Bài Giảng Môn Luật Kinh Tế ( Phần Doanh Nghiệp )
TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT KHOA LUẬT KINH TẾ TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT KHOA LUẬT KINH TẾ TÀI LIỆU HỌC TẬP MÔN LUẬT KINH TẾ PHẦN DOANH NGHIỆP (TÀI LIỆU LƯU HÀNH NỘI BỘ) Law school sharpens your mind by narrowing it CHƯƠNG I QUY CHẾ PHÁP LÍ CHUNG VỀ THÀNH LẬP, TỔ CHỨC QUẢN LÍ VÀ HOẠT ĐỘNG DOANH NGHIỆP 1.1 Khái niệm doanh nghiệp, đặc điểm phân loại doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp Doanh nghiệp mơ hình kinh doanh phổ biến nước ta, đa dạng quy mơ hình thức sở hữu Doanh nghiệp thuật ngữ có nguồn gốc từ lĩnh vực kinh tế học Doanh nghiệp định nghĩa khác tùy thuộc vào góc độ nghiên cứu thể cách nhìn đa dạng doanh nghiệp Trong khoa học pháp lí pháp luật thực định Việt Nam, doanh nghiệp công ty hai khái niệm khác nhau, khái niệm doanh nghiệp bao gồm tất loại hình cơng ty; có nghĩa công ty doanh nghiệp doanh nghiệp chưa công ty Trong pháp luật hành Việt Nam, định nghĩa doanh nghiệp mơ tả loại hình doanh nghiệp cụ thể có Luật Doanh nghiệp 2014 Khái niệm doanh nghiệp quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014, theo doanh nghiệp tổ chức tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng kí thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Như vậy, mặt pháp lí doanh nghiệp phải đơn vị tồn trước hết mục đích kinh doanh 1.1.2 Đặc điểm doanh nghiệp Từ định nghĩa ‘‘doanh nghiệp’’ LDN 2014 quy định khác pháp luật hành, nhận thấy doanh nghiệp nói chung có đặc điểm sau : Thứ nhất, doanh nghiệp tổ chức thành lập theo quy định pháp luật phải hình thức pháp luật định Theo quy định pháp luật hành, loại hình doanh nghiệp khơng phân biệt hình thức pháp lí hay hình thức sở hữu thành lập theo thủ tục định pháp luật quy định mà chủ yếu thông qua thủ tục đăng kí kinh doanh Law school sharpens your mind by narrowing it quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền để cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Sau cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, doanh nghiệp coi thành lập có lực chủ thể để tiến hành hoạt động kinh doanh Pháp luật hành thừa nhận cơng ty có tư cách pháp nhân từ cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Khi thành lập doanh nghiệp để tiến hành hoạt động kinh doanh, nhà đầu tư phải lựa chọn mơ hình tổ chức kinh doanh số hình thức doanh nghiệp mà pháp luật hành quy định Tuy nhiên nhà đầu tư có quyền thành lập nhiều doanh nghiệp với hình thức pháp lí khác phù hợp với quy định pháp luật Cơ quan chức không chấp nhận cho nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh theo hình thức tổ chức kinh doanh mà khơng pháp luật quy định Thứ hai, doanh nghiệp có tên riêng, có trụ sở giao dịch, có tài sản có sử dụng lao động làm thuê Với tư cách thực thể pháp lí, chủ thể kinh doanh kinh tế thị trường, giống chủ thể pháp luật khác, tất doanh nghiệp phải có tên riêng, chẳng hạn Cơng ty Cổ phần may Việt Tiến Về nguyên tắc, tên doanh nghiệp nhà đầu tư lựa chọn phải tuân theo quy định pháp luật Chẳng hạn, tên doanh nghiệp phải viết chữ bảng Tiếng Việt, kèm theo F, J, W, Z, chữ số kí hiệu, phải phát âm phải gồm hai thành tố (i) loại hình doanh nghiệp (ii) tên riêng doanh nghiệp Tên chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh phải mang tên doanh nghiệp đồng thời kèm theo cụm từ chi nhánh văn phòngđại diện Tên doanh nghiệp trùng hay gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp khác đăng kí, khơng sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dẫn, tên tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội để làm tồn phần tên riêng doanh nghiệp, không sử dụng từ ngữ, kí hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mĩ tục dân tộc Mọi doanh nghiệp phải có trụ sở trính, trụ sở doanh nghiệp đặt địa phương định nơi mà doanh nghiệp phải nộp hồ sơ đăng kí kinh doanh để cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, vấn đề quản lí thuế vấn đề khác hoạt động quản lí nhà nước hoạt động doanh nghiệp Tuy nhiên, trụ sở Law school sharpens your mind by narrowing it doanh nghiệp đặt tỉnh A, cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp phịng Đăng kí kinh doanh tỉnh A khơng có nghĩa doanh nghiệp không kinh doanh địa phương khác Về nguyên tắc, sau đăng kí kinh doanh, doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh tồn lãnh thổ Việt Nam, khơng phân biệt nơi đặt trụ sở doanh nghiệp, mở rộng phạm vi kinh doanh nước ngồi Doanh nghiệp phải có tài sản quyền sử dụng tài sản vào hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp có tài sản để tiến hành hoạt động kinh doanh Tài sản doanh nghiệp hình thành từ vốn góp nhà đầu tư, vốn doanh nghiệp huy động vốn doanh nghiệp tạo lập thêm trình hoạt động kinh doanh Tài sản doanh nghiệp sở, nguồn vật chất cho hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Chính vậy, thành lập doanh nghiệp phải có vốn Vốn nhà đầu tư góp vào cơng ty ghi điều lệ cơng ty gọi vốn điều lệ số vố thay đổi tăng giảm theo quy định pháp luật Doanh nghiệp phải ln có lao động làm thuê Về mặt pháp lí, doanh nghiệp thực thể pháp lí hư cấu (artificial legal entiny), thành lập theo quy định pháp luật tiến hành hoạt động thơng qua người cụ thể (những thể nhân), việc doanh nghiệp sử dụng lao động hoạt động kinh doanh lẽ tất nhiên Ngay người bỏ vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp, với tư cách chủ sở hữu hay thành viên sáng lập công ty, làm việc cho doanh nghiệp coi người lao động doanh nghiệp Chẳng hạn, ơng A góp 35% vốn thành lập cơng ty X ông A bổ nhiệm giữ chức Phó Giám đốc cơng ty ơng A xem người lao động công ty Tùy mối quan hệ, tư cách ơng A thành viên cơng ty người quản lí công ty, người lao động công ty Thứ ba, mục đích hoạt động chủ yếu doanh nghiệp nhằm mục đích kinh doanh Mục đích kinh doanh doanh nghiệp dấu hiệu quan trọng để phân biệt doanh nghiệp với tổ chức doanh nghiệp Với cách quy định hành pháp luật Việt Nam, mục đích kinh doanh phải hiểu thông qua việc tiếp cận khái niệm kinh doanh (sẽ đề cập phần 1.2) Tựu trung mục đích Law school sharpens your mind by narrowing it kinh doanh doanh nghiệp hướng đến mục tiêu sinh lợi Sinh lợi hiểu theo nghĩa rộng bao gồm hoạt động nhằm thu lợi nhuận với ý nghĩa kinh tế đơn hoạt động sinh lợi khác khơng lợi ích kinh tế cách trực tiếp Song, xét góc độ thực tiễn, mục tiêu chủ yếu tất nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp tư nhân hay cơng ty tìm kiếm lợi nhuận Mục đích hoạt động kinh doanh thuộc tính khơng thể tách rời doanh nghiệp Tuy nhiên, cần lưu ý bên cạnh doanh nghiệp thành lập với mục đích túy kinh doanh thu lợi nhuận, có doanh nghiệp thành lập hoạt động nhằm mục đích thực nhiệm vụ cơng ích, phục vụ lợi ích cơng cộng khơng phải tìm kiếm lợi nhuận Những doanh nghiệp thấy số cơng ty thuộc sở hữu nhà nước hoạt động theo quy định LDN 2005 Một số doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước thành lập hoạt động nhằm mục đích thực nhiệm vụ cơng ích, nhiệm vụ quan nhà nước có thẩm quyền giao kinh doanh thu lợi nhuận túy doanh nghiệp giới tư nhân 1.2 Đăng ký thành lập doanh nghiệp 1.2.1 Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần Luật Doanh nghiệp quy định chung đối tượng quyền thành lập quản lí cơng ty, doanh nghiệp tư nhân, hoạt động quản lí doanh nghiệp khác hồn tồn chất với hành vi thành lập danh nghiệp Theo quy định khoản 1, Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014, tổ chức, cá nhân Việt Nam; tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lí doanh nghiệp Việt Nam khơng thuộc trường hợp bị cấm theo quy định LDN 2005 Để xác định đối tượng có quyền thành lập công ty doanh nghiệp tư nhân, cần phải làm rõ đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp tư nhân công ty theo pháp luật hành1 - Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh, thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình2; Khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 Khái niệm tài sản nhà nước công quĩ trước quy định hướng dẫn cụ thể Điều 14 Nghị định 102/2010/NĐ-CP bao gồm: tài sản mua sắm vốn ngân sách nhà nước vốn có nguồn gốc ngân sách nhà nước; kinh phí cấp từ ngân sách nhà nước; đất giao sử dụng để thực chức nhiệm vụ theo quy định pháp luật ; tài sản thu nhập khác tạo từ việc sử dụng tài sản kinh phí nói trên; phí tài trợ Chính phủ, tổ chức cá nhân nước Vấn đề thu lợi riêngcho quan, đơn vị Law school sharpens your mind by narrowing it - Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại theo ủy quyền để quản lí phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; - Cán lãnh đạo, quản lí nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lí phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức khơng có tư cách pháp nhân - Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lí hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng chống tham nhũng Lưu ý: trường hợp quan đăng kí kinh doanh có u cầu, người đăng kí thành lập doanh nghiệp phải nộp phiếu lí lịch tư pháp cho Cơ quan đăng kí kinh doanh 1.3.2 Góp vốn vào doanh nghiệp theo LDN 2014 1.3.2.1 Các đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp LDN 2014 phân biệt hai nhóm đối tượng quyền thành lập, quản lí doanh nghiệp quyền góp vốn Có thể thấy, đối tượng có quyền góp vốn vào cơng ty theo quy định Khoản Điều 18 LDN 2014 rộng nhiều so với đối tượng quyền thành lập quản lí doanh nghiệp phân tích Theo luật Doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân, khơng thuộc trường hợp bị cấm góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp danh đươc hiểu việc sử dụng thu nhập hình thức có từ hoạt động kinh doanh, từ góp vốn, mua cổ phần vào mục đích chia hình thức cho số tất cán bộ, nhân viên quan, đơn vị trái với quy định pháp luật ngân sách nhà nước; lập quĩ bổ sung vào quĩ phục vụ lợi ích riêng quan, đơn vị Law school sharpens your mind by narrowing it TÀI LIỆU HỌC TẬP MƠN LUẬT KINH TẾ có quyền góp vốn, mua PHẦN cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty DOANH NGHIỆP TNHH thành viên(TÀI trở lên công tyLƯU hơp danh LIỆU HÀNH NỘI BỘ) Những đối tượng bị cấm góp vốn theo quy định LDN 2014 bao gồm: - Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bô, công chức Như vậy, tất cán cơng chức bị cấm góp vốn vào cơng ty Việc xác định đối tượng bị cấm góp vốn vào công ty theo quy định Luật Cán bộ, cơng chức 2008 Luật Phịng, chống tham nhũng 20063 Về tỉ lệ sở hữu góp vốn vào công ty, xét mặt nguyên tắc, pháp luật khơng có giới hạn tỉ lệ sở hữu Việc phân biệt quyền thành lập quyền góp vốn vào doanh nghiệp cần thiết có mục đích, ý nghĩa định Nếu xét kết cuối cùng, tổ chức cá nhân tham gia thành lập doanh nghiệp hay góp vốn vào doanh nghiệp trở thành cổ đơng, thành viên hay chủ sở hữu doanh nghiệp Song vai trò người thành lập người góp vốn cơng ty có khác biệt đáng kể 1.3.2.2 Tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Điều 35 LDN 2014 quy định tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam đồng, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác định giá Đơng Việt Nam Đối với quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền sở hữu trí tuệ nói có quyền sử dụng tài sản nói để góp vốn vào doanh nghiệp Điều 37 Luật Phòng, chống tham nhũng 2006: “Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng người khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước” (Quy định dẫn chiếu Điều 20 Luật Cán bộ, công chức 2008) Law school sharpens your mind by narrowing it Đối với việc định giá tài sản, Điều 36 LDN 2014 quy định, tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đơng sáng lập chấp thuận.Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Đối với tài sản góp vốn trình hoạt động chủ sở hữu, hội đồng thành viên công ty TNHH công ty hợp danh, hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp nhận Sau cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty Đối với tài sản có đăng kí quyền sở hữu giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ Đối với tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên giao nhận phải ghi rõ tên địa trụ sở cơng ty; họ, tên, địa thường trú, số thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân , Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập đăng kí người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỉ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ Law school sharpens your mind by narrowing it công ty; giao nhận; chữ kí người góp vốn đại diện theo pháp luật công ty Cổ phần phần vốn góp tài sản khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Thanh toán hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần phần vốn góp nhận cổ tức nhà đầu tư nước ngồi phải thực thơng qua tài khoản vốn nhà đầu tư mở ngân hàng Việt Nam, trừ trường hợp toán tài sản 1.3.2.3 Con dấu doanh nghiệp Quy định dấu doanh nghiệp LDN 2014 xem thay đổi đáng lưu ý so với quy định tương tự LDN 2005 Theo đó, doanh nghiệp có quyền định hình thức, số lượng nội dung dấu doanh nghiệp cần đảm bảo nội dung dấu doanh nghiệp gồm hai thơng tin tên doanh nghiệp mã số doanh nghiệp So với quy định trước LDN 2005 mà hình thức, số lượng, nội dung dấu dấu doanh nghiệp phải thực theo quy định pháp luật doanh nghiệp toàn quyền định vấn đề Đây quy định nhằm cụ thể hóa cho thấy tơn trọng quyền tự kinh doanh doanh nghiệp quan nhà nước Đối với việc sử dụng dấu, LDN 2014 quy định trước sử dụng, doanh nghiệp có nghĩa vụ thông báo mẫu dấu với quan đăng kí kinh doanh để đăng tải cơng khai Cổng thơng tin quốc gia đăng kí doanh nghiệp Việc quản lí, sử dụng lưu giữ dấu thực theo quy định điều lệ công ty Con dấu sử dụng trường hợp theo quy định pháp luật bên giao dịch có thỏa thuận việc sử dụng dấu 1.3.3 Trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp 1.3.3.2 Hồ sơ đăng kí doanh nghiệp theo LDN 2014 Các đối tượng tiến hành thành lập doanh nghiệp phải lập nộp đủ hồ sơ theo quy định pháp luật quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền để tiến hành thủ tục đăng kí doanh nghiệp Doanh nghiệp cần nộp hồ sơ cho quan đăng Law school sharpens your mind by narrowing it