Một số vấn đề pháp lý về hoạt động nqtm dưới góc độ plct ở việt nam

1 Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G LỜI NÓI ĐẦU Theo đánh giá chuyên gia, phương thức kinh doanh thơng qua mơ hình NQTM hội kinh doanh cho doanh nghiệp Việt Nam, doanh nghiệp có tham vọng song chưa đủ sức công vào thị trường lớn Mỹ, Nhật, Châu Âu Mơ hình NQTM giúp họ xâm nhập cách gián tiếp vào thị trường với chi phí thấp Tuy nhiên, trở ngại doanh nghiệp từ trước tới nay, mơ hình NQTM khơng xuất nhiều Việt Nam, nên phần lớn doanh nghiệp phải tự mị mẫm học hỏi vậy, họ dễ trở thành nạn nhân mặt trái mơ hình bị “nhái” nhãn hiệu, để bảo vệ quyền sở hữu bí mật kinh doanh mà có quy định hợp đồng NQTM vi phạm PLCT quốc gia khác mà doanh nghiệp có hoạt động nhượng quyền Chính mà ngồi việc quan tâm đến phẩm chất đạo đức đối tượng mà trao quyền, doanh nghiệp cần thận trọng khâu làm hợp đồng để tránh sai phạm khơng đáng có, tránh “tầm” điều chỉnh PLCT quốc gia Với mong muốn tìm hiểu hành lang pháp lý cho hoạt động NQTM, mà đặc biệt quy định pháp luật NQTM có liên quan đến lĩnh vực luật khác, bao gồm Luật cạnh tranh, em định chọn đề tài: “Một số vấn đề pháp lý hoạt động NQTM góc độ PLCT Việt Nam” làm khố luận tốt nghiệp Ngồi lời nói đầu, kết luận, khố luận gồm có chương: - Chương 1: Khái quát hoạt động NQTM pháp luật NQTM - Chương 2: Một số vấn đề pháp lý hoạt động NQTM góc độ PLCT - Chương 3: Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật NQTM góc độ PLCT Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G CHƯƠNG I KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG NQTM VÀ PHÁP LUẬT VỀ NQTM 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG NQTM 1.1.1 Khái lược lịch sử hình thành phát triển hoạt động NQTM giới Trong năm qua NQTM (Franchise) phát triển mạnh mẽ giới, Việt Nam khái niệm cịn nhiều xa lạ Đi tìm nguồn gốc hoạt động có nhiều ý kiến khác quan điểm cho hoạt động NQTM bắt đầu xuất từ nước Mỹ vào khoảng năm 1850 có lẽ phổ biến [11] Sự phát triển NQTM tăng tốc năm 30 kỷ XX, bắt đầu tiến hành nhượng quyền loại hình khách sạn bên đường quốc lộ dành cho khách ôtô Những năm 50 kỷ XX chứng kiến bùng nổ hệ thống nhượng quyền với phát triển hệ thống đường cao tốc nối liền tiểu bang Hoa Kỳ Hệ thống nhà hàng ăn nhanh, quán ăn rẻ tiền khách sạn bên đường quốc lộ đua mọc lên Năm 2000, NQTM chiếm khoảng 40% doanh thu bán lẻ Hoa Kỳ [32] Chỉ đến năm 1980 hoạt động NQTM sau lan rộng diễn cách mạnh mẽ nước khác [11], lúc nước phát tiềm đem lại lợi nhuận cao lĩnh vực Sự phát triển ạt NQTM dẫn tới đời Hiệp hội Nhượng quyền quốc tế IFA (International Franchise Association) vào năm 1960, Ủy ban Franchise giới (World Franchise Council – WFC) năm 1994 Sự đời IFA, WFC tạo điều kiện cho việc phát triển NQTM dần trở thành hệ thống ngày trở nên chuyên nghiệp Bởi mà kinh doanh theo phương thức NQTM có mặt hầu hết châu lục, nhiều ngành nghề Theo số liệu phịng thương mại Mỹ từ năm 1974 đến năm 2005 Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G trung bình có 5% số doanh nghiệp hình thành theo mơ hình nhượng quyền kinh doanh Mỹ thất bại, số 30-65% cho doanh nghiệp khơng theo mơ hình nhượng quyền Sự phát triển hình thức kinh doanh cịn thể việc năm 2005 có tới 12/52 tiểu bang Mỹ có luật bắt buộc công ty muốn tham gia vào thị trường chứng khốn phải có đăng ký nhượng quyền Những tên không xa lạ California, New York, Washington,…là số [12] Hiện hoạt động NQTM diễn phổ biến Châu Âu, Bắc Mỹ, Nhật Bản có phần gia tăng nước phát triển [4] Ở Việt Nam, cà phê Trung Nguyên, Phở 24, bánh Kinh Đô, hãng thời trang Foci (công ty dệt may Nguyên Tâm), Công ty cổ phần kiến trúc xây dựng Nhà Vui,… ví dụ doanh nghiệp thực hoạt động NQTM [14] Tính đến thời điểm năm 2004, Việt Nam có khoảng 70 thương hiệu áp dụng NQTM, với tốc độ tăng trưởng ước tính 15% - 20% / năm [42] Tại Mỹ, lúc đầu NQTM coi thoả thuận nhà sản xuất, tổ chức dịch vụ với nhà kinh doanh độc lập khác liên quan đến việc phân phối sản phẩm – hình thức nhượng quyền phân phối sản phẩm sau Trong hình thức BNhQ sử dụng nhãn hàng hố BNQ Ví dụ cho trường hợp Coca-Cola, hãng thực bán Franchising lần cho nhà máy sản xuất vỏ chai Georgia vào năm 1901 Phân phối theo hình thức này, Coca-Cola giảm đáng kể chi phí vận tải, thay vận chuyển nguyên chai, Coca-Cola việc vận chuyển nước thùng lớn, khâu đóng chai thực sở sản xuất vỏ chai, kiểm soát chặt chẽ Coca-Cola Việc đảm bảo Coca-Cola khơng phải tiết lộ bí kinh doanh mình, nhượng quyền theo hình thức Coca-Cola nhà sản xuất, sản phẩm sau vận chuyển thùng lớn nơi, đến nơi đóng vào chai nhỏ Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G Sau thời gian tồn tại, NQTM Mỹ phát triển thêm hình thái NQTM phương thức kinh doanh Ở hình thức này, BNQ kèm theo việc chia sẻ quyền kinh doanh nhãn hiệu, phải chia sẻ thêm cách thức kinh doanh thông qua việc thiết lập tài liệu hướng dẫn, đào tạo kỹ thuật, nhân viên, hỗ trợ việc chọn mặt bằng,…Chính việc chia sẻ nhiều điều cho BNhQ mà BNQ phải kiểm soát chặt chẽ hoạt động BNhQ để bảo đảm uy tín, tồn hệ thống kinh doanh Hình thức nhượng quyền phổ biến, tìm thấy nhiều ví dụ McDonald’s, KFC,… Như Mỹ, NQTM diễn hai hình thức: (i) NQTM trọn gói hay NQTM hình thức kinh doanh (ii) NQTM sản phẩm Còn Châu Âu, án lệ Propuptia, án tư pháp Châu Âu (ECJ) phân biệt ba hình thức NQTM, NQTM dịch vụ, NQTM sản xuất NQTM phân phối [33] 1.1.2 Khái niệm đặc điểm hoạt động NQTM a Khái niệm NQTM Franchise có nguồn gốc từ tiếng Pháp cổ “Franc” có nghĩa đặc quyền hay tự [12] Ngày với phát triển nhanh chóng NQTM nhiều định nghĩa đưa Nhưng khác chế độ kinh tế, trị xã hội quốc gia mà định nghĩa đưa lại có khía cạnh đặc trưng riêng Theo thơng lệ quốc tế, NQTM coi hoạt động thương mại, BNQ (franchisor) chuyển mơ hình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hố/dịch vụ, bí kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo cho BNhQ (franchisee) BNhQ sau ký hợp đồng nhượng quyền phép khai thác kinh doanh không gian địa lý định phải trả khoản phí nhượng quyền tỷ lệ phần trăm doanh thu định kỳ cho BNQ khoảng thời gian định Đây hình thức để BNQ khai thác lợi ích tài từ bí kinh doanh mà khơng phải đầu tư thêm vốn Ngồi ra, hình thức tạo hội cho thương nhân khơng có đủ kinh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G nghiệm cần thiết để tiếp cận với phương thức kinh doanh mà họ phải nỗ lực vượt bậc có được, tạo hội cho họ hưởng lợi từ tên thương mại, uy tín BNQ Theo quan điểm pháp luật Hoa Kỳ nước cơng nghiệp phát triển hoạt động franchising thực chất hoạt động chuyển giao quyền kinh doanh (quyền thương mại) gắn liền với quyền SHTT, bao gồm quảng cáo, tiêu chuẩn hàng hoá, đào tạo người lao động, khuyến mại v.v… Việt Nam nước tiếp cận với hoạt động NQTM coi muộn, nên sở học hỏi kinh nghiệm nước kết hợp với tình hình thực tế hoạt động Việt Nam, lần Luật thương mại 2005 đưa định nghĩa NQTM Điều 284 có quy định cụ thể NQTM Mục Chương VI từ điều 284 đến điều 291 Tuy nhiên, thực NQTM xuất Việt Nam từ đầu thập niên 90 thuật ngữ lần đầu đề cập đến hệ thống pháp luật Việt Nam qua khái niệm “cấp phép đặc quyền kinh doanh” Thông tư số 1254/1999 Bộ KHCN&MT Tại Nghị định số 11/2005/NĐ-CP quy định chi tiết chuyển giao công nghệ (sửa đổi) quy định chi tiết thi hành Chương III Phần VI Bộ luật Dân 1995 thức thừa nhận hoạt động “cấp phép đặc quyền kinh doanh”- dạng hoạt động NQTM, hoạt động chuyển giao công nghệ Theo Điều Khoản Nghị định số 11/2005, “cấp phép đặc quyền kinh doanh” hoạt động theo đó: “ bên nhận sử dụng tên thương mại, nhãn hiệu hàng hố bí bên giao để tiến hành hoạt động kinh doanh lĩnh vực dịch vụ thương mại” Còn theo Luật thương mại 2005, NQTM quy định “NQTM hoạt động thương mại, theo Bên nhượng quyền cho phép yêu cầu Bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ …” (Điều 284) theo cách thức phương pháp kinh doanh mà BNQ quy định Hoạt động thương mại phải làm thành văn phải đăng ký với Bộ thương mại Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G Sở thương mại theo quy định Điều 18 Nghị định số 35/2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật thương mại hoạt động NQTM Thực chất NQTM hoạt động thương mại thương nhân nhằm mở rộng quy mơ kinh doanh thơng qua việc chia sẻ quyền phân phối sản phẩm chia sẻ quyền sử dụng công thức kinh doanh thương hiệu cho nhiều thương nhân khác Chính nhờ cách thức mà Ray Kroc thiết lập nên hệ thống cửa hàng thức ăn nhanh Mc Donald’s toàn giới nay, đem lại thành công mà nhiều công ty khác mong chờ, khơng thể nói lợi nhuận tập đoàn chủ yếu kinh doanh thức ăn nhanh Có thể coi McDonald’s trường hợp kinh điển lịch sử nhượng quyền kinh doanh thời đại b Đặc điểm NQTM Dù hoạt động NQTM có phát triển chất, pháp luật hầu hết quốc gia giới công nhận NQTM “việc kinh doanh” cụ thể mà phương thức kinh doanh [18] Đó phương thức hợp tác hai bên chủ thể: chủ sở hữu quyền SHTT (như nhãn hiệu, bí mật kinh doanh, tên thương mại, biển hiệu hay biểu tượng quảng cáo,…) với nhiều doanh nghiệp, sở kinh doanh khác việc khai thác giá trị thương mại đối tượng NQTM BNQ Đổi lại, BNQ nhận khoản phí BNhQ trả Dựa vào chất phân tích, thấy hoạt động NQTM có số đặc điểm sau: - Về mặt chủ thể, hoạt động bao gồm BNQ BNhQ Trong BNQ bắt buộc phải thương nhân có hệ thống sở kinh doanh có lợi cạnh tranh thị trường BNhQ doanh nghiệp độc lập mặt tài chính, pháp lý đầu tư, đồng thời chấp nhận rủi ro nguồn vốn bỏ thực việc tham gia vào hệ thống nhượng quyền BNQ Điều nghĩa bên hợp đồng NQTM thương nhân có quyền kinh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G doanh độc lập Sự độc lập thể chỗ: BNhQ khai thác hệ thống NQTM lợi ích mình, BNhQ tự thực hoạt động khác, hợp đồng NQTM Đặc điểm độc lập đặc điểm quan trọng giúp phân biệt quan hệ NQTM với quan hệ chi nhánh - Về tính đồng bộ, thống NQTM phát triển đồng thương hiệu tạo thống hình ảnh cửa hàng, để khách hàng vào sở, cửa hàng hệ thống cảm thấy thoải mái, hài lòng Hệ thống nhượng quyền guồng máy mà cửa hàng, sở mắt xích, để tạo nên thể Sự thay đổi mắt xích tất yếu làm ảnh hưởng tới hệ thống Đây điểm nhạy cảm NQTM, giúp phát triển danh tiếng hàng hoá, hệ thống nhượng quyền cách nhanh chóng làm cho uy tín xây dựng thời gian dài sản phẩm/dịch vụ nhượng quyền sụp đổ - Về mặt nội dung khái niệm “quyền thương mại” Nội dung khái niệm tuỳ thuộc vào loại hình NQTM thoả thuận bên mà “rộng, hẹp” khác Đây khái niệm trừu tượng, có mối liên hệ đặc biệt đối tượng SHTT Theo cách hiểu NQTM nhượng quyền phương thức kinh doanh quyền thương mại khơng dừng việc sử dụng tên thương mại, kiểu dáng thiết kế hàng hố mà cịn mở rộng không ngừng bao gồm nhiều quyền khác hoạt động kinh doanh [18] Cũng quan hệ khác, NQTM phát triển mở rộng khả chứa đựng nhiều mâu thuẫn, tranh chấp cao Sở dĩ do, thân “quyền thương mại” liên quan đến lợi ích thiết thân nhà kinh doanh Việc nhượng lại quyền thiết thân cho chủ thể kinh doanh khác để kinh doanh, chia sẻ lợi mà quyền kinh doanh đem lại, thế, chắn gây khơng tranh chấp.Vì đặc điểm mà hoạt động NQTM phải pháp luật điều chỉnh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G - Về tính gắn kết bên hợp đồng NQTM NQTM tồn mối quan hệ mật thiết BNQ BNhQ Trong NQTM gắn bó BNhQ BNQ vơ chặt chẽ Bởi NQTM chất nhân rộng mơ hình kinh doanh thành cơng, BNhQ BNQ chia sẻ công thức kinh doanh, bí kinh doanh, phương thức kinh doanh BNQ nhằm tạo đồng tất cửa hàng nhượng quyền so với cửa hàng BNQ Vì BNQ BNhQ phải tạo mối quan hệ liên tục, thơng suốt tồn thời gian hợp đồng NQTM BNQ phải hướng dẫn, giúp đỡ kĩ thuật, đào tạo nhân viên chủ lực cho BNhQ, đồng thời BNhQ tự sáng tạo thêm ý tưởng kinh doanh- ý tưởng có khả phá vỡ đồng hệ thống NQTM 1.1.3 Đánh giá mơ hình kinh doanh theo phương thức NQTM Franchise với đặc điểm chứng tỏ không phương thức kinh doanh hốt bạc, đảm bảo khả thành công bên tham gia hệ thống NQTM bất kỳ, mà cách thức kinh doanh tiềm ẩn nhiều rủi ro Vì thế, đánh giá ưu nhược điểm phương thức kinh doanh NQTM giúp cho chủ thể hoạt động có nhìn khách quan, xác hoạt động để khai thác hết mặt mạnh, đồng thời hạn chế phần khiếm khuyết phương thức a Đối với BNQ * Ưu điểm việc nhượng quyền NQTM đem lại nhiều lợi ích cho nhà nhượng quyền, kể đến số lợi ích rõ ràng sau : - Ưu điểm lớn mà franchising mang lại hệ thống kinh doanh BNQ mở rộng mà bỏ thêm vốn Kinh doanh theo phương thức nhượng quyền bên giao quyền không cần phải tiêu tốn nhiều vốn đầu tư mà nhanh chóng mở rộng hệ thống kinh doanh, thiết lập mạng lưới kinh doanh rộng lớn tồn quốc chí toàn Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G giới thông qua việc sử dụng vốn đầu tư BNhQ Số sở kinh doanh bán lẻ mạng lưới NQTM tăng lên với tốc độ nhanh phát triển khơng bị phụ thuộc, hạn chế vốn bên giao quyền Kinh doanh theo phương thức nhượng quyền đem lại nhiều lợi ích việc đầu tư số lượng tiền nguồn lực tài khổng lồ khác vào việc xây dựng mạng lưới chi nhánh hay thiết lập mạng lưới nhà phân phối độc lập mà khơng có kiểm tra, giám sát BNQ Các doanh nghiệp vừa nhỏ thích hợp với mơ hình Ví dụ thương hiệu Phở 24 - thương hiệu nhượng quyền cần xem xét đến mặt kinh doanh, để có mặt kinh doanh đạt tiêu chuẩn chủ thương hiệu phải thời gian đưa sản phẩm phát triển miền Bắc Đấy nội quốc gia, chưa kể đến muốn phát triển mở rộng thị trường nước ngồi khó để Phở 24 tìm mặt ưng ý, th mua mặt nước sở để phát triển kinh doanh Cịn nhiều khó khăn mà muốn trực tiếp kinh doanh khó cho doanh nghiệp nhỏ vừa Có nhiều cách thức mà doanh nghiệp lựa chọn nhằm khắc phục khó khăn NQTM phương pháp phù hợp - Khi thực NQTM, BNQ nhận khoản phí định Khoản phí phí nhượng quyền ban đầu mà nhà nhận quyền phải trả để tham gia vào hệ thống nhượng quyền Ngồi khoản phí tham gia hệ thống mà BNhQ phải trả, bên phải trả khoản phí khác như: phí định kỳ thường xuyên hết thời gian tham gia hệ thống, loại phí khác cho hoạt động hỗ trợ BNQ, Bởi dẫn đến tiết kiệm phân chia hiệu số loại chi phí mà BNQ vốn phải gánh chịu, chi phí quảng cáo, chi phí bảo vệ quyền SHTT, chi phí nghiên cứu phát triển sản phẩm/dịch vụ,…Không BNQ cịn hưởng lợi ích vơ hình, tức việc tăng lên không ngừng giá trị nhãn hiệu, nhãn hiệu dịch Nguyễn Thị Dung 10 Kinh tế 29G vụ, tên thương mại tài sản SHTT khác phát triển mạng lưới NQTM mang lại - BNhQ bên trực tiếp kinh doanh khu vực nhượng quyền nên BNQ không cần phải lo lắng am hiểu phong tục, tập quán, thói quen người tiêu dùng khu vực Nhờ vào kiến thức kinh doanh mà BNhQ có thị trường riêng mà mạng lưới có khả dễ dàng tương thích với gị bó, đặc điểm kinh tế địa phương nhu cầu đặc trưng thị trường hệ thống chi nhánh Từ giúp nâng cao khả thành công hệ thống NQTM * Nhược điểm việc bán Franchise Bên cạnh mạnh, NQTM có hạn chế mà BNQ khơng ý có rủi ro xảy như: - NQTM khiến cho BNQ dễ bị ăn cắp bí kinh doanh, làm nhái sản phẩm: Ví dụ cho quan điểm là: cà phê Trung Nguyên – doanh nghiệp nước áp dụng NQTM - đến có khoảng 1000 cửa hàng NQTM nước, thị trường tồn hàng trăm cửa hàng Trung Nguyên giả mà chưa xử lý Hay Cà phê Trung Ngun tình bị đối tác Mỹ ăn cắp thương hiệu Khi Trung Nguyên nộp hồ sơ xin đăng kí thương hiệu Mỹ với tên gọi “Trung Nguyên - Nguồn cảm hứng sáng tạo mới”, biết phía đối tác Mỹ Cơng ty Rice Field Carp đăng kí nhãn hiệu trước với tên gọi “Cà phê hàng đầu Buôn Mê Thuột – Trung Ngun” Sau Trung Ngun địi lại nhãn hiệu phải số tiền lớn nhiều hội nhượng quyền vào thị trường lớn Hoa Kì [37] Khơng khả bị làm nhái sản phẩm bị đe doạ từ phía BNhQ hết thời hạn hiệu lực hợp đồng NQTM, lí kí kết hợp đồng BNQ phải trao cho BNhQ tồn bí kinh doanh, cách thức quản lý, BNhQ tồn quyền sử dụng nhãn hiệu tên thương mại BNQ Đặc điểm giúp BNhQ hiểu rõ, thấu đáo vấn đề BNQ (bao