mua bán, trao đổi hàng hoá, dịch vụ với nhau mà phải thông qua người trung gian (bên đại lý) Bên đại lý là cầu nối để phân phối các sản phẩm hàng hoá, dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng (người thứ ba) Đây là phương thức kinh doanh mà người thực hiện dịch vụ (bên đại lý) mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại trên cơ sở uỷ quyền của người khác.
Dưới giác độ pháp lý, “đại lý” là việc thương nhân nhận ủy quyền của bên giao đại lý để tiến hành các hoạt động mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ vì lợi ích của bên giao đại lý theo quy định pháp luật và nhận thù lao từ bên giao đại lý.
4 Viện Ngôn ngữ học (1997), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, tr.34
Như vậy, “đại lý” là hoạt động trung gian thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao Điều này cũng có nghĩa bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hoá đã giao cho bên đại lý Bên đại lý chỉ là trung gian thay thế bên giao đại lý để đưa hàng hoá, dịch vụ đến với khách hàng và nhận thù lao, hoa hồng hoặc triết khấu phần trăm trên giá trị của hàng hoá, dịch vụ. Đại lý là hoạt động trung gian thương mại, là cầu nối để đưa hàng hoá, dịch vụ giữa bên sở hữu hàng hoá, dịch vụ đến với khách hàng nhằm mục đích sinh lời. Hoạt động này thúc đẩy thương mại hàng hoá, dịch vụ phát triển và là cánh tay đắc lực của các thương nhân trong việc đưa hàng hoá mình sản xuất ra và dịch vụ mình cung ứng đến với người tiêu dùng.
1.1.1.2 Đặc điểm của đại lý a) Đại lý có đặc điểm là trung gian thương mại
Từ khái niệm của đại lý là trung gian thương mại thực hiện mua, bán hàng hoá, dịch vụ từ bên giao đại lý đến với khách hàng nên trong hoạt động đại lý có sự tham gia của ba bên: bên giao đại lý, bên đại lý và bên thứ ba Theo đó, bên đại lý có nhiệm vụ thực hiện giao dịch với bên thứ ba thay cho bên giao đại lý Ở đây tồn tại song song hai nhóm quan hệ: (i) quan hệ giữa bên giao đại lý và bên đại lý; (ii) quan hệ giữa bên bên giao đại lý, bên đại lý với bên thứ ba Các quan hệ này phát sinh trên cơ sở hợp đồng đại lý Để thực hiện hoạt động đại lý, bên đại lý được quyền tự do lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua, bán hàng hóa hoặc hợp đồng cung ứng dịch vụ theo những quy định cụ thể trong hợp đồng đại lý.
Trong quan hệ đại lý, chủ thể của quan hệ là bên giao đại lý và bên đại lý, cả hai đều phải là thương nhân Bên giao đại lý giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba Ngược lại, bên đại lý nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua, hoặc là bên nhận ủy quyền để cung ứng dịch vụ.
Nội dung của hoạt động đại lý bao gồm việc giao kết, thực hiện hợp đồng đại lý giữa bên giao đại lý và bên đại lý, thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ giữa bên đại lý và bên thứ ba theo yêu cầu của bên giao đại lý.
Quan hệ đại lý thực chất là một quan hệ ủy quyền - ủy quyền mua, bán hàng hóa hoặc ủy quyền cung ứng dịch vụ Trong quan hệ đại lý, các bên thỏa thuận một quan hệ ủy quyền thường xuyên để thực hiện mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên uỷ quyền nhằm mục đích nhận thù lao.
Như vậy, đại lý chính là một loại hình trung gian thương mại, là cầu nối để đưa hàng hoá, dịch vụ từ nhà sản xuất, chủ sở hữu đến với người tiêu dùng Trong quan hệ đại lý, bên giao đại lý chỉ giao hàng hoá cho bên đại lý (bên giao đại lý chỉ chuyển quyền chiếm hữu hàng hoá cho bên đại lý) Khi bên đại lý giao kết, thực hiện hợp đồng đại lý với khách hàng, quyền sở hữu hàng hoá sẽ được chuyển từ bên giao đại lý sang cho khách hàng Bên đại lý chỉ có vai trò của một người làm dịch vụ trung gian, nối liền sự liên kết của bên giao đại lý với khách hàng Với tư cách là chủ sở hữu của hàng hoá, bên giao đại lý được toàn quyền quyết định đối với hàng hoá của mình cũng như phải chịu mọi rủi ro đối với hàng hoá và gánh chịu mọi trách nhiệm với khách hàng về chất lượng của hàng hoá (trừ trường hợp hàng hoá hư hỏng do lỗi của bên đại lý). b) Đặc điểm về mặt chủ thể
Bên giao đại lý: Là thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân uỷ quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên giao đại lý là bên có nhu cầu mua bán hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ nhưng không trực tiếp thực hiện những công việc này mà uỷ quyền cho bên đại lý thay mặt mình mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ Bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hoá hoặc tiền giao cho bên đại lý.
Bên đại lý: Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán hoặc nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hoặc là bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ.Bên đại lý nhân danh chính mình giao dịch với bên thứ ba để mua bán hàng hoá hay cung ứng dịch vụ thương mại cho bên giao đại lý Tuy nhiên, với đại lý bảo hiểm, bên đại lý nhân danh doanh nghiệp bảo hiểm chứ không nhân danh chính mình (theo Luật Kinh doanh bảo hiểm).
Thương nhân trong quan hệ đại lý bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Bên giao đại lý là bên có nhu cầu mua bán hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ nhưng không trực tiếp thực hiện những công việc này mà uỷ quyền cho bên đại lý thay mặt mình mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ.
Bên thứ ba: Bên thứ ba trong quan hệ đại lý là khách hàng tiêu dùng hàng hoá hoặc sử dụng dịch vụ do bên đại lý cung ứng Bên thứ ba bao gồm: tổ chức, cá nhân, pháp nhân. c) Đặc điểm về phạm vi hoạt động: Phạm vi hoạt động đại lý bao gồm: mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý Cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý. d) Đặc điểm về chuyển giao hàng hoá Đối với đại lý mua: Hàng hoá được chuyển giao từ bên thứ ba sang bên đại lý và tới bên giao đại lý. Đối với đại lý bán: Hàng hoá được chuyển giao từ bên giao đại lý tới bên đại lý và tới tay của bên thứ ba.
Như vậy, bên đại lý nhận hàng hóa từ bên giao đại lý để giao cho người mua trong trường hợp đại lý bán, hoặc nhận tiền từ bên giao đại lý để thanh toán cho khách hàng; nhận hàng từ khách hàng để giao cho bên đại lý trong trường hợp đại lý mua hàng. đ) Đặc điểm về quyền sở hữu hàng hoá: Hàng hoá đại lý thuộc quyền sở hữu của bên giao đại lý hoặc bên thứ ba, bên đại lý chỉ làm nhiệm vụ trung chuyển. Đối với đại lý mua: Khi hàng hoá được chuyển giao từ bên đại lý sang bên giao đại lý mới thuộc sở hữu của bên giao đại lý. Đối với đại lý bán: Khi hàng hoá được chuyển giao từ bên đại lý sang bên thứ ba mới không còn thuộc sở hữu của bên giao đại lý.
Hợp đồng đại lý
1.1.2.1 Khái niệm hợp đồng đại lý
Giống với các hoạt động trung gian thương mại khác, bản chất đại lý là một quan hệ hợp đồng, đó là sự xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền, nghĩa vụ pháp lý của các bên tham gia quan hệ hợp đồng Luật thương mại 2005 không đưa ra định nghĩa chính xác về hợp đồng đại lý, tuy nhiên quan hệ đại lý thương mại
8 Nguyễn Thị Vân Anh,“Khái niệm, bản chất pháp lý của hoạt động trung gian thương mại”,Tạp chí Luật học số1, năm 2006, tr.4, 5,6 giữa thương nhân giao đại lý và thương nhân làm đại lý được xác lập trên cơ sở hợp đồng là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bên đại lý về việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.
Hợp đồng đại lý là hợp đồng thương mại Theo đó hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc thực hiện công việc đại lý nhằm mục đích sinh lời.
Như đã trình bày ở trên, hoạt động đại lý là hoạt động đại diện cho thương nhân cung ứng hàng hoá, dịch vụ cho khách hàng để hưởng thù lao Đại lý mua bán hàng hóa, dịch vụ được thực hiện thông qua hợp đồng đại lý Luật thương mại 2005 không đưa ra khái niệm hợp đồng đại lý mà chỉ quy định khái niệm đại lý thương mại nói chung tại Điều 166: “Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao”.
Từ các khái niệm trên, có thể khẳng định “Hợp đồng đại lý” là sự thỏa thuận giữa các bên, trong đó một bên (bên đại lý) nhân danh chính mình để thực hiện việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên kia (bên giao đại lý) để hưởng thù lao.
1.1.2.2 Đặc điểm của hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý là văn bản pháp lý quan trọng trong hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ Do đó, hợp đồng này mang những đặc điểm riêng:
Thứ nhất, hợp đồng đại lý là một dạng của hợp đồng dịch vụ.
Theo quy định tại Điều 513 Bộ luật dân sự 2015 thì “hợp đồng dịch vụ là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ thực hiện công việc cho bên sử dụng dịch vụ, còn bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ” Trong quan hệ hợp đồng đại lý, lợi ích giữa bên đại lý được hưởng chính là thù lao đại lý, mà xét dưới khía cạnh pháp lý thì khoản tiền này chính là thù lao dịch vụ mà bên giao đại lý phải thanh toán cho bên đại lý do sử dụng dịch vụ mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ của bên đại lý Theo đó, đối tượng của hợp đồng dịch vụ là công việc có thể thực hiện được, không bị pháp luật cấm, không trái đạo đức xã hội Cụ thể ở đây, đó là việc bên đại lý nhận sự ủy quyền của bên giao đại lý trong việc định đoạt hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ vì lợi ích của bên giao đại lý. Hợp đồng đại lý được xác lập trên cơ sở có đề nghị giao kết và có chấp nhận đề nghị giao kết hay thỏa thuận được tạo ra và xác định bởi nghĩa vụ về công việc mua, bán hàng hóa có điều kiện giữa bên giao đại lý và bên đại lý Đối tượng, công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba, cùng các thỏa thuận về thời hạn, thù lao…đối với bên đại lý là các điều khoản chủ yếu trong hợp đồng dịch vụ.
Tuy mang đặc điểm của hợp đồng dịch vụ trong dân sự (hợp đồng dịch vụ dân sự trong thương mại) nhưng về bản chất hợp đồng đại lý có những dấu hiệu của hợp đồng ủy quyền Bên đại lý, thực thể cung ứng dịch vụ trung gian thương mại chuyên nghiệp được thuê thực hiện công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nhân danh chính mình cho bên thuê và được trả thù lao theo thỏa thuận Yếu tố ủy quyền thể hiện ở nghĩa vụ thực hiện công việc của bên đại lý (người thụ ủy) trong phạm vi được ủy quyền và được nhận thù lao theo thỏa thuận Mặc dù vậy, ủy quyền trong dân sự là hành vi giao cho người khác sử dụng một số quyền mà pháp luật đã trao cho mình trong khi đại lý thương mại là hành vi giao cho người khác làm thay công việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ của mình Do đó, về tư cách chủ thể khi thực hiện hành vi, bên được ủy quyền hay bên nhận đại diện thực hiện công việc được ủy quyền nhân danh bên chủ ủy, bên giao đại diện; bên đại lý thực hiện công việc được giao nhân danh chính mình Về phạm vi, bên được ủy quyền có thể được ủy quyền thực hiện một hoặc một số hành vi trong khi đại lý thương mại thu hẹp trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ Về năng lực pháp lý, bên được ủy quyền trong hợp đồng ủy quyền có thể là cá nhân, thương nhân hay tổ chức tùy thuộc vào hành vi được ủy quyền Trong khi đó, các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý gồm bên giao đại lý và bên đại lý đều phải là thương nhân.
Như vậy, về cơ bản Hợp đồng đại lý mang bản chất của hợp đồng dịch vụ, mang tính chất song vụ, ưng thuận và có đền bù.
Theo quy định của Luật Thương mại 2005, chủ thể của hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa và bên trung gian thực hiện dịch vụ thương mại đều phải là thương nhân Thương nhân là tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp hoặc cá nhân hoạt động thương mại độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Về hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa, bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua.
Đặc điểm thứ ba của hợp đồng đại lý là bên đại lý phải trực tiếp thực hiện hoạt động mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng Đây là yếu tố phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng đại diện cho thương nhân Bên đại lý có quyền tự do lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng, nhưng hoạt động này không nhằm mục đích lợi ích của bản thân mà là vì lợi ích của bên giao đại lý Mục tiêu mà bên đại lý hướng đến là khoản thù lao họ nhận được khi hoàn thành công việc Trả thù lao và hưởng thù lao là đặc trưng cơ bản của hoạt động đại lý, phân biệt nó với các giao dịch dân sự và thương mại khác.
Thứ tư, trong quan hệ hợp đồng đại lý, bên đại lý không phải là chủ sở hữu đối với hàng hóa, dịch vụ mà là nhận ủy nhiệm quyền mua, bán hàng hóa của bên giao đại lý Bên giao đại lý hoàn toàn không chuyển quyền sở hữu hàng hóa (trong trường hợp đại lý bán) hoặc tiền (trong trường hợp đại lý mua) Cơ sở để bên đại lý bán hoặc mua hàng hóa cho bên giao đại lý là sự ủy nhiệm quyền mua, bán hàng
Đặc điểm của hợp đồng đại lý theo Điều 6 Luật Thương mại 2005 là bên giao đại lý có toàn quyền định đoạt và chịu rủi ro với hàng hóa của mình, đồng thời chịu trách nhiệm với khách hàng về chất lượng hàng hóa Điều này khác biệt hẳn với hợp đồng mua bán hàng hóa, nơi quyền sở hữu hàng hóa và rủi ro được chuyển giao từ người bán sang người mua sau khi giao dịch hoàn tất.
Thứ năm, để thực hiện hoạt động đại lý, bên đại lý vừa phải thực hiện các hành vi pháp lý (giao kết hợp đồng với khách hàng), vừa phải thực hiện các hành vi thực tế (nhận hàng hóa từ bên giao đại lý để giao cho người mua trong trường hợp đại lý bán, hoặc nhận tiền từ bên giao đại lý để thanh toán cho khách hàng; nhận hàng từ khách hàng để giao cho bên đại lý trong trường hợp đại lý mua hàng) Đặc điểm này giúp phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, trong đó bên được ủy thác chủ yếu thực hiện các hành vi pháp lý (bên được ủy thác chỉ sử dụng danh nghĩa của mình ký hợp đồng với khách hàng; còn việc giao hàng, thanh toán có thể được thực hiện trực tiếp giữa bên ủy thác với khách hàng).
Nội dung điều chỉnh của pháp luật về hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý được điều chỉnh bởi Luật Thương mại 2005 và các văn bản pháp luật chuyên ngành Nội dung điều chỉnh của pháp luật về hợp đồng đại lý bao gồm như sau:
1.2.1 Quyền và nghĩa vụ của các bên hợp đồng đại lý
Quyền và nghĩa vụ của các bên hợp đồng là nội dung quan trọng trong quan hệ hợp đồng nói chung và hợp đồng đại lý nói riêng Quyền là những nội dung các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý được làm, có thể làm đối với nhau Nghĩa vụ là các nội dung mà các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý bắt buộc phải thực hiện đối với nhau. Đây là những quy định được các bên tham gia hợp đồng đại lý thoả thuận trên cơ sở các quy định của pháp luật đại lý Quy định về quyền và nghĩa vụ của bên đại lý, bên giao đại lý là những quy phạm chiếm số lượng lớn trong nội dung hợp đồng đại lý Hầu hết, pháp luật các nước quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại lý vì tính chất hợp đồng song vụ, quyền lợi và nghĩa vụ của bên này là quyền lợi và nghĩa vụ của bên kia trong hợp đồng Quyền và nghĩa vụ luôn gắn liền song song với nhau Theo đó, bên đại lý có quyền và có nghĩa vụ với bên giao đại lý và ngược lại.
Việc xác định rõ ràng quyền, nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại lý là điều cần thiết để đảm bảo việc thực hiện hợp đồng một cách suôn sẻ và bảo vệ lợi ích của tất cả các bên liên quan Bên cạnh đó, việc quy định chi tiết các điều khoản về quyền và nghĩa vụ sẽ giúp tránh tình trạng tranh chấp, xung đột giữa các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, góp phần thúc đẩy sự hợp tác hiệu quả và ổn định lâu dài trong quan hệ đại lý.
1.2.2 Giao kết hợp đồng đại lý
Quá trình ký kết hợp đồng đại lý là giai đoạn thiết lập mối quan hệ pháp lý giữa các bên trong một mối quan hệ hợp đồng Một đề xuất được coi là đề xuất giao kết hợp đồng nếu nó thể hiện rõ ràng ý định ràng buộc của bên đưa ra đề nghị khi đề xuất được chấp thuận Các nguyên tắc giao kết hợp đồng được quy định nhằm đảm bảo an toàn pháp lý cho các bên tham gia, hướng dẫn hành vi của họ trong quá trình giao kết và thiết lập quan hệ hợp đồng hợp pháp.
Giao kết hợp đồng đại lý được thực hiện trên cơ sở các nguyên tắc sau:
- Nguyên tắc tự nguyện: Nội dung chính của nguyên tắc này thể hiện ở chỗ: Việc giao kết hợp đồng phải dựa trên cơ sở tự do ý chí của các bên trong quan hệ hợp đồng, bất kỳ cơ quan, tổ chức hay cá nhân đều không được áp đặt ý chí của mình cho bên tham gia quan hệ hợp đồng Khi xác lập quan hệ hợp đồng các chủ thể có quyền tự do lựa chọn bạn hàng, thời điểm giao kết, bàn bạc, thoả thuận nội dung của hợp đồng.
Nguyên tắc bình đẳng cùng có lợi là động lực thúc đẩy các bên trong quan hệ đại lý Theo đó, nội dung hợp đồng phải đảm bảo lợi ích kinh tế tương ứng với quyền và nghĩa vụ của các chủ thể, bất kể họ thuộc thành phần kinh tế nào Tính bình đẳng này không bị ảnh hưởng bởi quan hệ sở hữu hay quản lý giữa các bên.
- Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản: Các bên tham gia quan hệ hợp đồng đại lý phải tự mình gánh vác trách nhiệm tài sản, gồm phạt vi phạm hợp đồng và bồi thường thiệt hại khi có hành vi vi phạm hợp đồng đã giao kết Các cơ quan Nhà nước, các tổ chức kinh tế khác không thể đứng ra chịu trách nhiệm tài sản thay cho bên vi phạm.
- Nguyên tắc không trái với pháp luật đòi hỏi việc giao kết và thực hiện hợp đồng phải hợp pháp: Điều này có nghĩa là mọi thoả thuận trong hợp đồng phải hoàn toàn không trái với những quy định của pháp luật, không được lợi dụng giao kết hợp đồng để hoạt động trái pháp luật Vấn đề này có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ trật tự, kỷ cương trong lĩnh vực hợp đồng kinh tế, cũng như hợp đồng thương mại.
1.2.2.2 Hình thức, trình tự giao kết
* Hình thức giao kết hợp đồng đại lý
Hình thức giao kết hợp đồng đại lý là cách thức mà các bên thể hiện ý chí của mình trong quá trình giao kết hợp đồng, là phương tiện để ghi nhận nội dung mà các bên chủ thể đã thoả thuận Theo Bộ luật Dân sự thì hình thức của hợp đồng có thể là văn bản, lời nói, hành vi hoặc các hình thức khác Khi pháp luật quy định hình thức của hợp đồng được thực hiện theo một hình thức nhất định thì hợp đồng phải được giao kết theo hình thức đó mới có hiệu lực pháp luật Theo quy định tại Điều 168 Luật Thương mại 2005, thì Hợp đồng đại lý phải được lập thành văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Như vậy, hình thức của hợp đồng đại lý là văn bản và các loại tài liệu giao dịch khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản như điện báo, telex, fax và các hình thức khác theo quy định của pháp luật.
* Trình tự giao kết hợp đồng đại lý
Bất cứ loại hợp đồng nào cũng phải được giao kết theo một trình tự, thủ tục nhất định, đó là các cách thức, các bước mà các bên phải tiến hành nhằm xác lập một quan hệ hợp đồng có giá trị pháp lý Trong hoạt động đại lý tồn tại hai hình thức giao kết hợp đồng, giao kết trực tiếp và giao kết gián tiếp.
Giao kết hợp đồng trực tiếp là khi các đại diện của các bên tham gia hợp đồng trực tiếp gặp gỡ, thảo luận về các điều kiện và thỏa thuận Sau khi trao đổi kỹ lưỡng, các bên thống nhất về nội dung và chính thức ký kết hợp đồng.
Hiện nay hình thức này là hình thức giao kết nhanh chóng và hiệu quả nhất Trong hoạt động thương mại, những hợp đồng quan trọng các bên thường trực tiếp gặp gỡ nhau rồi tiến hành đàm phán đi đến giao kết.
Giao kết gián tiếp là phương thức giao kết thông qua trao đổi các văn bản, tài liệu giao dịch như công văn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng Quá trình giao kết này thường trải qua hai giai đoạn: giai đoạn trao đổi các văn bản, tài liệu và giai đoạn xác nhận sự chấp thuận giao kết.
+ Giai đoạn một: Một bên đề nghị hợp đồng thông báo ý định giao kết cho bên mời giao kết Trong đề nghị đưa ra phải đưa ra đầy đủ các nội dung định giao dịch Lời đề nghị này phải rõ ràng chính xác tránh gây hiểu lầm cho bên kia.
+ Giai đoạn hai: Bên được đề nghị sau khi nhận được văn bản tài liệu giao dịch tiến hành xem xét kiểm tra các nội dung nghi trong tài liệu Sau khi tìm hiểu kĩ các nội dung sẽ trả lời cho bên đề nghị biết có đồng ý hay không đồng ý với những nội dung trong tài liệu Nếu đồng ý một số nội dung và bổ xung thêm nội dung mới thì coi như một đề nghị giao kết mới.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ
Quy định và thực tiễn áp dụng quy định về hợp đồng đại lý
2.1.1 Về điều kiện hiệu lực của hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý là sự thỏa thuận làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ pháp lý ràng buộc bên giao đại lý và bên đại lý khi tham gia quan hệ đại lý mua bán hàng hóa Tuy nhiên, để sự thỏa thuận của các bên có thể hình thành một quan hệ hợp đồng thì thỏa thuận đó phải phù hợp với các quy định của pháp luật về các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Luật Thương mại 2005 không quy định các điều kiện để một hợp đồng được giao kết giữa bên đại lý và bên giao đại lý có hiệu lực trên thực tế Do đó, để xem xét điều kiện có hiệu lực của hợp đồng đại lý, phải áp dụng các quy định trong Bộ luật Dân sự 2015 Theo đó, điều kiện hiệu lực của hợp đồng đại lý được quy định tại Điều 117 Bộ luật Dân sự 2015 như sau:
- Chủ thể của hợp đồng đại lý có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch được xác lập Trong quan hệ hợp đồng đại lý, chủ thể tham gia hợp đồng phải là các thương nhân Hơn thế, như phần trên đã trình bày, bên giao đại lý phải là thương nhân có đăng ký doanh nghiệp để thực hiện hoạt động mua bán loại hàng hóa các bên thỏa thuận trong hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa, còn bên đại lý phải là thương nhân có đăng ký doanh nghiệp để thực hiện hoạt động đại lý mua bán hàng hóa Nếu các bên ký kết hợp đồng thông qua người đại diện, thì đại diện của các bên ký kết hợp đồng phải là người đại diện có thẩm quyền theo quy định của pháp luật Bên cạnh đó, cá nhân người đại diện cũng phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ.
- Chủ thể tham gia hợp đồng đại lý hoàn toàn tự nguyện Tự nguyện bao gồm các yếu tố cấu thành là tự do ý chí và bày tỏ ý chí Không có tự do ý chí và bày tỏ ý chí không thể có tự nguyện, nếu một trong hai yếu tố này không có hoặc không thống nhất cũng không thể có tự nguyện 10 Chính vì vậy, vi phạm sự tự nguyện của các chủ thể là vi phạm pháp luật.
- Mục đích và nội dung của hợp đồng đại lý không vi phạm điều cấm của luật, không trái đạo đức xã hội Điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đời sống xã hội được xã hội thừa nhận, tôn trọng Với quy định này của Bộ luật Dân sự 2015 nghĩa là tổ chức, cá nhân được làm tất cả những gì pháp luật không cấm và hợp đồng chỉ bị coi là vô hiệu toàn bộ nếu chứng minh được pháp luật có quy định cấm mà các bên vẫn thỏa thuận vi phạm.
Ngoài ra, hình thức của hợp đồng đại lý cũng phải thoả mãn quy định của pháp luật Đối với hợp đồng đại lý bắt buộc phải lập thành văn bản, trường hợp khác các bên có thể thỏa thuận hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương mà không bị coi là vô hiệu.
Quy định về hiệu lực của hợp đồng theo pháp luật Việt Nam có sự tương đồng với các nước theo truyền thống luật châu Âu lục địa như Pháp, đòi hỏi hợp đồng phải đáp ứng các điều kiện gồm ý chí tự nguyện của bên tham gia, đủ năng lực giao kết, nội dung hợp đồng xác định và mục đích hợp pháp Ngược lại, pháp luật các nước theo truyền thống luật Anh-Mỹ như Singapore lại có quy định khác biệt hơn, yêu cầu hợp đồng phải bao gồm các điều khoản thỏa thuận đầy đủ hoặc ít nhất là những điều khoản cơ bản để thẩm phán có thể phỏng đoán về sự tồn tại của hợp đồng dựa trên hành vi và cách thức thực hiện của các bên.
10 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Luật Dân sự Việt Nam, tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, tr.146
11 Bộ Tư pháp Việt Nam và Tổ chức hợp tác quốc tế, Viện nghiên cứu luật tổng hợp Bộ Tư pháp, Trung tâm Luật Dân sự, Thương mại quốc tế của Nhật Bản (1999), Tài liệu hội thảo về Luật Dân sự và thương mại Việt Nam –
Nhật Bản, tr.699 giao dịch trước đây của các bên, thói quen thương mại hoặc các tiêu chuẩn hợp lý.
Sự thỏa thuận chưa hoàn chỉnh không thể đưa đến sự ra đời của một hợp đồng có hiệu lực (ii) Hợp đồng phải nghĩa vụ đối ứng (consideration) hoặc được ghi nhận trong một văn bản có đóng dấu của các bên Nghĩa vụ đối ứng (consideration) thì không được coi là hợp đồng và không có hiệu lực bắt buộc đối với các bên Tuy nhiên, bên cạnh việc có nghĩa vụ đối ứng, pháp luật hợp động của Singapore cũng công nhận hiệu lực của cam kết nếu cam kết đó được thể hiện bằng văn bản có chứng thực của các bên (iii) Pháp luật Singapore quy định bắt buộc các bên phải có ý định giao kết hợp đồng thì hợp đồng mới phát sinh hiệu lực ràng buộc các bên. Nếu không có ý định giao kết hợp đồng, sự thỏa thuận dù có nghĩa vụ đối ứng cũng không thể có hiệu lực.
Theo Điều 166 Luật thương mại 2005 quy định:
“Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao”.
Như vậy, chủ thể của hợp đồng đại lý có ba bên chủ thể là bên giao đại lý và bên đại lý và khách hàng (bên thứ ba) Bên giao đại lý và Bên đại lý theo điều 167 luật thương mại 2005 quy định:
“1 Bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân uỷ quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ.
2 Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hoặc là bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ.”
Theo quy định trên thì điều kiện chủ thể của bên đại lý, bên giao địa lý trong hợp đồng đại lý phải đảm bảo điều kiện là thương nhân Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh 12
Thương nhân Việt Nam có thể hợp tác với thương nhân nước ngoài thông qua hình thức ký kết hợp đồng đại lý Thương nhân nước ngoài được phép làm đại lý bán hàng cho thương nhân Việt Nam tại nước ngoài, ngoại trừ các mặt hàng cấm hoặc tạm dừng xuất khẩu Đối với hàng hóa xuất khẩu có giấy phép, thương nhân Việt Nam phải được Bộ Công Thương chấp thuận mới được ký hợp đồng thuê đại lý bán hàng tại nước ngoài.
Bên thứ ba (khách hàng) là các tổ chức, cá nhân có nhu cầu sử dụng dịch vụ, tiêu dùng hàng hoá do bên đại lý cung cấp.
Nguyên tắc chung về điều kiện về chủ thể để hợp đồng đại lý có hiệu lực theo quy định của pháp luật là các bên ký kết hợp đồng phải có năng lực chủ thể để thực hiện nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng Trong hoạt động đại lý, bên đại lý vừa là một bên chủ thể của hợp đồng đại lý vừa là một bên chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nên để đảm bảo năng lực chủ thể để thực hiện các nghĩa vụ phát sinh từ các hợp đồng nói trên thì bên đại lý vừa phải đăng ký kinh doanh ngành nghề đại lý vừa phải có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với loại hàng hóa, dịch vụ mà mình làm đại lý.
Vậy bên đại lý và bên giao đại lý được thành lập hợp pháp, có đăng kí kinh doanh đúng theo ngành nghề mình kinh doanh.
Một số bất cập trong quy định và thực tiễn áp dụng quy định về hợp đồng đại lý
Việc pháp luật quy định không cụ thể về hợp đồng đại lý dẫn đến nhiều bất cấp trong thực tiễn áp dụng Do đó phát sinh tranh chấp hợp đồng đại lý và có nhiều cách hiểu khác nhau khi áp dụng loại hợp đồng này trong thực tế Một số bất cập trong quy định và thực tiễn áp dụng quy định về hợp đồng đại lý được biểu hiện ở một số khía cạnh như sau:
2.2.1 Về điều kiện hiệu lực của hợp đồng đại lý
Để hợp đồng đại lý có hiệu lực, theo quy định của pháp luật dân sự và thương mại, hợp đồng phải đáp ứng các yếu tố sau: chủ thể tham gia ký kết phải là các cá nhân đủ năng lực hành vi dân sự; các bên ký kết phải hoàn toàn tự nguyện, không bị ép buộc hay lừa dối; nội dung hợp đồng không vi phạm pháp luật và đạo đức xã hội; hợp đồng phải cụ thể về nghĩa vụ của các bên, đồng thời được giao kết bằng văn bản hoặc hình thức có giá trị pháp lý tương đương.
Việc quy định cụ thể về các điều kiện hiệu lực của hợp đồng đại lý là phù hợp với thực tiễn áp dụng.
Tuy nhiên, trên thực tế, vẫn có nhiều thương nhân nhầm lẫn trong việc xác định điều kiện về hình thức hợp đồng, dẫn đến căn cứ xác định hợp đồng vô hiệu không chính xác.
Ví dụ, tại vụ án tranh chấp hợp đồng đại lý giữa nguyên đơn là Công ty A với bị đơn là ông Lê Thành L tại toà án nhân dân tỉnh Anh Giang Nội dung vụ án như sau: đại lý Lê Thành L là đại lý cấp 1 của Công ty A, do ông Lê Thành L và ôngTrần Quốc C đại diện, có mua thuốc bảo vệ thực vật của Công ty A từ năm 2011.Đến ngày 22/8/2012, ông L, ông C và Công ty A ký hợp đồng đại lý số034/AG/HĐĐL (sau đây được viết tắt là hợp đồng đại lý số 034) Theo thỏa thuận,Công ty A cho Đại lý Lê Thành L nợ 90 ngày từ ngày Công ty A giao hàng Sau 90 ngày, ông L, ông C có nghĩa vụ thanh toán tiền mua hàng cho Công ty A Tuy nhiên, ông L và ông C không thực hiện đúng nghĩa vụ thanh toán như thỏa thuận.Theo đó, trước thời điểm ký hợp đồng đại lý số 034, đại lý Lê Thành L mua thuốc bảo vệ thực vật của Công ty A và nợ lại số tiền mua hàng từ ngày 02/3/2012 đến ngày 24/5/2012 với tổng số tiền 120.515.067 đồng Từ khi ký hợp đồng đại lý số 034 cho đến khi ngưng mua hàng, đại lý Lê Thành L tiếp tục mua thuốc bảo vệ thực vật của Công ty A và nợ lại số tiền mua hàng từ ngày 08/9/2012 đến ngày 24/12/2012 với tổng số tiền 268.377.400 đồng.
Theo biên bản xác nhận công nợ ngày 25/7/2013, ông L và ông C xác nhận còn nợ Công ty A số tiền 483.848.000 đồng (tính đến ngày 28/6/2013) Sau đó, đại lý Lê Thành L có trả cho Công ty A nhiều lần (từ ngày 09/8/2013 đến ngày 02/4/2014) với tổng số tiền 94.956.000 đồng rồi ngưng mặc dù Công ty A đã nhiều lần yêu cầu thanh toán nợ tiếp Đến ngày 17/4/2014, đại lý Lê Thành L xác nhận còn nợ Công ty A số tiền 388.892.000 đồng.
Tại bản án sơ thẩm số 03/2017/KDTM-ST ngày 29 tháng 9 năm 2017 của Tòa án nhân dân thành phố C, tỉnh AG xử:
- Đình chỉ một phần yêu cầu khởi kiện của Công ty Ađối với khoản chi phí hội nghị và tiền lãi của khoản chi phí hội nghị 18.937.800 (mười tám triệu, chín trăm ba mươi bảy nghìn, tám trăm) đồng trong 521.043.000 đồng mà Công ty Akhởi kiện yêu cầu ông Lê Thành L, ông Trần Quốc C thanh toán.
- Chấp nhận một phần yêu cầu khởi kiện của Công ty Trách nhiệm hữu hạn
- Công ty A chấp nhận toàn bộ yêu cầu độc lập của ông Trần Quốc C: Tuyên bố hợp đồng đại lý giữa Công ty A với đại lý Lê Thành L được xác lập trước ngày 08/9/2012 là vô hiệu.
Theo tuyên bố của Hợp đồng Đại lý số 034/AG/HĐĐL ngày 22/8/2012, ông Trần Quốc C không phải chịu trách nhiệm về nghĩa vụ của đại lý Lê Thành L đối với Công ty Trách nhiệm hữu hạn US Chemical Điều khoản này bị vô hiệu một phần liên quan đến trách nhiệm của ông Trần Quốc C, thể hiện sự điều chỉnh pháp lý về quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan.
Buộc ông Lê Thành L thanh toán cho Công ty A số tiền 453.635.242 đồng
(bốn trăm năm mươi ba triệu, sáu trăm ba mươi lăm nghìn, hai trăm bốn mươi hai) đồng.
Sau khi bị đơn kháng cáo, tại phiên toà phúc thẩm Hội đồng xét xử phúc xử:Không chấp nhận yêu cầu kháng cáo của ông Lê Thành L Giữ nguyên bản án sơ thẩm số 03/2017KDTM-ST ngày 29 tháng 9 năm 2017 của Tòa án nhân dân thành phố C, tỉnh AG 28
Như vậy, trong thực tiễn áp dụng, các chủ thể tham gia hợp đồng đại lý vẫn mặc nhiên cho rằng hợp đồng giao kết bằng lời nói về mua bán hàng hoá là hợp đồng đại lý Tuy nhiên, thực tiễn xét xử Toà án đã không công nhận hình thức giao kết hợp đồng bằng lời nói và tuyên xử hợp đồng vô hiệu như trình bày tại ví dụ trên.
2.2.2 Về giao kết hợp đồng đại lý
Việc thực hiện các quy định về giao kết hợp đồng tuy đã đạt được những thành tựu nhất định, song không tránh khỏi những hạn chế do nhiều nguyên nhân khác nhau cả chủ quan và khách quan Những hạn chế này làm phát sinh nhiều tranh chấp do vi phạm về chủ thể giao kết, nội dung giao kết hoặc liên quan đến hiệu lực của hợp đồng Các tranh chấp này thường xảy ra sau khi hợp đồng đã được giao kết, gây ra nhiều phiền phức và thiệt hại cho các bên liên quan.
Tuy có những quy định cụ thể, nhưng những quy định của pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng đại lý có hai vấn đề khúc mắc.
Thứ nhất, thời hạn để bên đề nghị rút lại đề nghị trong trường hợp không quy định điều kiện được rút lại đề nghị là quá ngắn và không hợp lý, có thể ảnh hưởng lớn đến hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận các bên Ví dụ: A gửi thông báo đề nghị giao kết hợp đồng với B vào ngày 01/04/2018, trong thông báo xác định thời hạn trả lời là 10 ngày Ngày 02/04/2018, C tìm đến A để giao kết hợp đồng A không thể cùng lúc thực hiện hợp đồng với B và C nên gửi thông báo rút lại đề nghị với B vào ngày 03/04/2018 nhưng B nhận được đề nghị vào ngày 02/04/2018. Thông báo rút lại không có hiệu lực Ngày 11/04/2018, B thông báo không chấp nhận giao kết hợp đồng A không giao kết hợp đồng được với B và cũng không giao kết hợp đồng được với C vì C không chấp nhận đợi B trả lời.
28 Bản án số 01/2018/KDTM-PT ngày 01/02/2018 về việc tranh chấp hợp đồng đại lý tại toà án nhân dân tỉnh
Thứ hai, trong trường hợp hợp đồng có quy định thời hạn có hiệu lực nhưng pháp luật vẫn quy định cho bên đề nghị được tự do rút lại đề nghị làm mất đi ý nghĩa ràng buộc trách nhiệm của bên đề nghị của việc xác định hiệu lực của đền nghị.
Như vậy, về giao kết hợp đồng đại lý pháp luật vẫn còn những quy định bất cập cần được điều chỉnh, hoàn thiện.
2.2.3 Về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại lý
Quan hệ đại lý tồn tại song song hai quan hệ hợp đồng Sau khi hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa giữa bên giao đại lý và bên đại lý có hiệu lực, bên đại lý phải ký kết, thực hiện hợp đồng mua, bán hàng hoá với bên thứ ba Quan hệ giữa bên đại lý và bên thứ ba chịu sự điều chỉnh của các quy định về mua bán hàng hoá Bên đại lý nhân danh chính mình và phải tự chịu trách nhiệm với bên thứ ba khi giao kết, thực hiện hợp đồng.
Mặc dù bên đại lý là chủ thể trực tiếp thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá với bên thứ ba nhưng theo quy định của Luật thương mại 2005, bên giao đại lý vẫn là chủ sở hữu của hàng hoá và tiền giao cho bên đại lý Do đó bên giao đại lý cũng phải chịu trách nhiệm trước khách hàng và trước pháp luật về chất lượng của hàng hoá trừ trường hợp chất lượng hàng hoá hư hỏng là do lỗi của bên đại lý Tuy nhiên, vấn đề chuyển rủi ro trong hợp đồng đại lý chưa được quy định cụ thể trong Luật thương mại 2005.
Định hướng hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý
3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về h ợ p đ ồ n g đại lý phải phù hợp với chính sách phát triển thương mại của nước ta
Luật Hợp đồng đại lý là một bộ phận của hệ thống Luật Thương mại Việt Nam Do đó, việc hoàn thiện các quy định pháp luật về Hợp đồng đại lý phải tương thích với chính sách phát triển kinh tế chung của đất nước Xác định chính sách phát triển thương mại là điều kiện tiên quyết để xây dựng, hoàn thiện các quy định pháp luật về Hợp đồng đại lý.
Với nền kinh tế thị trường và xu hướng toàn cầu hoá hiện nay, pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý cần có sự thay đổi lớn để đảm bảo các quyền và lợi ích hợp pháp cho các thương nhân Chính sách thương mại của nhà nước ta đã và đang có sự thay đổi cơ bản sang tư duy mới về tự do kinh doanh cho các thương nhân Pháp luật về hợp đồng đại lý một mặt phải tuân theo nguyên tắc của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa của Việt Nam, mặt khác phải tuân thủ triệt để chủ trương, chính sách của Đảng và Nhà nước, đặc biệt là các chính sách về thương mại Việc phân phối hàng hoá, cung ứng dịch vụ thông qua thương nhân làm đại lý là một phương thức kinh doanh được ưa chuộng Do đó đòi hỏi pháp luật về đại lý cần có nhiều quy định mới bổ sung, sửa đổi cho những quy định đã không còn phù hợp.
3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về đại lý phải đặt trong tổng thể chung của việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật thương mại, đảm bảo tính minh bạch, đồng bộ, thống nhất và khả thi của pháp luật
Các quy định về hợp đồng đại lý là một bộ phận cấu thành chế định thương mại dịch vụ Bởi vậy, việc hoàn thiện các quy định về hợp đồng đại lý phải đặt trong tổng thể chung của việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật về thương mại.
Yêu cầu về tính minh bạch đòi hỏi việc ban hành văn bản pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý phải được công khai rộng rãi, chính xác Đồng thời phải tạo điều kiện cho các chủ thể tham gia góp ý, xây dựng văn bản pháp luật Hiện nay,
Bộ luật Dân sự 2015 kế thừa và phát huy vai trò của các luật gốc về hợp đồng, đồng thời có những chỉnh sửa, bổ sung mang tính xây dựng và phù hợp với cơ chế thị trường.
Để đảm bảo tính minh bạch, văn bản pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý phải được công bố công khai và chính xác, tạo điều kiện cho các chủ thể liên quan đóng góp ý kiến trong quá trình xây dựng luật, góp phần nâng cao tính công bằng và bình đẳng cho các bên tham gia.
Tính thống nhất, đồng bộ đòi hỏi các văn bản pháp luật do các cơ quan nhà nước ban hành phải có nội dung phù hợp, không mâu thuẫn, chồng chéo lẫn nhau. Để đảm bảo tính thống nhất, đồng bộ, phải có sự liên kết phối hợp giữa các cơ quan, ban ngành khi soạn thảo, sửa đổi các quy định của pháp luật Đối với hợp đồng đại lý, đòi hỏi các quy định của pháp luật cần có sự thống nhất, đồng bộ giữa quy định của Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại và các văn bản pháp luật chuyên ngành điều chỉnh hoạt động đại lý mua bán hàng hóa đặc biệt Sự chồng chéo thậm chí mâu thuẫn của các quy định của pháp luật khiến cho quá trình nhận thức, áp dụng pháp luật của các thương nhân, các chủ thể có liên quan gặp nhiều khó khăn.
Tính khả thi của pháp luật về hợp đồng đại lý cũng là một yêu cầu quan trọng. Tính khả thi thể hiện khả năng áp dụng dễ dàng trong thực tế các quy định của pháp luật Để có được tính khả thi, pháp luật về hợp đồng đại lý cần đảm bảo quyền tự do thực hiện hoạt động đại lý cho các thương nhân trong khuôn khổ quy định của pháp luật Đồng thời, pháp luật về hợp đồng đại lý cũng cần có những quy định phù hợp dự liệu trước những tình huống có thể xảy ra để tạo cơ sở cho các bên giải quyết những mâu thuẫn, bất đồng chưa được dự liệu trước khi giao kết hợp đồng.
3.1.3 Hoàn thiện pháp luật về đại lý phải đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế
Hội nhập kinh tế quốc tế là xu thế tất yếu của quá trình phát triển kinh tế ở mỗi quốc gia trong đó có Việt Nam Trong thời gian qua, Việt Nam đã tham gia nhiều tổ chức hợp tác kinh tế quốc tế như: Hiệp hội các quốc gia Đông Nam Á
Để hội nhập kinh tế quốc tế, Việt Nam tham gia nhiều tổ chức kinh tế lớn như ASEAN, AFTA, APEC, WTO, ASEM và TPP Để thực hiện cam kết quốc tế về thương mại trong quá trình hội nhập, Việt Nam đã hoàn thiện các quy định pháp luật, trong đó bao gồm cả quy định về hợp đồng đại lý.
Việc hoàn thiện quy định về hợp đồng đại lý đòi hỏi nhà nước cần sửa đổi quy định cho phù hợp thông lệ quốc tế và cần thể chế hoá các cam kết về mở cửa thị trường trong thoả thuận gia nhập WTO về thương mại dịch vụ (GATS) cũng như các thoả thuận khác trong các hiệp định thương mạị.
Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý
Các quy định của Luật Thương mại 2005 nhìn chung bảo đảm khung ổn định cho các hoạt động đại lý thương mại nói chung Cho tới nay, chưa phát sinh những bất cập đối với các quy định về đại lý thương mại trong Luật Thương mại Những bất cập trong thực tế phần lớn bắt nguồn từ các văn bản luật chuyên ngành điều chỉnh các hoạt động đại lý thương mại đặc thù.
3.2.1 Hoàn thiện quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại lý
Thỏa thuận ấn định giá bán giữa đại lý với khách hàng và thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hiện đang vướng phải mâu thuẫn giữa Luật Thương mại 2005 và Luật Cạnh tranh 2018 Để giải quyết xung đột này, cần có hướng dẫn áp dụng cụ thể khi các bên liên quan tiến hành thỏa thuận ấn định giá hoặc hạn chế cạnh tranh Điều này vừa đảm bảo tính đặc thù của quan hệ đại lý, đồng thời không vi phạm nguyên tắc tự do cạnh tranh trên thị trường.
Thứ hai, Luật thương mại 2005 cần bổ sung thêm quy định về một quyền quan trọng của bên đại lý là quyền được bảo vệ về sở hữu danh sách khách hàng trong hệ thống phân phối không chỉ trong thời gian hợp đồng đại lý có hiệu lực mà cả một khoảng thời gian hợp lý sau khi các bên đã chấm dứt quan hệ đại lý Bên đại lý phải tạo dựng một mạng lưới khách hàng trong suốt thời gian làm đại lý cho bên giao đại lý và pháp luật cần bảo vệ về sở hữu danh sách khách hàng của họ không chỉ trong thời gian đang làm đại lý cho bên giao đại lý mà cả trong một khoảng thời gian nhất định sau khi hợp đồng đại lý hết hiệu lực Vì việc tìm kiếm khách hàng có thể nói là một trong những công việc khó khăn nhất, có ý nghĩa quyết định để thương nhân tìm kiếm lợi nhuận kinh doanh Như vậy, pháp luật cần bảo vệ quyền lợi chính đáng đó của bên đại lý bằng việc bổ sung thêm quy định về sở hữu danh sách khách hàng trong Luật thương mại 2005 Đồng thời cũng xây dựng cơ chế để bảo vệ và đặt ra chế tài nhất định đối với những trường hợp vi phạm.
Thứ ba, thực tiễn hoạt động thương mại thời gian qua cho thấy có nhiều trường hợp các bên ký hợp đồng đại lý với thoả thuận hình thức đại lý hoa hồng; bên giao đại lý ấn định cứng giá mua, giá bán hàng hoá nhưng bên đại lý bán hàng với giá cao hơn giá ấn định Đơn cử một ví dụ: sự việc diễn ra vào năm 2009, lợi dụng sự thay đổi trong quy định giảm 50% thuế VAT và 50% lệ phí trước bạ khi đăng ký ôtô theo chính sách kích cầu của Chính phủ (từ ngày 01/01/2010 quay về áp dụng mức thuế suất 10% VAT và từ 10 đến 12% lệ phí trước bạ tuỳ theo từng địa phương), nhiều đại lý bán ô tô của các nhà sản xuất ô tô trong nước đã buộc khách hàng phải trả thêm tiền so với giá công bố của nhà sản xuất, hoặc “tinh vi” hơn,buộc khách hàng phải mua thêm “các gói tuỳ chọn” có giá trị từ 5% đến 10% của giá trị xe ôtô để được nhận xe trước thời điểm 01/01/2010 Việc tự ý tăng giá so với giá nhà sản xuất công bố của các đại lý chẳng những ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi người tiêu dùng mà còn tác động xấu đến uy tín, hình ảnh, thương hiệu của nhà sản xuất và làm chậm việc tiêu thụ hàng hoá Để khắc phục tình trạng này,pháp luật về đại lý thương mại cần bổ sung thêm quy định: trong trường hợp phát hiện bên đại lý bán hàng cao hơn giá do bên giao đại lý công bố thì bên giao đại lý được quyền yêu cầu đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý và buộc bên đại lý phải thanh toán tiền hàng cho bên giao đại lý theo giá đã bán cho khách hàng trên thực tế.
Bên cạnh đó, pháp luật cần hoàn thiện các quy định về cung cấp thông tin, hỗ trợ kỹ thuật và đào tạo cho các đại lý phân phối sản phẩm Đối với một số mặt hàng nhất định, việc cung cấp thông tin về tính năng, hướng dẫn sử dụng đầy đủ cho khách hàng là rất quan trọng Thông thường, việc này sẽ được thực hiện bởi nhân viên của đại lý Do vậy, bên giao đại lý thường sẽ hỗ trợ đại lý đào tạo nhân viên để thực hiện tốt công tác cung cấp thông tin và hướng dẫn sử dụng sản phẩm cho người tiêu dùng Pháp luật cần quy định rõ trách nhiệm của bên giao đại lý trong việc đào tạo nhân viên, hỗ trợ kỹ thuật cho đại lý trong trường hợp không có thỏa thuận khác giữa các bên.
Theo tôi, nhận định trên của Nhóm nghiên cứu là hợp lý nhưng chưa đầy đủ. Nghĩa vụ về cung cấp thông tin cần nhìn toàn diện hơn từ cả hai phía, bên giao đại lý và bên đại lý Bên đại lý cần cung cấp cho bên giao đại lý các thông tin về hoạt động của mình (trước kia, hiện tại và cả tương lai), các khách hàng tìm kiếm được và điều kiện thị trường mà họ đang hoạt động Thông tin này được xem là cần thiết cho bên giao đại lý thực hiện hợp đồng với bên đại lý và cả khách hàng một cách đúng đắn Nói cách khác, nghĩa vụ này liên quan đến những thông tin có thể ảnh hướng tới quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý theo hợp đồng Bên giao đại lý có nghĩa vụ đảm bảo thông tin phải chính xác, trung thực Bên cạnh việc thông báo cho bên giao đại lý về những giao dịch được xác lập, nghĩa vụ này của bên đại lý còn bao gồm việc báo cáo những khiếu nại hay phản ánh của khách hàng mà bên đại lý nhận được hoặc biết được về những yêu cầu đặc biệt của khách hàng liên quan đến hàng hóa, dịch vụ Luật một số nước quy định nghĩa vụ cung cấp thông tin của bên đại lý còn bao gồm cả những thông tin thị trường (market conditions), trong đó có những yêu cầu của khách hàng, phát triển giá và tình trạng cạnh tranh Nghĩa vụ cung cấp thông tin dạng này bị giới hạn trong phạm vi những thông tin theo khu vực hoạt động của đại lý Luật hiện nay không quy định hình thức chung của việc cung cấp thông tin và theo chúng tôi điều này là hợp lý bởi mục đích của quy định này là nhằm để các bên phải có sự tương tác với nhau.
Ngược lại, đối với bên giao đại lý, trong quá trình thực hiện hợp đồng bên giao đại lý cần cung cấp các thông tin cần thiết cho bên đại lý thực hiện nhiệm vụ của mình Đó là thông tin liên quan đến hàng hóa hay dịch vụ và điều kiện mà bên đại lý phải mua/bán hoặc cung ứng cho khách hàng Không có yêu cầu về hình thức cụ thể đối với việc cung cấp thông tin của bên giao đại lý Tùy vào trường hợp cụ thể, bên giao đại lý có thể cung cấp cho bên đại lý các loại tài liệu liên quan đến sản phẩm, dịch vụ, ví dụ như tờ rơi hay mẫu sản phẩm, mẫu điều kiện giao kết với khách hàng ; thông tin liên quan đến giá cả, thời hạn thanh toán, thời hạn giao hàng, chính sách thương mại của bên giao đại lý (ví dụ mặt hàng nhắm đến đối tượng khách hàng nào); thông tin liên quan đến bảng giá và các tờ rơi quảng cáo
Trừ khi các bên thỏa thuận khác đi, việc cung cấp thông tin này phải hoàn toàn miễn phí Do vậy, tại dự thảo quy định việc bên giao đại lý có nghĩa vụ cung cấp thông tin về hoạt động của hệ thống đại lý của mình cho bên đại lý trước khi ký hợp đồng đại lý là cần thiết Thông tin về hoạt động đại lý bao gồm chính sách, thù lao, giao nhận hàng hóa, chính sách hỗ trợ đào tạo Tuy nhiên, cần bổ sung rõ hơn trách nhiệm của bên đại lý trong việc cung cấp thông tin cho bên giao đại lý và hậu quả pháp lý đối với trường hợp một trong hai bên cung cấp thông tin không đầy đủ và chính xác.
3.2.2 Hoàn thiện quy định về thực hiện, sửa đổi, bổ sung, chấm dứt hợp đồng đại lý
Hợp đồng đại lý có hiệu lực bắt buộc với bên đại lý và bên giao đại lý Nhưng trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng đại lý, có thể xuất hiện những sự kiện dẫn đến việc một bên đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng Khi hợp đồng chấm dứt, các bên không còn bị ràng buộc bởi các điều khoản của hợp đồng Tuy nhiên, quy định của pháp luật Việt Nam về quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý còn nhiều vướng mắc.
Thứ nhất, theo quy định tại Điều 177 của Luật thương mại 2005 thì việc chấm dứt hợp đồng đại lý được thực hiện rất dễ dàng: “Nếu không có thoả thuận khác, các bên có quyền chấm dứt hợp đồng đại lý bất cứ khi nào nhưng phải thông báo bằng văn bản cho bên kia biết và chỉ được chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn 60 ngày kể từ ngày thông báo.” Về bản chất hợp đồng là sự thoả thuận có giá trị pháp lý ràng buộc các bên Quy định này của Luật thương mại 2005 đã làm mất đi sự ràng buộc pháp lý đó bởi trách nhiệm thực hiện hợp đồng của các bên có thể được xoá bỏ sau khi các bên thực hiện việc thông báo.
Thời gian thông báo chấm dứt hợp đồng đại lý tối thiểu là 60 ngày kể từ ngày thông báo, theo luật pháp Việt Nam Tuy nhiên, Pháp có quy định thời hạn báo trước hợp lý hơn, thay đổi từ 1 tháng trong năm đầu tiên đến 3 tháng kể từ đầu năm thứ ba trở đi của hợp đồng Quy định thời hạn báo trước linh hoạt này phản ánh mức độ rủi ro gia tăng khi thời gian hợp tác kéo dài, đảm bảo cả hai bên có đủ thời gian chuẩn bị để giảm thiểu thiệt hại có thể xảy ra Luật Thương mại năm 2005 của Việt Nam nên cân nhắc bổ sung quy định về thời hạn báo trước cụ thể để tăng tính linh hoạt và bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan.
Thứ ba, quy định về vấn đề bồi thường khi một bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa không phù hợp thực tế kinh doanh Luật thương mại
2005 chỉ quy định quyền yêu cầu bồi thường cho bên đại lý nhưng bên giao đại lý cũng cần được sự bảo vệ của pháp luật khi bị bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng Bên giao đại lý phải giao hàng hoặc tiền cho bên đại lý, đồng thời phải hướng dẫn bên đại lý các vấn đề liên quan đến hàng hoá như bảo quản chất lượng hàng hoá; … Do vậy, khi bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng, bên giao đại lý cũng chịu không ít ảnh hưởng như: hàng hoá giao cho bên đại lý trong thời gian dài không bảo đảm được chất lượng hoặc bên đại lý có ý đồ xấu cố tình không tiêu thụ,tiết lộ bí quyết kinh doanh; … Luật thương mại 2005 cần bổ sung quy định để bảo vệ quyền lợi cho bên giao đại lý khi bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng Mặt khác, theo Luật thương mại 2005, quyền yêu cầu bồi thường của bên đại lý phát sinh trong mọi trường hợp khi bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng, trong trường hợp bên đại lý yêu cầu chấm dứt hợp đồng thì bên đại lý không có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà mình đã làm đại lý Quy định trên của Luật thương mại 2005 không xem xét được trường hợp bên đại lý chấm dứt hợp đồng đại lý do lỗi của bên giao đại lý. Như vậy, trong trường hợp bên giao đại lý không thực hiện hoặc thực hiện không đúng theo thỏa thuận thì bên đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng và yêu cầu bồi thường thiệt hại.
Thứ tư, khoản 2 điều 177 Luật thương mại 2005 quy định về giá trị khoản bồi thường mà bên giao đại lý phải trả cho bên đại lý nếu bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng là mang tính chủ quan, không phù hợp với nguyên tắc tính bồi thường thiệt hại Quan hệ đại lý thường diễn ra trong thời gian lâu dài, để xây dựng được mạng lưới khách hàng bên đại lý phải mất nhiều thời gian, công sức và chi phí Do đó, nếu bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng trước sẽ gây ra thiệt hại lớn cho bên đại lý Như vậy, cách xác định giá trị khoản bồi thường như vậy là chưa thỏa đáng, chưa phù hợp với thực tiễn kinh doanh hiện đại.
Với những phân tích và nhận định ở trên, theo tác giả, Luật thương mại không cần phải quy định những vấn đề liên quan đến việc bồi thường thiệt hại khi một bên đơn phương chấm dứt hợp đồng vì hợp đồng điều kiện là một loại hợp đồng dịch vụ mà vấn đề này đã được giải quyết khá thỏa đáng tại Điều 520 Bộ luật Dân sự 2015. Theo quy định này, trong trường hợp việc tiếp tục thực hiện hợp đồng đại lý không có lợi cho bên giao đại lý, thì bên giao đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng, phải trả tiền công theo dịch vụ mà bên đại lý đã thực hiện và bồi thường thiệt hại bao gồm toàn bộ những thiệt hại thực tế có thể tính toán được Như vậy, giá trị bồi thường mà bên đại lý nhận được phải bù đắp được giá trị thiệt hại thực tế mà bên đại lý phải gánh chịu thì quyền lợi của bên đại lý mới thực sự được bảo vệ. Đại lý là hoạt động đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế thị trường Đây là kênh phân phối lớn để đưa hàng hoá, dịch vụ của người sản xuất, người cung ứng đến với người tiêu dùng, người sử dụng Để đảm bảo cho hoạt động đại lý có hiệu quả và ổn định, Luật thương mại cần có những quy định chặt chẽ hơn để các chủ thể tham gia có cơ chế pháp lý hoạt động, tránh những tranh chấp không đáng có, bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của các chủ thể trong quan hệ đại lý.
Một số giải pháp thực thi
Do đặc điểm của nền kinh tế Việt Nam là kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa nên pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại nói chung và hoạt động đại lý nói riêng cần có sự thay đổi về phạm vi điều chỉnh, về nội dung và cơ chế điều chỉnh phù hợp với các quy luật khách quan của kinh tế thị trường, đồng thời đảm bảo quyền tự do thực hiện hoạt động đại lý, hợp đồng đại lý của thương nhân.
Trong một số trường hợp, Nhà nước vẫn còn can thiệp khá sâu đến việc hình thành quan hệ hợp đồng đại lý Điều này được thể hiện rõ trong quy định khá chi tiết về nội dung chủ yếu của hợp đồng đại lý bảo hiểm, hợp đồng đại lý lữ hành (Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật du lịch) hoặc trong các quy định về điều kiện để ký hợp đồng đại lý xăng dầu của bên đại lý Đặc điểm này đỏi hỏi những giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại lý phải được xây dựng trên quan điểm là phải thay đổi căn bản và triệt để tư duy pháp lý điều chỉnh mang nặng tính mệnh lệnh hành chính Để làm được điều này Nhà nước cần tháo bỏ các rào cản về chính sách,pháp luật làm ảnh hưởng đến quyền tự do giao kết hợp đồng đại lý của thương nhân.
Các rào cản về chính sách, pháp luật cần được loại bỏ gồm: Các quy định gây cản trở đến việc hình thành quan hệ hợp đồng đại lý; các quy định thiếu tính phù hợp, không đảm bảo quyền lợi của các bên tham gia, gây khó khăn trong quá trình thực hiện hợp đồng đại lý; ngoài ra cũng cần bổ sung các quy định về nghĩa vụ của bên giao đại lý với bên thứ ba trong hoạt động đại lý.
Yêu cầu đặt ra đối với pháp luật về hợp đồng đại lý là phải tạo ra môi trường pháp lý bình đẳng giữa các thương nhân trong hoạt động đại lý, đảm bảo quyền lợi và trách nhiệm của các bên liên quan Đồng thời, pháp luật cần xác lập cơ sở pháp lý để Nhà nước có thể điều tiết nền kinh tế thông qua các thương nhân tham gia hoạt động đại lý, góp phần thúc đẩy sự phát triển kinh tế - xã hội bền vững.
3.3.2 Về phía các thương nhân tham gia hợp đồng đại lý
Trong quá trình tham gia hợp đồng đại lý, các thương nhân cũng cần chủ động tìm hiểu, nắm vững các quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng đại lý để hạn chế những rủi ro pháp lý có thể xảy ra khi giao kết loại hợp đồng này.
Ngoài ra, khi tham gia hợp đồng đại lý, thương nhân cần phải tôn trọng và tuân thủ đúng quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định pháp luật và theo hợp đồng đại lý đã giao kết.
Như vậy, thương nhân không còn cách nào khác để bảo vệ quyền lợi của mình khi tham gia hợp đồng đại lý ngoài việc phải hiểu luật và tuân thủ, thực thi theo quy định pháp luật Có như vậy, hợp đồng đại lý mới hạn chế được những tranh chấp xảy ra trong thực tiễn áp dụng.
Luật pháp Việt Nam, đặc biệt là luật về đại lý thương mại, đã được hệ thống hóa nhằm đạt mục tiêu đầy đủ và chuyên biệt Không thể phủ nhận nỗ lực hiện thực hóa thành tựu này Tuy nhiên, để bảo đảm quyền tự do giao kết, thực hiện hợp đồng đại lý của thương nhân, việc tiếp tục hoàn thiện, sửa đổi, bổ sung các quy định hiện hành và ban hành văn bản hướng dẫn về đại lý thương mại là đòi hỏi cần thiết Chúng tôi đề xuất một số góc nhìn về bản chất pháp lý của chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng đại lý, hình thức hợp đồng đại lý, trách nhiệm pháp lý của các bên đối với bên thứ ba, các nội dung cần lưu ý trong quá trình thương thảo hợp đồng Bên cạnh đó, tăng cường phổ biến pháp luật trong nhân dân, nâng cao năng lực nắm bắt và vận dụng pháp luật cùng ý thức tuân thủ của thương nhân là yêu cầu cấp thiết, góp phần hoàn thiện môi trường pháp lý, tạo môi trường kinh doanh lành mạnh và hấp dẫn tại Việt Nam.