Đề tài những vấn đề pháp lý và thực tiễn đối với miễn trách do hành vi của người thứ ba trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT QUỐC TẾ ************ NGUYỄN THỊ THÚY AN MSSV: 1253801012002 ĐỀ TÀI: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VÀ THỰC TIỄN ĐỐI VỚI MIỄN TRÁCH DO HÀNH VI CỦA NGƯỜI THỨ BA TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA QUỐC TẾ Khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật Niên khóa: 2012 – 2016 Người hướng dẫn: ThS NGUYỄN THỊ LAN HƯƠNG TP – HCM 2016 LỜI CẢM ƠN Để hồn thành khóa luận này, em xin gửi lời cảm ơn chân thành đến cô Nguyễn Thị Lan Hương, người tận tình hướng dẫn động viên em suốt trình viết khóa luận tốt nghiệp Đồng thời em xin tỏ lòng biết ơn sâu sắc đến thầy, cô giáo người dạy dỗ, theo sát em chặng đường năm trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Em xin chân thành cảm ơn! LỜI CAM ĐOAN Em xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng em thời gian vừa qua hướng dẫn khoa học Ths Nguyễn Thị Lan Hương Các nội dung nghiên cứu đề tài trung thực chưa cơng bố hình thức trước Em xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước nhà trường cam đoan TP Hồ Chí Minh, ngày 15 tháng năm 2016 Tác giả Nguyễn Thị Thúy An DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CISG: Công ước Viên Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ICC: Phịng thương mại quốc tế PECL: Bộ Nguyên tắc Luật hợp đồng châu Âu PICC: Bộ Nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT ULIS: Công ước liên quan đến Luật thống mua bán hàng hóa quốc tế MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ MIỄN TRÁCH DO HÀNH VI CỦA NGƯỜI THỨ BA TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ THEO CISG 1.1 Khái quát vấn đề miễn trách nhiệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1 Khái niệm 1.1.2 Các trường hợp miễn trách hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.2.1 Các trường hợp miễn trách hợp đồng mua bán quốc tế theo quy định pháp luật quốc tế 1.1.2.2 Quy định miễn trách nhiệm hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam số quốc gia 11 1.1.3 Ý nghĩa điều khoản miễn trách hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 19 1.2 Miễn trách hành vi người thứ ba nhờ thực hợp đồng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 20 1.2.1 Lịch sử hình thành điều khoản miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 20 1.2.2 Sự cần thiết điều khoản miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 23 CHƯƠNG II: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ ĐỐI VỚI MIỄN TRÁCH DO HÀNH VI CỦA NGƯỜI THỨ BA TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 26 2.1 Điều kiện để miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 26 2.1.1 Điều kiện để miễn trách hành vi người thứ ba theo quy định CISG 26 2.1.2 Đánh giá khả thỏa mãn điều kiện để miễn trách hành vi người thứ ba nhờ thực hợp đồng 32 2.2 Người thứ ba nhờ thực phần toàn hợp đồng trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 34 2.2.1 Người thứ ba nhờ thực phần toàn hợp đồng theo tinh thần CISG 34 2.2.2 Thực tiễn giải thích tư cách người thứ ba nhờ thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế số quốc gia thành viên 40 2.3 Một số đề xuất 48 2.3.1 Đề xuất liên quan đến lý luận thực tiễn áp dụng khoản Điều 79 Công ước Viên 1980 49 2.3.2 Đề xuất liên quan đến pháp luật Việt Nam 50 KẾT LUẬN 53 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hợp đồng tảng pháp lý quan trọng bên quan hệ mua bán hàng hóa, tự thỏa thuận, cam kết thực quyền nghĩa vụ bên Tuy nhiên, thực tế không thiếu trường hợp bên không thực nghĩa vụ mà cam kết Đối với trường hợp pháp luật quy định chế tài xử lý, hình thức chế tài mang lại cho bên vi phạm hợp đồng hậu bất lợi khác nhau, từ đảm bảo cho việc thỏa thuận thực hợp đồng bên diễn cách tốt Nhưng lúc bên khơng thực nghĩa vụ phải chịu chế tài Trên thực tế khơng thiếu tình xảy cách khách quan ngồi tầm kiểm sốt khiến cho bên thực nghĩa vụ mình, pháp luật quy định vấn đề miễn trách nhiệm để dự trù trường hợp Trong trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba vấn đề nhiều tranh cãi Vấn đề quy định khoản Điều 79 CISG cách không rõ ràng khả xảy thực tế trường hợp cao Thêm vào đó, theo tìm hiểu tác giả, khơng có viết hay cơng trình nghiên cứu nước trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba Các viết, cơng trình nghiên cứu nước ngồi khơng ít, nhiên đa số nghiên cứu cách lâu Chính điều việc nghiên cứu đề tài cần thiết Mặt khác, với phạm vi áp dụng Công ước Viên 1980, quy định Cơng ước hồn tồn áp dụng Việt Nam Trên thực tế, trước Việt Nam thành viên Công ước, số Tòa án, Trung tâm Trọng tài sử dụng quy định Công ước để giải vài tranh chấp có bên người Việt Nam, chẳng hạn: Bản án số 74/VPPT ngày 5/4/1996 Tòa án nhân dân tối cao thành phố Hồ Chí Minh, phán số 8502 ICC tháng 11/1996,… Gần Việt Nam trở thành thành viên thứ 84 Cơng ước Viên 1980 quy định Công ước chắn áp dụng rộng rãi, thường xun Chính việc nghiên cứu quy định Công ước cần thiết hết Tuy nhiên, khuôn khổ khóa luận tốt nghiệp cấp bậc cử nhân, việc nghiên cứu tất vấn đề Công ước Viên 1980 khơng thể Chính tác giả lựa chọn nghiên cứu vấn đề miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hy vọng với kiến thức mà tác giả cung cấp thỏa mãn đối tượng quan tâm đề tài góp phần vào việc nghiên cứu lĩnh vực Tình hình nghiên cứu Theo tìm hiểu tác giả, số lượng cơng trình nghiên cứu, viết nước vấn đề miễn trách hợp đồng nhiều, kể đến số tác phẩm như: - Bùi Hưng Nguyên - Bình luận miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo Điều 249 Luật thương mại, Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 7/2006 - Khúc Thị Trang Nhung - Những vấn đề miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học 2014, Đại học quốc gia Hà Nội - Nguyễn Thị Thanh Huyền - Vấn đề miễn trách nhiệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định CISG pháp luật Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp 2013, Đại học Luật Hà Nội - Võ Cao Thắng - Những vấn đề hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, Luận văn cử nhân Luật 2004, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Tuy nhiên viết, cơng trình khoa học nghiên cứu tất trường hợp miễn trách mà không tập trung khai thác trường hợp cụ thể Trong có cơng trình tác giả Võ Cao Thắng có đề cập đến vấn đề miễn trách hành vi người thứ ba quy định CISG, có đưa số kiến nghị có liên quan Tuy nhiên, tương tự cơng trình kể trên, khóa luận tốt nghiệp tác giả không tập trung khai thác vấn đề cụ thể mà nghiên cứu tất trường hợp miễn trách Chính điều này, cơng trình khơng có khai thác sâu trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba quy định CISG Đối với việc tìm hiểu viết, cơng trình nước ngồi Theo tìm hiểu tác giả, số lượng viết vấn đề miễn trách tương đối nhiều Trong trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba số tác giả nghiên cứu như: - Carla Spivack - Of Shirinking Sweatsuits and Poison Vine Wax: A Comparison of basis for Excuse under U.C.C § 2-615 Trong viết này, tác giả Carla Spivack có so sánh quy định vấn đề miễn trách CISG U.C.C Bài viết có vấn đề khơng rõ ràng cịn tồn khoản Điều 79 CISG có đưa trường hợp tranh chấp có liên quan - Exemption of Liability for Damages Under Article 79 of the CISG Hội đồng tư vấn CISG số Bài viết phân tích khoản Điều 79 Cơng ước Viên Trong khoản Điều 79 phân tích kĩ, có đề cập đến tư cách người thứ ba nhờ thực phần toàn hợp đồng - Sophia Berry - Third Party Defaults and Exemption from Liability in Damages under the CISG: Is Article 79(2) Necessary for Modern Internaional Commerce to Function Effectively?, Luận văn Thạc sỹ Đại học King, 2012 Luận văn khai thác vấn đề như: lịch sử, mục đích khoản Điều 79, cần thiết điều khoản này,… Trong có trả lời cho câu hỏi “Ai người thứ ba theo khoản Điều 79 CISG” cách liệt kê số người người thứ ba Nhìn chung, viết, cơng trình nghiên cứu nước khai thác vấn đề nhiều mặt, đa số viết nghiên cứu cách lâu; kinh tế ngày phát triển nên có vấn đề chưa phù hợp với tình hình Cịn số viết thời gian gần Luận văn Thạc sỹ tác giả Sophia Berry phân tích vấn đề miễn trách hành vi người thứ ba lại nghiên cứu tất vấn đề có liên quan đến mà khơng có tập trung cho chủ đề định Ý nghĩa việc nghiên cứu đề tài a Ý nghĩa khoa học Với giới hạn khóa luận cấp bậc cử nhân, tác giả khai thác vấn đề cách sâu rộng tồn diện; nhiên khóa luận có ý nghĩa khoa học định, mang tính chất gợi mở vấn đề, làm tảng cho cơng trình nghiên cứu cấp bậc cao b Ý nghĩa thực tiễn - Đối với bên hợp đồng: Nghiên cứu vấn đề liên quan đến miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giúp bên hợp đồng biết miễn trách hành vi người thứ ba làm bên hợp đồng thực nghĩa vụ 43 khơng thực mục đích hồn thành hợp đồng Tuy nhiên trường hợp này, nhà cung cấp nhà sản xuất loại sáp nho đối tượng hợp đồng người bán người mua, họ không đơn người tạo điều kiện tiên hay hỗ trợ cho bên bán Thêm vào bên bán bên mua có quan hệ kinh doanh lâu năm, tương tự hợp đồng này, hợp đồng trước người mua lấy sáp nho từ nhà cung cấp sau bán cho bên mua Vai trị người cung cấp khơng giống nhà cung cấp khác đóng vai trị cung cấp phận sản phẩm mà họ tạo sản phẩm, bên mua việc kiểm tra sau chuyển sản phẩm đến khách hàng Tịa án việc họ nhà cung cấp nên quy kết họ không người thứ ba mà khoản Điều 79 CISG đề cập cứng nhắc, không thuyết phục Thiết nghĩ việc xác định tư cách người thứ ba quan giải tranh chấp nên tùy vào hồn cảnh, vai trị họ việc thực hợp đồng để xác định tư cách người thứ ba cho hợp tình hợp lý Một vụ tranh chấp khác có liên quan đến tư cách người thứ ba theo quy định khoản Điều 79 CISG.36 Tranh chấp người bán mang quốc tịch Áo người mua mang quốc tịch Thụy Sĩ, đối tượng hợp đồng phân bón hóa học, tranh chấp mang số 8128 giải ICC năm 1995 Theo bên bán bên mua thỏa thuận mua bán phân hóa học Bên bán lấy phân hóa học từ phía nhà cung cấp Ukraine sau bán lại cho bên mua Bên mua có nghĩa vụ sử dụng bao đựng phân hóa học để nhận hàng từ phía người bán Tuy nhiên, nhà cung cấp Ukraine cho túi đựng bên mua không phù hợp với quy định kỹ thuật sản xuất sử dụng ngành cơng nghiệp hóa chất Ukaine Trong nghĩa vụ bên bán cung cấp thông tin để bên mua sử dụng bao đựng cho phù hợp phía 36 http://cisgw3.law.pace.edu/cases/958128i1.html, truy cập lúc 14h ngày 20/6/2016 44 nhà cung cấp thông tin thông số cho bên bán Sau tranh chấp xảy Liên quan đến vấn đề nhà cung cấp có phải bên thứ ba nhờ thực hợp đồng hay không, Trọng tài người Đức lý giải người bán không miễn trách nhiệm thất bại việc thực phần toàn hợp đồng nhà cung cấp theo khoản Điều 79 CISG Ngay bên bán cung cấp đầy đủ thông tin để không bị lỗi vấn đề bao bì nhà cung cấp người thứ ba Trọng tài lập luận bên phía người bán lựa chọn nhà cung cấp để thực hợp đồng người bán người mua người bán phải chịu trách nhiệm lựa chọn Tức lựa chọn nhà cung cấp, phía người bán phải lường trước rủi ro nên có cố người bán phải chịu rủi ro phát sinh nhà cung cấp Tranh chấp lại lần xác định nhà cung cấp người thứ ba theo khoản Điều 79 CISG Lý giải cho điều này, Tịa án có thẩm quyền Đức vụ cho theo khoản Điều 79 CISG người cung cấp đóng vai trị người hỗ trợ, tạo điều kiện tiên cho bên thực hợp đồng không tham gia vào việc thực phần hay toàn hợp đồng Cũng dựa vào khoản Điều 79 CISG lý giải cho việc nhà cung cấp người thứ ba mà điều khoản đề cập Trọng tài người Đức lại không phủ nhận việc nhà cung cấp có tham gia vào việc thực hợp đồng bên, việc nhà cung cấp người thứ ba bên hợp đồng nhờ thực nghĩa vụ bên bán cân nhắc việc lựa chọn nhà cung cấp nên rủi ro phát sinh từ phía người cung cấp bên bán phải chịu trách nhiệm Qua thấy việc xác định tư cách người thứ ba không dễ dàng, trường hợp nhà cung cấp liệu có phải người thứ ba hay khơng có nhiều cách lý giải khác Nên không thuyết phục khẳng định nhà cung cấp trường hợp người thứ ba 45 theo khoản Điều 79 CISG Tác giả cho tùy vào trường hợp để xác định nhà cung cấp có phải bên thứ ba nhờ thực nghĩa vụ hay không Bởi lẽ luận giải việc nhà cung cấp bên thứ ba nhờ thực hợp đồng nhờ thực nghĩa vụ Ban thư ký hay số nhà bình luận tồn thời gian lâu trước Trong kinh tế ngày thay đổi giờ, mối quan hệ thương mại quốc tế ngày phức tạp Trong nhiều quan hệ hợp đồng có tồn nhà cung cấp nhà cung cấp đóng vai trị quan trọng việc giúp bên hoàn thành nghĩa vụ Vì quy định khoản Điều 79 CISG nên áp dụng linh hoạt nhà cung cấp Điều giúp cho việc áp dụng điều khoản thực tế phù hợp so với cách hiểu thuật ngữ “người thứ ba” theo nghĩa hạn hẹp không bao gồm người cung cấp Một tranh chấp khác đề cập đến bên thứ ba bên thứ ba nhờ thực hợp đồng theo tinh thần Cơng ước người vận chuyển.37 Xét tranh chấp bên bán công ty cổ phần hoạt động lĩnh vực in ấn mang quốc tịch Ý, trụ sở Torino; bên mua công ty mang quốc tịch Thụy Sĩ, nhà xuất sách nghệ thuật Tranh chấp số HG 970238.1, Tòa án có thẩm quyền Thụy Sĩ giải quyết, ngày định ngày 10/2/1999 Theo bên bán nhận đơn hàng liên quan đến việc in ấn, đóng sách, giao loại sách nghệ thuật danh mục sản phẩm Bên bán khởi kiện bên mua việc bên mua khơng thực việc tốn hóa đơn theo nghĩa vụ hợp đồng Phía bên mua phản tố bên bán giao hàng chất lượng, sử dụng loại giấy có chất lượng loại giấy thỏa thuận hợp đồng Thêm vào việc bên bán giao hàng khơng thời hạn số đầu sách làm cho bên mua bị thiệt hại nghiêm trọng Phía bên bán lập 37 http://cisgw3.law.pace.edu/cases/990210s1.html, truy cập lúc 19h08 ngày 20/6/2016 46 luận việc giao hàng không hạn cố từ phía vận chuyển, cịn phía bên bán chuẩn bị đầy đủ số hàng theo hợp đồng, nghĩa vụ bên bán giao hàng đến người vận chuyển việc giao sách đến tay bên mua khơng thời hạn bên bán khơng chịu trách nhiệm Trong q trình xét xử, Tịa án có đề cập đến việc người vận chuyển có phải người thứ ba theo quy định Công ước Viên hay không Và kết luận trường hợp người vận chuyển người thứ ba Về vấn đề này, tòa lập luận, theo khoản Điều 79 CISG người thứ ba phải tham gia vào việc thực nghĩa vụ hợp đồng Tuy nhiên, theo Điều 31 Cơng ước Viên người bán bắt buộc giao hàng nơi định bên bán có nghĩa vụ giao hàng tới địa điểm đề cập điểm a, b, c Điều 31 Công ước Viên Trường hợp bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển hoàn thành nghĩa vụ giao hàng, cố q trình vận chuyển bên vận chuyển khơng thuộc nghĩa vụ người bán Và bên vận chuyển bên thứ ba nhờ thực hợp đồng theo quy định khoản Điều 79 CISG họ khơng tham gia vào việc thực hợp đồng bên bán bên mua Trong việc xác định tư cách người thứ ba nhờ thực phần tồn hợp đồng, tịa không khẳng định hay phủ nhận người vận chuyển có phải bên thứ ba hay khơng Chính người vận chuyển có khả người thứ ba nhờ thực phần toàn hợp đồng Tuy nhiên vụ tranh chấp này, Tòa án phủ nhận việc người vận chuyển lập luận khác so với hai vụ tranh chấp xét Thông qua lập luận Tịa án rút học kinh nghiệm cho việc xác định tư cách người thứ ba mà điều luật đề cập Trong trường hợp không xem xét kĩ lưỡng dễ nhầm lẫn phía người vận chuyển bên thứ ba theo tinh thần 47 Cơng ước Vì hợp đồng mua bán hàng hóa bên bán có trách nhiệm giao hàng cho bên mua nên dễ nhầm tưởng việc bên bán phải có nghĩa vụ giao hàng tận tay bên mua Tuy nhiên trường hợp trên, trách nhiệm bên bán tới bước giao hàng cho người vận chuyển nên việc vận chuyển sau khơng cịn nằm phạm vi trách nhiệm người bán Chính kinh nghiệm cho Việt Nam gặp tranh chấp có liên quan, cần xem xét phạm vi nghĩa vụ bên hợp đồng xem xét bên thứ ba thực cơng việc bên nhờ có nằm phạm vi nghĩa vụ bên hợp đồng không Đây vấn đề quan trọng để việc xác định tư cách người thứ ba xác Trên số tranh chấp có liên quan để làm rõ tư cách người thứ ba nhờ thực hợp đồng, vấn đề chưa rõ khoản Điều 79 CISG Qua tranh chấp thấy quan giải tranh chấp nhận định người cung cấp người thứ ba nhờ thực hợp đồng Để giải thích cho nhận định này, chẳng hạn vụ đầu tiên, tòa đưa lý nhà cung cấp đóng vai trị hỗ trợ, tạo điều kiện tiên cho bên hợp đồng Tuy nhiên, tịa lại khơng giải thích việc tham gia mức độ gọi hỗ trợ, tạo điều kiện tiên quyết; gọi tham gia vào việc thực hợp đồng Chính điều làm cho việc nhận định tịa khơng thuyết phục, dường tịa mặc định nhà cung cấp đóng vai trị hỗ trợ, tạo điều kiện tiên nên không người thứ ba nhờ thực hợp đồng Tương tự, tranh chấp thương nhân Áo Thụy Sĩ ví dụ thứ hai lại lần khẳng định nhà cung cấp bên thứ ba nhờ thực hợp đồng theo quy định khoản Điều 79 CISG Tuy nhiên, tranh chấp thứ hai, giải thích tòa thuyết phục lập luận bên hợp đồng định chọn nhà cung cấp, bên 48 cân nhắc kĩ lưỡng rủi ro phát sinh từ phía nhà cung cấp phải lường trước chịu trách nhiệm Nhưng vấn đề bỏ ngỏ tịa khơng xem xét hàng hóa trường hợp có phải thị trường liệu bên hợp đồng có lựa chọn nhà cung cấp khác khơng Nếu bên hợp đồng khơng có lựa chọn nhà cung cấp khác lý giải tịa cho việc nhà cung cấp người thứ ba nhờ tham gia vào hợp đồng trường hợp không phù hợp Đến tranh chấp thứ ba liên quan đến vấn đề xác định thất bại từ người vận chuyển để miễn trừ cho bên vi phạm hợp đồng hay khơng Ở ví dụ này, tịa xác việc xác định người vận chuyển trường hợp không nhờ thực nghĩa vụ hợp đồng, cụ thể bên bán giao hàng cho người vận chuyển nghĩa vụ họ hồn thành Chính điều nên người vận chuyển không thỏa mãn yêu cầu người thứ ba nhờ thực hợp đồng theo quy định khoản Điều 79 CISG Tuy nhiên, tịa khơng phủ nhận không lý giải việc người vận chuyển liệu người thứ ba nhờ thực hợp đồng hay không Nếu trường hợp người vận chuyển người mua nhờ thực nghĩa vụ vận chuyển họ có phải người thứ ba hay không, điều cịn bị bỏ ngỏ Có thể nói để cơng nhận miễn trách nhiệm trường hợp phải thỏa mãn điều kiện nghiêm ngặt, thể qua việc tranh chấp mà tác giả tìm hiểu chưa có trường hợp bên vi phạm hợp đồng miễn trừ trách nhiệm hành vi người thứ ba nhờ thực phần toàn hợp đồng Vì giải tranh chấp liên quan đến vấn đề tùy trường hợp quan giải tranh chấp cần phải xem xét kĩ lưỡng để vụ việc giải luật 2.3 Một số đề xuất 49 2.3.1 Đề xuất liên quan đến lý luận thực tiễn áp dụng khoản Điều 79 Công ước Viên 1980 Qua phân tích phần mặt lý luận thực tiễn, vấn đề nên làm rõ tư cách người thứ ba Khi quy định trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba, nhà làm luật nên làm rõ khái niệm Trên thực tế khơng rõ ràng gây tranh cãi việc xác định liệu có phải người thứ ba mà điều luật quy định hay khơng Với quy định cịn mơ hồ chưa rõ ràng nên việc xác định người thứ ba mà Công ước đề cập đến không dễ dàng Tuy nhiên theo quan điểm tác giả nên mở rộng phạm vi “người thứ ba” đến người nằm ngồi kiểm sốt bên hợp đồng chính, chẳng hạn nhà cung cấp Chỉ cần bên độc lập với bên hợp đồng đóng vai trị định hợp đồng nên người thứ ba mà Cơng ước đề cập Theo ý kiến tác giả không cần xét người đóng vai trị hợp đồng cần bên có thực công việc bên hợp đồng nhờ Bởi lẽ, để miễn trách theo khoản Điều 79 CISG bên vi phạm phải chứng minh thân người thứ ba thỏa mãn điều kiện miễn trách khoản Điều 79 CISG Và việc vai trò người thứ ba hợp đồng cản trở từ việc thất bại bên thứ ba nhờ thực hợp đồng việc thực hợp đồng mức độ điều mà bên yêu cầu miễn trách phải chứng minh muốn yêu cầu miễn trách thuyết phục Chính xem xét tư cách người thứ ba không thiết phải xem vai trò người thứ ba tạo điều kiện, hỗ trợ tham gia vào thực hợp đồng Việc mở rộng phạm vi người thứ ba khơng đồng nghĩa với việc bên dễ dàng lấy người thứ ba làm cớ cho việc không thực hợp đồng Mà điều làm quy định phù hợp áp dụng thực tế 50 2.3.2 Đề xuất liên quan đến pháp luật Việt Nam Luật thương mại Việt Nam hành có liệt kê trường hợp miễn trách hành vi không thực thực không hợp đồng Tuy nhiên lại không quy định trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba giống quy định Công ước Viên Trước đây, tìm thấy quy định vấn đề miễn trách hành vi người thứ ba số văn pháp luật như: điểm mục II quy chế tạm thời số 4794 ngày 31/7/1999 Điều Quyết định số 299TMDL ngày 9/4/1992 việc ký kết quản lý hợp đồng mua bán ngoại thương Hay khoản Điều 40 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 có quy định bên vi phạm hợp đồng xét giảm miễn hoàn toàn trách nhiệm tài sản bên thứ ba nhờ thực hợp đồng vi phạm hợp đồng kinh tế với bên vi phạm bên thứ ba nhờ thực hợp đồng chịu trách nhiệm tài sản họ gặp trường hợp bất khả kháng phải thi hành lệnh khẩn cấp quan nhà nước có thẩm quyền Tuy nhiên quy định lại không kế thừa Bộ luật dân hay Luật thương mại hành Bởi lẽ, theo quy định thời điểm đó, hợp đồng thương mại hợp đồng kinh tế hợp đồng dân Trong Điều 40 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế áp dụng cho hợp đồng kinh tế Điều dẫn đến bất hợp lý việc quy định Thêm vào đó, kinh tế Việt Nam phát triển so với nước giới quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa tương đối đơn giản hơn, việc tồn bên khác bên thứ ba nhờ thực hợp đồng khoản Điều 79 CISG số hợp đồng mua bán định, chẳng hạn hợp đồng cần đến việc gia công, cần đến người vận chuyển,… Thực tế tác giả chưa tìm án Việt Nam liên quan đến việc miễn trách hành vi người thứ ba nhờ thực hợp đồng Giờ Việt Nam thức trở thành thành viên thứ 84 Cơng ước Viên 51 việc nghiên cứu quy định quốc gia so với quy định Công ước cần thiết Mặt khác, Công ước Viên đời với mục tiêu thống nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chính quy định quốc gia nên có thống với quy định Cơng ước để có nguồn giải tranh chấp liên quan đến vấn đề mua bán hàng hóa quốc tế quán Xét quy định khoản Điều 79 CISG vấn đề miễn trách hành vi người thứ ba, quy định khắt khe lại hiệu việc hạn chế việc bên cố tình lợi dụng quy định miễn trách để vi phạm hợp đồng Và quy định cần thiết kinh tế ngày phát triển nay, lý mà tác giả phân tích phần Thêm vào đó, mà kinh tế Việt Nam ngày phát triển, không riêng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa nước ngày phức tạp Các hợp đồng mua bán hàng hóa khơng cịn đơn hợp đồng riêng rẽ mà liên quan mật thiết đến nhiều hợp đồng khác Nên việc giải tranh chấp có liên quan đến bên thứ ba nhờ thực hợp đồng cần có quy định để điều chỉnh Việc quy định trường hợp miễn trách hành vi người thứ ba vào pháp luật Việt Nam việc thể nội luật hóa tạo thống với Cơng ước cịn có ý nghĩa quan trọng việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa nước Một vấn đề nên xem xét Khoản Điều 79 CISG với mục đích hạn chế bên hợp đồng lợi dụng người thứ ba để miễn trừ trách nhiệm nên điều khoản tương đối khó để thỏa mãn Trong trường hợp bên hợp đồng người thứ ba chứng minh việc khơng thực thực khơng kiện bất khả kháng 52 hai bên miễn trừ trách nhiệm theo khoản Điều 79 CISG, điều khơng có bàn cãi Nhưng trường hợp bên vi phạm hợp đồng khơng thể biết việc bên thứ ba mà họ có thỏa thuận thực phần toàn hợp đồng khơng thực thực khơng bên thứ ba lại không nằm trường hợp bất khả kháng Trường hợp bên thứ ba đương nhiên phải chịu trách nhiệm đối hành vi bên hợp đồng Nhưng vấn đề chỗ hành vi khơng thực bên thứ ba gây khó khăn cho việc thực nghĩa vụ bên hợp đồng Trên thực tế có trường hợp bên hợp đồng lường trước việc bên thứ ba khơng làm thỏa thuận nên cứng nhắc buộc bên hợp đồng phải chịu hoàn toàn trách nhiệm lỗi bên thứ ba nhờ thực hợp đồng trường hợp không hợp lý Theo quan điểm tác giả, thời hạn hợp lý, bên vi phạm thơng báo cho bên cịn lại hợp đồng việc bên thứ ba nhờ thực hợp đồng không thực cam kết chứng minh việc thân khơng thể biết việc không thực bên thứ ba nhờ gây khó khăn việc thực hợp đồng cho bên đàm phán lại hợp đồng trường hợp “khó khăn trở ngại” Về vấn đề cần nghiên cứu quy định rõ ràng lẽ quan hệ hợp đồng có tồn người thứ ba ngày phổ biến cách tranh chấp liên quan đến vấn đề hồn tồn xảy thực tế Chính cần quy định cụ thể dễ dàng giải tranh chấp phát sinh 53 KẾT LUẬN Nhận thấy cần thiết việc nghiên cứu số vấn đề pháp lý liên quan đến CISG, Việt Nam vừa thức trở thành thành viên 84 Công ước Tác giả lựa chọn nghiên cứu số vấn đề liên quan đến việc miễn trách hành vi người thứ ba hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong trình nghiên cứu, tác giả làm sáng tỏ vấn đề này, đặc biệt việc xác định tư cách người thứ ba theo tinh thần Cơng ước Khơng phân tích mặt lý luận, tác giả có lựa chọn phân tích số vụ tranh chấp thực tiễn để làm rõ vấn đề hiểu phần cách tiếp cận số nước thành viên quy định Cơng ước Trong q trình nghiên cứu, tác giả có số đề xuất để hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam: - Nên bổ sung hành vi người thứ ba miễn trách cho bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng - Trường hợp lỗi bên thứ ba nhờ thực hợp đồng làm cho bên hợp đồng khó khăn việc hồn thành nghĩa vụ mà bên hợp đồng lại biết hành vi bên thứ ba nhờ thực hợp đồng Trường hợp chưa có pháp luật điều chỉnh Tác giả đề xuất nên quy định trường hợp bên gặp khó khăn việc thực hợp đồng lỗi bên thứ ba nhờ thực hợp đồng mà thông báo thời gian hợp lý cho bên hợp đồng đàm phán lại trường hợp “khó khăn trở ngại” - Để tránh mơ hồ, pháp luật Việt Nam nên làm rõ tư cách người thứ ba, nhiên phạm vi người thứ ba nên rộng so với Công ước để phù hợp việc áp dụng thực tế 54 Trên đề xuất tác giả rút trình nghiên cứu đề tài Nhưng khn khổ khóa luận tốt nghiệp cử nhân việc nghiên cứu chưa thể chuyên sâu hi vọng vấn đề khai thác đề xuất tác giả có ích cho q trình hồn thiện pháp luật Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu nước Bộ Luật dân Việt Nam 2005 Luật Thương mại 2005 Luật Đấu thầu 2013 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 Pháp lệnh trọng tài thương mại Việt Nam 2003 Quyết định số 299-TMDL ngày 9/4/1992 việc ký kết quản lý hợp đồng mua bán ngoại thương Quy chế tạm thời số 4794 ngày 31/7/1999 Nguyễn Ngọc Lâm - Giải tranh chấp hợp đồng thương mại quốc tế NXB Hồng Đức, 2014 PGS-TS Nguyễn Văn Luyện, TS Lê Thị Bích Thọ, TS Dương Anh Sơn - Gi trình Luật hợp đồng thương mại quốc tế NXB Đại học quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2007 10 Vũ Văn Mẫu - Việt Nam dân luật lược khảo - Quyển II: Nghĩa vụ khế ước Bộ quốc gia giáo dục xuất bản, 1963 11 Bùi Bình Nguyên - Bình luận miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng Điều 294 Luật Thương mại 2005 Tạp chí nhà nước pháp luật, 7/2006 12 Nguyễn Thị Thanh Huyền - Vấn đề miễn trách nhiệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định CISG pháp luật Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp, Đại học Luật Hà Nội, 2013 13 Khúc Thị Trang Nhung - Những vấn đề miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học quốc gia Hà Nội, 2014 14 Võ Cao Thắng - Những vấn đề hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, Luận văn cử nhân Luật, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, 2004 15 Báo cáo nghiên cứu khả Việt Nam gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) II Tài liệu nước BLDS Đức BLDS Pháp BLDS QueBec Ấn phẩm số 421 Phòng thương mại quốc tế Bộ Nguyên tắc Luật hợp đồng châu Âu (PECL) Bộ Nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT 2004 (PICC) Bộ Luật thương mại thống (UCC) Công ước Viên 1980 Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) Công ước liên quan đến Luật thống mua bán hàng hóa quốc tế (ULIS) 10 Shophia Berry - Third Party Defaults and Exemption from Liability in Damages under the CISG: Is Article 79(2) Necessary for Modern International Commerce to Function Effectively?, Luận văn Thạc sỹ Đại học King, 2012 11 Rolf Kofod, Hardship in International Sales-CISG and the UNIDROIT Principles, Luận văn khoa Luật Đại học Copenhagen năm 2011 12 CISG Advisory Council Opinion no.7: Exemption of Liability for Damages Under Article 79 of the CISG, http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/CISG-AC-op7.html 13 Force majeure and hardship: Application in international trade practice with specific regard to the CISG and the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts, http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/rimke.html#iii 14 Secretariat Commentary Commentary), (closest counterpart to an Official http://cisgw3.law.pace.edu/cisg/text/secomm/secomm- 79.html 15 Bản án sưu tập từ đường dẫn: - http://www.unilex.info/case.cfm?id=1904 - http://www.unilex.info/case.cfm?id=291 - http://www.unilex.info/case.cfm?id=1456 - http://cisgw3.law.pace.edu/cases/980331g1.html - http://cisgw3.law.pace.edu/cases/958128i1.html - http://cisgw3.law.pace.edu/cases/990210s1.html - http://www.unilex.info/case.cfm?pid=1&id=987&do=case