Giáo trình luật thương mại (tập 1) phần 2

Chương Paap LUAT VE DOANH NGHIEP NHA NUGC | — KHAI NIEM VA PHAN LOAI DOANH NGHIEP NHA NUOC Khái niệm doanh nghiệp nhà nước Sự tồn doanh nghiệp có vốn nhà nước mội tất yếu chế thị trường Doanh nghiệp nhà nước tồn nhiều quốc gia giới Tuy nhiên, chế điều pháp luật doanh nghiệp nhà nước nước có khác định Ở Việt Nam doanh nghiệp nhà nước có lịch sử tồn lâu đời với phận khác kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo nên kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Trải qua trình phát triển, giai đoạn khác nhau, quan điểm pháp lý doanh nghiệp nhà nước có thay đối định trước đồi hỏi thực tiền kinh doanh Trước có Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003, doanh nghiệp nhà nước Việt Nam hiểu doanh nghiệp đo Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ Doanh nghiệp nhà nước lần quy định Sắc lệnh số 104/SL ngày 1/1/1948 với tên gọi doanh nghiệp quốc gia Theo Sắc lệnh này, doanh nghiệp quốc gia hiểu đoanh nghiệp thuộc quyền sở hữu Quốc gia Quốc gia điều khiển Trong thời kỳ kinh tế vận hành theo chế kinh tế kế hoạch tập trung, đơn vị kinh tế Nhà nước gọi xí nghiệp quốc doanh (trong công nghiệp), nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh (trong nông, lâm nghiệp), cửa hàng quốc doanh (trong thương nghiệp) Chuyển sang chế kinh tế nới, quan niệm doanh nghiệp nhà nước bước có đối Thuật ngữ doanh nghiệp nhà nước sử dụng thức Nghị định số 388/HĐBT ngày 20/11/1991, ban hành Quy chế vẻ thành lập giải doanh nghiệp nhà nước Theo Nghị định này, doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh doanh Nhà nước thành lập, đầu tư vốn quản lý với tư cách chủ sở hữu Trong Luật Doanh nghiệp nhà nước (1995), doanh nghiệp nhà 91 nước hiểu tổ chức kinh tế nhà nước đầu tư vốn, thành lập tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoạt động công ích, nhằm thực mục tiêu kinh tế — xã hội đo Nhà nước giao Từ thay đổi tư quản lý kinh tế điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp bối cảnh tự hóa thương mại tồn cầu ngày sâu rộng, Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 có quan điểm doanh nghiệp nhà nước Thco Luật (Điều I), doanh nghiệp nhà nước hiểu tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cố phản, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Từ khái niệm này, thấy doanh nghiệp nhà nước có đặc điểm pháp lý sau đây: - Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước (vốn nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ Nhà nước giữ quyền phối doanh nghiệp): — Doanh nghiệp nhà nước tổ chức đưới nhiều hình thức khác nhau, bao gồm công ty nhà nước, công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn; - Doanh nghiệp nhà nước có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp (chế độ trách nhiệm hữu hạn); — Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, thực hạch toán kinh tế độc lập, lấy thu bù phải dam bảo có lãi đề tổn phát triển Khái niệm doanh nghiệp nhà nước theo cách hiểu Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) không bị giới hạn bới việc quán lý nhà nước với tư cách chủ sở hữu nhất; doanh nghiệp nhà nước không đương nhiên mang thuộc tính phải thực nhiệm vụ kinh tế— xã hội Nhà nước giao Quan điềm doanh nghiệp nhà nước cho phép mở rộng đến mức tối đa có doanh nghiệp nhà nước, bao gồm không doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn, mà cịn có doanh nghiệp Nhà nước năm phần vốn, có hình thức tổ chức quản lý công ty `` *“ Theo thông lệ quoc tế: người nắm quyên quản lý, phốt hoạt động doanh nghiệp thi người coi chit so hint doanh nghiệp, hạ không thiết phái nắm giit (dau tư) tồn bơ số vốn vào doanh nghiệp Vì vậy, Luật Doanh nghiệp nhà nước không đề cập doanh nghiệp mà nhà nước đâu rr 100% vốn mà để cập tượng cổ phần phối cổ phần đặc biết 92 Tuy nhiên, doanh nghiệp coi doanh nghiệp nhà nước vốn nhà nước tronp doanh nghiệp mức phối (trên 50% vốn điều lệ) Quyền chi phối doanh nghiệp quyền định đoạt điều lệ hoạt động, việc bố nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh quản lý chủ chốt, việc tổ chức quản lý định quản lý quan trọng khác doanh nghiệp ” Có thể nhận thấy, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 dựa sở góp vốn vào doanh nghiệp góp mức độ để xác định phân loại doanh nghiệp Cách phân loại khơng xác đầy đủ chất pháp lý hình thức tổ chức kinh doanh Xét yêu cầu điều chỉnh pháp luật, doanh nghiệp nhà nước tổ chức hình thức cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn khơng cần thiết phải có khác biệt với công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn khác theo Luật Doanh nghiệp Việc phân chia doanh nghiệp nhà nước thành loại hình khác (theo Điều 6, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003), để từ có quy định riêng vẻ tổ chức hoạt động chúng, chưa có luận khoa học thực tiền thuyết phục Trong quy định tạo nên quyền lực quan đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước (như quy định khoản 8, Điều 3, Luật Doanh nghiệp Nhà nước quyền định đoạt điều lệ hoạt động, việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức chức danh quản lý chủ chốt, việc tổ chức quản lý định quan trọng khác doanh nghiệp), sở tạo nên bất bình đẳng cổ đơng chi phối Nhà nước với cổ đông chi phối tố chức, cá nhân doanh nghiệp khác Cách tiếp cận làm cho phạm vi điều chỉnh Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) không rõ ràng Điều gây khó khăn khơng nhỏ cho việc giải thích áp dụng pháp luật doanh nghiệp nhà nước Quan điểm đoanh nghiệp nhà nước có thay đổi Nhà nước ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 (khoản 22, Điều 4), doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ Với quy định này, doanh nghiệp coi doanh nghiệp nhà nước không đương nhiên xác lập quyên chi phối Nhà nước doanh nghiệp Quan điểm tạo sở cho việc tổ chức quản lý doanh nghiệp có vốn nhà nước, đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư tham gia góp vốn ” Khoản 5, 7,8, Diều 3, Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) 93 Phân loại doanh ghiệp nhà nước Căn vào tiêu chí khác nhau, đoanh nghiệp nhà nước phân chia thành nhiều loại Mỗi loạ: doanh nghiệp nhà nước có đặc thù định tổ chức hoạt động, pháp luật điều chỉnh với nội dung khác định địa vị pháp lý a) Dựa theo hình thức tổ chức, doanh nghiệp nhà nước chia thành loại sau: — điều Luật thức Công ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Doanh nghiệp nhà nước Công ty nhà nước tổ chức hai hình là: cơng ty nhà nước độc lập tổng công ty nhà nước; — Công ty cổ phần nhà nước công ty cổ phần mà tồn cư đơng cong ty nha nước hoc tổ chức Nhà nước uỷ quyền góp vốn, tổ chức hoạt động theo Luật Đoanh nghiệp: — Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, tố chức quản ly đãng ký hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp; — Cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước có từ hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn tất cá thành viên cơng ty nhà nước có thành viên công ty nhà nước thành viên khác Nhà nước uy quyền góp vốn, tổ chức hoạt động theo quy định Luật ]5oanh nghiệp; Doanh nghiệp có cố phần, vốn góp chi phối Nhà nước doanh nghiệp mà cô phần vốn góp Nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp b) Dựa theo cấu chủ sở hữu doanh nghiệp, doanh nghiệp nhà nước chia thành loại sau: — Doanh nghiệp nhà nước Nhà nước sở hữu 100 % vốn, bao gồm: công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước có hai thành viên trở lên Ở doanh nghiệp này, Nhà nước chủ sở hữu doanh nghiệp; - Doanh nghiệp Nhà nước có cổ phản, vốn góp chi phối nhà nước, bao gồm công ty cổ phần, công ty TNHH hai thành viên trở lên Ở 94 doanh nghiệp này, vốn nhà nước vốn điều lệ chiếm 50%; nhà nước cổ đông (thành viên) đa số doanh nghiệp c) Dựa theo mô hình quản trị, doanh nghiệp nhà nước chía thành loại sau: — Doanh nghiệp nhà nước có Hội đồng quản trị, bao gồm công ty nhà nước quy mô lớn (tống công ty nhà nước công ty nhà nước độc lập quy mô lớn giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác) doanh nghiệp nhà nước công ty cô phần; — Doanh nghiệp nhà nước khơng có Hội đồng quản trị, bao gồm cơng ty nhà nước không thuộc diện tổ chức Hội đồng quản trị, doanh nghiệp nhà nước công ty TNHH trở lên thành viên công ty TNHH hai thành viên I! — HE THONG PHAP LUAT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC I Doanh nghiép nhà nước phận cấu thành kinh tế nhà nước Với quan điểm trì vai trị chủ đạo doanh nghiệp nhà nước nên kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, năm vừa qua Nhà nước có nhiều nỗ lực việc cải cách pháp luật doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp nhà nước lần Quốc hội thông qua ngày 20/4/1995 đánh dấu chuyển đổi quan trọng việc tạo lập khung khổ pháp lý cho doanh nghiệp nhà nước chương trình cải cách doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 văn hướng dẫn thể chế hóa quan điểm, chủ trương đối mới, xếp doanh nghiệp nhà nước Đảng Cộng sản Việt Nam Đây lần Nhà nước ban hành đạo luật quy định vẻ doanh nghiệp nhà nước, bước đầu tạo khung pháp lý tương đối đồng bộ, bảo đảm doanh nghiệp nhà nước hoạt động theo pháp luật, phù hợp với nguyên tắc kinh tế thị trường Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 giải nhiều vấn đẻ tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước như: khái niệm doanh nghiệp nhà nước; mối quan hệ doanh nghiệp nước vớt Nhà nước; phân định rõ doanh nghiệp nhà nước hoạt động doanh doanh nghiệp nhà nước hoạt động cơng ích; tăng quyền tự chủ doanh nghiệp nhà nước; nghĩa vụ doanh nghiệp nhà nước nước; định hướng phát triển khu vực doanh nghiệp nhà nước, phân nhà kinh Nhà định quyền quan quản lý nhà nước quyền doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp nhà nước xác định rõ địa vị pháp lý tổ chức kinh 95 tế có tư cách phấp nhân, có tài sản chủ sở hữu nhà nước Đây sở sở hữu nhà nước, thiết lập chế Luật Doanh nghiệp nhà nước năm nhiệm loại doanh riêng, phân biệt với tài sản khác để thiết lập quyền trách nhiệm chủ quản lý doanh nghiệp nhà nước 1995 mở rộng quyền xác định trách nghiệp hoạt động kinh doanh mục đích lợi nhuận, nhằm thực bước đưa loại doanh nghiệp nhà nước hoạt động kinh doanh mặt pháp lý bình đẳng với doanh nghiệp thành phần kinh tế khác, bảo đảm khả cạnh tranh loại hình doanh nghiệp Với quy định này, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 xác định doanh nghiệp nhà nước phải hoạt động theo chế thị trường, phải cạnh tranh phá sản Sau năm áp dụng Luật Doanh nghiệp nhà nước (1995) với van ban hướng dân thị hành góp phản quan trọng vào việc củng cố phát triển doanh nghiệp nhà nước, trì vai trị chủ đạo doanh nghiệp nhà nước điều kiện chế kinh tế Sau Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 ban hành, việc xếp, đổi phát triển doanh nghiệp nhà nước có biến chuyển tích cực Quy mơ cấu doanh nghiệp điều chỉnh theo hướng phù hợp hơn, trình độ cơng nghệ quản lý có tiến bộ, tích cực Doanh nghiệp nhà nước bước thích ứng với hồn cảnh có đóng góp vào ổn định kinh tế xã hội Tuy nhiên, trước yêu cầu cải cách doanh nghiệp nhà nước điều kiện hội nhập kinh tế, Luật Doanh nghiệp nhà nước 1995 bộc lộ bất cập nhiều nội dung, phải kể đến là: — Quyền chủ sở hữu nhà nước quyền doanh nghiệp đốt với tài san doanh nghiệp nhà nước chưa phân định cach rõ ràng; - Quyền tự chủ thực sản xuất kinh doanh doanh nghiệp chưa đảm bảo Nhà nước với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp cịn có quyền can thiệp sâu vào tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước Với quy định Luật Doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp nhà nước chưa có đầy đủ tư cách pháp nhân theo nghĩa khái niệm pháp lý (theo quy định Bộ luật Dân năm 1995) Trên thực tế, doanh nghiệp nhà nước chưa thực tự chịu trách nhiệm toàn hoạt động kinh doanh phạm vi số vốn doanh nghiệp quản lý; — Các quy định thành lập, tổ chức quản lý nội tổ chức lại, chuyển đổi sở hữu, giải thể doanh nghiệp nhà nước nhiều thiếu sót bất cập, 96 thể vấn đề: trách nhiệm đầu tư vốn Nhà nước với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp: việc thành lập, tổ chức lại, giải thể tổng công ty đoanh nghiệp thành viên, đầu tư vốn doanh nghiệp nhà nước : - Các giải pháp tổ chức, xếp lại đoanh nghiệp nhà nước (cổ phần hoá, giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước) chưa luật hóa Nhằm khác phục bát cập Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 ban hành (luật có hiệu lực từ 01/7/2004, thay thé cho luật năm 1995) Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 văn hướng dẫn ban hành nhằm thể chế hóa quan điểm nội dung đối doanh nghiệp nhà nước theo Nghị Hội nghị Trung ương Đảng lần thứ HI (khóa IX); khác phục tồn tại, bất cập Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995; Luật hóa biện pháp đối doanh nghiệp nhà nước theo văn luật phát huy tác dụng; Hướng quyền nghĩa vụ doanh nghiệp nhà nước kinh doanh bình đăng với doanh nghiệp khác để tiến tới mặt pháp lý thống cho doanh nghiệp Triển khai thi hành Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003, Chính phủ ban hành nhiều văn hướng dẫn, có số văn ban quan sau: — Nghị định số 153/2004/NĐ - CP ngày 09/8/2004 tố chức, quản lý Tổng công ty nhà nước chuyển đối Tống công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập theo mơ hình cơng ty mẹ — công ty con; — Nghị định số 180/2004/ND — CP 28/10/2004 vé thành lập mới, tổ chức lại giải thể công ty nhà nước; ~ Nghị định số 187/2004/NĐ - CP ngày 16/11/2004 việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần; — Nghị định số 199/2004/NĐ - CP ngày 03/12/2004 việc Ban hành Quy chế quản lý tài cơng ty nhà nước quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác; — Nghị định số 132/2005/NĐ — CP ngày 20/10/2005 thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nước công ty nhà nước (đã sửa đồi, bổ sung số điều Nghị định số 86/2006/NĐÐ - CP ngày 21/8/2006), — Nghị định 95/2006/NĐ - CP ngày 08/9/2006 chuyển công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên GTLTMTÀP 1-7 97 Luật Doanh nghiệp năm 2005 đời đánh dau su thay doi sau sắc quan điểm điều chỉnh pháp luật tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước Việt Nam Thể khía cạnh sau: — Xóa bỏ phân biệt chế điều chỉnh pháp luật tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước loại hình cơng ty có chất Với quan điềm tiếp cận này, Nhà nước khơng trì hệ thống pháp luật riêng tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước, thay vào hệ thống pháp luật loại hình cơng ty Với quy chế cơng ty, cho phép xác định rõ ràng hợp lý mối quan hệ quyền tự chủ doanh nghiệp có vốn nhà nước với quyền nhà nước, với tư cách chủ sở hữu công ty đồng thời chủ thể điều tiết kinh tế Theo lôgic đẻ, công ty nhà nước chuyển thành công ty trách nhiệm thành viên, tổ chức hoạt động theo quy định trách nhiệm hữu hạn thành viên “ Việc xóa bỏ khác biệt van hữu hạn công ty chế điều chỉnh pháp luật công ty nhà nước công ty TNHH mội thành viên nhà nước có ý nghĩa quan trọng việc tăng cường quyền tự chủ cho công ty nhà nước, đồng thời đảm bảo thực quyền bình đăng doanh nghiệp — Bên cạnh việc đổi tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước theo chế áp dụng cho công ty, Luật Doanh nghiệp (2005) phì nhận tồn hoạt động doanh nghiệp nhà nước trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh kết hợp kinh tế với quốc phòng, an n¡nh Những doanh nghiệp tổ chức quản lý hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp quy định riêng Chính phủ — Quy định tư cách nhà đầu tư Nhà nước đầu tư vốn vào doanh nghiệp Nhà nước, với tư cách nhà đầu tư tổ chức, đầu tư vốn vào doanh nghiệp đối xử bình đăng với nhà đầu tư khác Việc thực quyền chủ sở hữu vốn Nhà nước doanh nghiệp phải tuân theo nguyên tắc sau đây: + Thực quyền chủ sở hữu với vai trò người đầu tư vốn; + Bảo toàn phát triển vốn nhà nước; + Tách biệt chức thực quyền chủ sở hữu với chức quản lý hành nhà nước; * Mgln định Chính phú so 95/2006/ND — CP ngày 8/9/2006 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên 98 + Tách biệt việc thực quyền chủ sở hữu quyền chủ động kinh doanh doanh nghiệp; tôn trọng quyền kinh doanh doanh nghiệp; + Thực thống tập trung quyền nghĩa vụ chủ sở hữu vốn Việc đầu tư vốn quy định tổ nghiệp (2005), nhà nước theo Luật nhà nước vào doanh nghiệp, việc phải tuân thủ chức hoạt động doanh nghiệp theo Luật Doanh phải tuân theo quy định đầu tư, kinh doanh vốn Đầu tư (2005) Tuy nhiên, cần lưu ý, với điều kiện thực tế Việt Nam, việc chuyển đổi công ty nhà nước sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp (2005) cần phải có thời gian vậy, Luật Doanh nghiệp quy định: Thực theo lộ trình chuyển đổi hàng năm, chậm thời hạn bốn năm kể từ ngày Luật có hiệu lực, cơng ty nhà nước thành lập theo quy định Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần theo quy định Luật Trong thời hạn chuyển đổi, quy định Luật Doanh nghiệp nhà nước nam 2003 tiếp tục áp dụng doanh nghiệp không quy định nghiệp nhà nước Luật Doanh Những vấn đẻ pháp ly vé doanh nghiệp nhà nước trình bày chương chủ yếu tập trung vào quy định công ty nhà nước theo Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) Những quy định hết hiệu lực thi hành thời điềm Nhà nước hồn thành việc chuyển đổi cơng ty nhà nước sang hoạt động theo mơ hình cơng ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 Il — NOL DUNG CO BAN CUA PHAP LUAT HIEN HANH VE CONG TY NHÀ NƯỚC Thành lập công ty nhà nước Cũng doanh nghiệp khác, công ty nhà nước thành lập theo quy định pháp luật Trong năm đối vừa qua, sách pháp luật thành lập doanh nghiệp nhà nước nói chung, thành lập cơng ty nhà nước nói riêng có cải cách bước nhằm khắc phục tình trạng thành lập doanh nghiệp nhà nước cách tràn lan, hiệu quả, gây lãng phí nguồn lực đất nước Theo Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003, quy định thành lập cơng ty nhà nước có số nội dung sau: 99 a) Ngành nghề, lĩnh vực thành lập công ty nhà nước Những ngành nghề, lĩnh vực địa bàn thành lập công ty nhà nước Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) quy định theo tinh thần Nghị Trung ương II, Khóa IX, cụ thể giới hạn thành lập công ty nha nước npành, lĩnh vực, địa bàn sau: — Ngành lĩnh vực cung cấp san phẩm, dịch vụ thiết yếu cho xã hội; Ngành, lĩnh vực ứng dụng công nghệ cao, tạo động lực phát triển nhanh cho ngành, lĩnh vực khác toàn kinh tế, đòi hỏi đầu tư lớn; - Ngành, lĩnh vực có lợi cạnh tranh cao; - Địa bàn có điều kiện kinh tế phần kinh tế khác khơng đầu tư xã hội đặc biệt khó khăn mà thành b) Thu tục thành lặp công ty nhà nước Thủ tục thành lập công ty nhà nước quy định theo hướng tăng cường khâu tiền kiểm; hạn chế đầu mối có thấm quyền đẻ nghị thành lập công ty nhà nước; quy định điều kiện thành lập theo hướng trọng điều kiện vốn cơng nghệ, tính khả thị đề án thành lập công ty; quy định rõ trách nhiệm chủ sở hữu việc thành lập doanh nghiệp — Đề nghị thành lập công ty nhà nước + Người có thăm qun đề nghị thành lập cơng ty nhà nước bao gồm: Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang bộ, Thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Uy ban nhan dan cấp tỉnh Người đề nghị phải vào danh mục ngành, lĩnh vực, địa bàn xem xét thành lập công ty nhà nước, phương án thành lập công ty nhà nước Chính phủ phê duyệt để xây dựng để án lập hồ sơ thành lập công ty nhà nước + Hồ sơ thành lập còng ty nhà nước bao gồm: Tờ trình đề nghị thành lập cơng ty; Đề án thành lập công ty; Dự tháo điều lệ công ty; Đơn xin giao đất, thuê đất; Đơn đề nghị ưu đãi đầu tư (nếu có) Đề án thành lập cơng ty nhà nước phải có nội dung chủ yếu sau: * Sự cần thiết thành lập công ty; danh mục sản phẩm, dịch vụ cơng ty cung ứng; tình hình thị trường; khả tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ công ty luận chứng khả thi khả canh tranh sản pharm dich vu; * Địa điểm đại trụ sở cơng ty địa điểm xây dựng sở sản xuất, kinh đoanh diện tích đất sử dụng; 190 hộ phái có đủ điều kiện quy định cá nhân tham gia HTX theo quy định Điều lệ hợp tác xã Khi muốn thay đối người đại diện, hộ gia đình phải có đơn đề nghị Ban quản trị xem xét, định, - Xã viên pháp nhân phải đáp ứng điều kiện san: + Là tổ chức, quan (trừ quỹ xã hội, quỹ từ thiện) theo quy định Bộ luật Dân theo quy định Điều lệ hợp tác xã; + Có đơn xin gia nhập hợp tác xã Người đứng tên đơn phải đại điện theo pháp luật pháp nhân tham gia vào hoạt động hợp tác xã, thực nghĩa vụ xã viên theo quy định Điều lệ hợp tác xã Người đại diện theo pháp luật pháp nhân uỷ quyền cho cá nhân khác người máy lãnh đạo pháp nhân làm đại diện tham gia hợp tác xã Điều lệ hợp tác xã khơng quy định khác; + Góp vốn, góp sức theo quy định Điều lệ hợp tác xã Cần lưu ý, pháp luật không cấm quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dan tham gia HTX với tư cách xã viên, song quan đcm vị bị cấm sử dụng tài sản Nhà nước cơng quỹ để góp vốn vào hợp tác xã Quyền nghĩa vụ xã viên hợp tác xã Địa vị pháp lý xã viên HTX thể thông qua nghĩa vụ xã viên Với tư cách chủ sở hữu, đồng thời người trực tiếp góp sức lao động vào HTẦX, xã viên có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Điều lệ HTX Quyền nghĩa vụ xã viên thể nội dung mối quan hệ xã viên với HTX xã viên với Theo pháp luật hành, xã viên có quyền nghĩa vụ sau đây: — Các quyền xã viên: + Được ưu tiên làm việc cho HTX trả công lao động theo quy định Điều lệ HTX; + Hưởng lãi chia theo vốn góp, cơng sức đóng góp xã viên theo mức độ sử dụng địch vụ HTX; + Được HTX cung cấp thông tin kinh tế- kỹ thuật cần thiết; HTX tổ chức đào tạo, bồi dưỡng nâng cao trình độ nghiệp vụ; + Hưởng thụ phúc lợi xã hội chung HTX, HTX thực cam kết kinh tế, tham gia bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật: 131 + Duoc-khen thudng cé nhiéu dong gép việc xây dựng phát triển IIXT: + Dự đại hội bầu đại biểu dự đại hội, dự họp xã viên để bàn bạc biêu công viéc cua HTX; + Ứng cử, bầu cử vào Ban quản trị Chủ nhiệm, Ban kiểm soát chức danh bầu khác HTX; + Đề đạt ý kiến với Ban quản trị, Chủ nhiệm, Ban kiểm soát HTX yêu cầu trả lời; vêu cầu Ban quan tri, Cha nhiệm, Ban kiểm soát triệu tập đại hội xã viên bất thường; + Chuyén vốn góp quyền lợi, nghĩa vụ cho người khác theo quy định Điều lệ HT%X; + Xin khỏi HYX theo quy định Diéu lé HTX: — Được tra lại vốn góp quyền lợi khác khỏi HTX; trường hợp xã viên chết, vốn góp quyền lợi, nghĩa vụ khác xã viên giải theo quy định pháp luật thừa kế — Các nghĩa 3w vã viên: + Chấp hành Điều lệ, nội quy HTX, nghị đại hội xã viên; + Góp vốn theo quy định Điều lệ HTX; vốn góp nhiều mức tối thiểu, thời điểm không vượi 30% tổng số vốn điều lệ HTX; + Hợp tác xã viên với nhau, học tập nàng cao trình độ, góp phần thúc day HTX phat triển; + Thực cam kết kinh tế với HTX, tham gia đóng bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật: + Trong phạm vi vốn góp mình, chịu trách nhiệm khoản nợ, rủi ro, thiệt hai, khoản 16 cua HTX; + Bồi thường thiệt hại gây cho HTX theo quy định Điều lệ HTX Chấm dứt tư cách xã viên hợp tác xã Tư cách xã viên bị chấm dứt trường hợp theo quy định pháp luật Điều lệ HTX quy định Theo Luật Hợp tác xã (2003), tu cach xã viên chấm dứt trường hợp sau đây: — Xã viên cá nhân chết, tích, hạn chế lực hành vi dân sự: xã viên điện đủ điều kiện theo quy định Điều lệ bị giải thế, phá sản khơng có người đại cua Điều lệ hợp tác xã; lực hành vị dân bị hộ gia đình khơng có người đại hợp tác xã: xã viên pháp nhân diện đủ điều kiện theo quy định — Xã viên chấp nhận khỏi hợp tác xã theo quy định Điều lệ hợp tác xã; — Xã viên chuyển hết vốn góp quyền lợi nghĩa vụ cho người khác theo quy định Điều lệ hợp tác xã: — Xã viên bị đại hội xã viên khai trừ; - Các trường hợp khác đo Điều lệ hợp tác xã quy định Chấm đứt tư cách xã viên dẫn đến hậu chấm dứt mối quan hệ hợp tác xã viên bị chấm din tu cach voi HTX với xã viên khác Vì vậy, cản phải có chế giải thỏa đáng quyền lợi nghĩa vụ xã viên chấm dứt tư cách họ Việc giải quyền lợi nghĩa vụ xã viên trường hợp chấm dứt tư cách xã viên Điều lệ hợp tác xã quy định sở quy định pháp luật Mội nội dung quan trọng việc giải quyền lợi xã viên chấm dứt tư cách trả lại vốn góp Điều lệ HTX quy định hình thức thời hạn cụ thể trả lại vốn góp cho xã viên phải đảm bảo cho việc trả lại vốn póp khơng gây ảnh hưởng tới hoại động bình thường HTX vị phạm lợi ích xã viên Việc trả lại vốn gÓp xã viên vào thực trạng tài hợp tác xã thời điểm trả lại vốn sau hợp tác xã toán năm giải xong quyền lợi, nghĩa vụ kinh tế xã viên hợp tác xã Trường hợp xã viên chết vốn góp giải theo quy định pháp luật thừa kế VI — TỔ CHÚC VÀ QUẢN LÝ HỢP TAC XA Với nguyên tắc tố chức hoạt động trình bày, việc quan trị HTX có nhiều điểm khác biệt so với hình thức tổ chức kinh doanh khác Tính dân chủ bình đẳng chi phối sâu sắc chế tổ chức hoạt động HTX, theo tập thể xã viên có vai trị định tất vấn đề quan trọng liên quan tới hoạt động phát triển HTX; quan quản lý kiểm soát HTX đại hội xã viên trực tiếp bầu ra; xã viên có quyền ngang việc bầu máy quản lý HTX Theo quy định Luật Hợp tác xã (2003), máy tố chức quản lý HTX 133 bao gồm quan: Đại hội xã viên, Ban quản trị Ban kiểm soát Tùy thuộc vào điều kiện cụ thể HTX, máy tổ chức quản lý tổ chức theo hai mơ hình: (¡) Thành lập máy vừa quản lý vừa điều hành; (¡¡) Thành lập riêng máy quản lý máy điều hành Sự khác hai mơ hình thể vai trò, quyền hạn nhiệm vụ Ban quản trị Chủ nhiệm HTX tổ chức quản lý HTX Đại hội xã viên Đại hội xã viên có quyền định cao hợp tác xã Hợp tác xã có nhiều xã viên tổ chức đại hội đại biểu xã viên; việc bầu đại biểu xã viên dự đại hội đại biểu xã viên Điều lệ hợp tác xã quy định Đại hội đại biểu xã viên đại hội toàn thể xã viên (sau gọi chung đại hội xã viên) có quyền nhiệm vụ Đại hội xã viên thảo luận định vấn đề quan trọng HTX, cụ thể là: - Quy định tiêu chuẩn xã viên tham gia hợp tác xã; Báo cáo tình hình sản xuất, kinh doanh năm hợp tác xã, báo cáo hoạt động Ban quản trị Ban kiểm soát; — Báo cáo cơng khai tài chính, dự kiến phân phối thu nhập xử lý lõ, khoản nợ; — Phương hướng, kế hoạch sản xuất, kinh doanh; — Vốn tối thiểu; tăng, giảm vốn điều lệ; thẩm quyền phương thức huy động vốn; Xác định giá trị tài sản chung hợp tác xã; — Phân phối lãi theo vốn góp, cơng sức đóng góp mức độ sử dụng dịch vụ xã viên; quỹ hợp tác xã; — Thành lập riêng hay không thành lập riêng máy quản lý máy điều hành hợp tác xã; — Bầu, bãi miễn Ban quản trị, Trưởng Trưởng Ban kiểm soát; Ban quản trị, Ban kiểm sốt, — Thơng qua việc kết nạp xã viên cho xã viên khỏi hợp tác xã; định khai trừ xã viên; — Tô chức lại, giải thể hợp tác xã; — Sửa đổi Điều lệ Nội quy hợp tác xã; 134 ~ Mức tiền công, tiền lương tiền thưởng cho Trưởng Ban quản trị thành viên khác Ban quản trị, Chủ nhiệm Phó chủ nhiệm hợp tác xã, Trưởng Ban kiểm soát, thành viên khác Ban kiểm soát chức danh khác hợp tác xã: - Các đối tượng hợp tác xã đóng bảo hiểm xã hội theo sách bảo hiểm xã hội bắt buộc Nhà nước; - Những vấn đề khác Ban quản trị, Ban kiểm sốt có phần ba tổng số xã viên đề nghị Đại hội xã viên thường kỳ họp năm lần Ban quản trị triệu tập thời hạn ba tháng, kể từ ngày khoá sổ toán năm Đại hội xã viên bất thường đo Ban quản trị Ban kiểm soát hợp tác xã triệu tập để định vấn đề cần thiết vượt quyền hạn Ban quản trị Ban kiểm soát Cuộc họp đại hội xã viên hợp lệ có hai phần ba tổng số xã viên đại biểu xã viên tham dự Quyết định đại hội xã viên sửa đổi Điều lệ, tổ chức lại, giải thể hợp tác xã thông qua có ba phần tu tong số xã viên đại biểu xã viên có mặt đại hội biểu tán thành Các định vấn đề khác duoc théng qua có phần hai tổng số đại biểu có mặt đại hội biểu tán thành Việc biểu đại hội xã viên hội nghị xã viên khơng phụ thuộc vào số vốn góp hay chức vụ xã viên hợp tác xã Mỗi xã viên đại biểu xã viên có phiếu biểu Ban quản trị hợp tác xã Ban quản trị hợp tác xã máy quản lý hợp tác xã Thành phần Ban quản trị gồm Trưởng Ban quản trị thành viên khác Nhiệm kỳ Ban quản trị hợp tác xã Điều lệ hợp tác xã quy định tối thiểu hai năm tối đa không năm năm Thành viên Ban quản trị hợp tác xã phải có tiêu chuẩn sau: ~ Là xã viên, có phẩm chất đạo đức tốt, có trình độ, lực quản lý hợp tác Xã; ~ Không đồng thời thành viên Ban kiểm soát, kế toán trưởng, thủ quỹ hợp tác xã cha, mẹ, vợ, chồng, con, anh, chị, em ruột họ; tiêu chuẩn điều kiện khác Điều lệ hợp tác xã quy định Quyền hạn nhiệm vụ Ban quản trị có khác tùy thuộc vào mơ 135 hình máy tố chức quản lý HTX ”” Đối với hợp tác xã thành lập may vừa quản lý vừa điều hành, chủ nhiệm HTX đại diện theo pháp luật HTX phải xã viên HTX Đối với HTX thành lập riêng máy quan lý máy điều hành, người đại diện theo pháp luật HTX trưởng Ban quan trị; chủ nhiệm HTX trường hợp Ban quản trị thuê thông qua hợp đồng không bát buộc phải xã viên HTX Bạn quản trị hợp tác xã họp tháng lần Trưởng Ban quản trị thành viên Ban quản trị uỷ quyền triệu tập chủ trì Ban quản trị hợp tác xã họp bất thường có phần ba thành viên Ban quan trị Trưởng Ban quản trị, Trưởng Ban kiểm soát, Chủ nhiệm hợp tác xã yêu cầu Cuộc họp Ban quản trị hợp tác xã hợp lệ có hai phần ba số thành viên Ban quản trị tham dự Ban quản trị hợp tác xã hoạt động theo nguyên tấc tập thể định theo đa số Trong trường hợp biểu mà số phiếu tán thành khơng tán thành ngang số phiếu biểu bên có người chủ trì phiếu định họp số Ban kiểm soát hợp tác xã Với đặc điểm cấu thành viên có tham gia đông đảo cá nhân, tổ chức, việc kiểm tra, giám sát công tác quan trọng tổ chức hoạt động HTX Công tác kiểm tra, giám sát giúp tập thể xã viên theo đõi, nắm bắt thực trạng hoạt động HTX, kiểm soát việc chấp hành Điều lệ HTX nghị Đại hội xã viên; đánh giá hiệu hoạt động máy quản lý, diều hành HTX Theo Luật Hợp tác xã (2003) Ban kiểm soát máy giám sát kiểm tra hoạt động hợp tác xã theo pháp luật Điều lệ hợp tác xã Ban kiểm soát đo đại hội xã viên bầu trực nhiệm kỳ Ban quản trị Số lượng thành viên Ban kiểm sốt Điều lệ HTX quy định Tuy khơng có định lượng cụ thể Luật Hợp tác xã quy định HTX có xã viên bầu kiểm soát viên để thực nhiệm vụ Ban kiểm soát Tiêu chuẩn thành viên Ban kiểm soát tiêu chuẩn thành viên Ban quản trị Thành viên Ban kiểm sốt khơng đồng thời thành viên Ban quản trị, kế toán trưởng, thủ quỹ hợp tác xã cha, mẹ, vợ, chồng, con, anh, chị, em ruột họ *® Xem Điều 27, Diêu 28 Luật Hợp tác xã (2003) 136 Ban kiểm soát bầu trưởng ban để điều hành công việc Ban Quyền hạn nhiệm vụ Ban kiểm soát quy định Điều 30, Luật Hợp tác xã (2003) cụ thể hóa Điều lệ HTX Vil — TAI SAN VÀ TÀI CHÍNH CUA HOP TAC XÃ Tài sản hợp tác xã Chế độ pháp lý tài sản tài hợp tác xã pháp luật quy định phù hợp với nguyên tấc tổ chức hoạt động HTX Theo Luật Hợp tác xã (2003), tài sản thuộc sở hữu hợp tác xã hình thành từ vốn hoạt động hợp tác xã Vốn hoạt động HTX hình thành từ nguồn: vốn góp xã viên, vốn tích lũy thuộc sở hữu cla HTX va nguồn vốn hợp pháp khác Ngoài ra, hợp tác xã phận tài sản chung, bao gồm cơng trình phục vụ sản xuất, cơng trình phúc lợi văn hoá, xã hội, kết cấu hạ tầng phục vụ chung cho cộng đồng dân cư hình thành từ quỹ phát triển sản xuất, quỹ phúc lợi hợp tác xã, nguồn vốn Nhà nước trợ cấp quà biếu, tạng tổ chức, cá nhân nước ngồi nước a) Von góp xã viên Như trình bày, góp vốn nghĩa vụ tất xã viên Khi gia nhập HTX, xã viên phải góp phần vốn vào vốn điều lệ HTX Xét chất, hành vi góp vốn xã viên HTX khơng có khác biệt so với việc góp vốn thành viên cong ty Tuy nhiên, với tính chất HTX, mức vốn góp xã viên vào HTX bị giới hạn mức tối thiểu mức tối đa Mức vốn góp tối thiểu xã viên đo điều lệ HTX quy định Việc quy định mức vốn góp tối thiểu cần vào yếu tố như: lĩnh vực hoạt động, quy mô kinh doanh HTX; số lượng xã viên tham gia điều kiện kinh tế đa số xã viên Mỗi HTX cần quy định mức vốn tối thiểu mức hợp lý để người lao động vốn người nghèo góp vốn trở thành xã viên HTX Mức vốn góp tối đa xã viên thời điểm không vượt 30% vốn điều lệ HTX Tùy theo loại hình đặc điểm HTX, Điều lệ HTX quy định xã viên góp vốn bảng tiền vật, vừa góp vốn tiền, vừa góp vốn bang vật Xã viên góp vốn lần tham gia HTX góp nhiều lần theo lịch trình thời hạn quy định Điều lệ HTX b) Các nguồn vốn huy động hợp tác xã Với tư cách nguồn khác như: tô chức kinh tế, HTX huy động vốn từ 137 — Vay vốn ngân hàng tổ chức, cá nhân khác theo hợp đồng phù hợp với quy định pháp luật; ~ Huy động bổ sung vốn góp xã viên theo định đại hội xã viên HTX huy động thêm số vốn xã viên theo hình thức khác như: điều chỉnh tăng mức vốn góp tối thiểu; vận động xã viên có điều kiện góp thêm vốn; — Nhận sử dụng vốn, trợ cấp Nhà nước, tổ chức, cá nhân nước bên thoả thuận theo quy định pháp luật; - Huy động nguồn khác theo quy định pháp luật; Như vậy, so với loại hình cơng ty TNHH cơng ty cổ phần, khả huy động vốn HTX bị hạn chế chỗ, HTX không pháp luật phi nhận quyền phát hành loại chứng khoán c) Các loại quỹ hợp tác xã Trong trình hoạt động, HTX trích lập loại quỹ khác nhằm mở rộng hoạt động kinh doanh, cải thiện điều kiện sống làm việc xã viên Theo quy định Luật Hợp tác xã, hợp tác xã phải lập quỹ phát triển sản xuất quỹ dự phịng theo hướng dẫn Chính phủ; quỹ khác đo Điều lệ hợp tác xã đại hội xã viên quy định phù hợp với điều kiện cụ hợp tác xã Tý lệ cụ thể trích lập quỹ, mục đích, phương thức quản lý sử dụng định quỹ hợp tác xã đại hội xã viên Phân phổi lãi xử tý lỗ hợp tác xã Việc phân phối tãi HTX phải đảm bảo giải hài hịa lợi ích xã viên lợi ích tập thể Theo quy định hành, sau khí làm xong nghĩa vụ nộp thuế cho Nhà nước, lãi HTX phân phối sau: - Trả bù khoản lỗ năm trước (nếu có); — Trích lệ HTX; lập quy HTX theo quy định pháp luật Điều - Chia lãi theo vốn góp cơng sức đóng góp xã viên; phần lại chia cho xã viên theo mức độ sử dụng dich vu cua HTX Mức độ sử dụng dịch vụ HTX ty lệ giá trị dịch vụ mà HTX cung ứng cho xã viên tổng số giá trị địch vụ HTX cung ứng cho toàn xã viên HTX Trong kinh tế thị trường, nhiều HTX hoạt động chủ yếu cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho xã viên Khi HTX cung ứng 138 hang hóa, dich vu cho xã viên xã viên phải trả tiền cho HTX Đây biện pháp quan trọng đảm bảo đầu cho hàng hóa, dịch vụ HTX, tăng lợi nhuận HTX Việc xã viên chia thêm lãi theo mức độ sử dụng dịch vụ HTX mặt khuyến khích xã viên sử dụng nhiều dịch vụ HTX, mật khác đời hỏi HTX phải thường xuyên nâng cao chất lượng địch vụ cung cấp cho xã viên, qua thúc đẩy HTX phát triển Việc xử lý lỗ HTX thực theo nguyên tắc: lỗ phát sinh năm hợp tác xã trừ vào khoản thu từ tiền đền bù, bồi thường cá nhân, tổ chức có liên quan; chưa đủ bù đấp bàng quỹ dự phịng; vân chưa đủ số lỗ lại chuyển sang năm sau theo quy định pháp luật thuế Vilt — TỔ CHÚC LẠI VÀ GIẢI THỂ HỢP TÁC XÃ Tương tự doanh nghiệp, HTX tổ chức lại trình hoạt động để phù hợp với điều kiện môi trường kinh doanh nguyện vọng nhà đầu tư Theo quy định hành, HTX tố chức lại theo hình thức: chia, tách, hợp sáp nhập Việc tổ chức lat HTX Đại hội xã viên định Chia, tach HTX Chia, tách HTX có chất chia, tách pháp nhân nói chung “ Khi chia, tách hợp tác xã, Ban quản trị hợp tác xã dự định chia, tách phải thực công việc sau: - Thành lập Hội đồng để giải việc chia, tách hợp tác xã Hội đồng có nhiệm vụ bàn bạc, hiệp thương để thống giải vấn đẻ liên quan đến việc chia, tách hợp tác xã; lập hồ sơ xin chia, tách hợp tác xã; hình thành máy quản lý, điều hành hợp tác xã mới; - Xây dựng phương án xử lý tài sản, vốn, quỹ, tổ chức, nhân sự, xã viên lao động (gồm chi nhánh, văn phòng đại diện, doanh nghiệp trực thuộc hợp tác xã) chia, tách; xây dựng phương hướng sản xuất, kinh doanh; du thảo Điều lệ hợp tác xã mới; quyền lợi ích, trách nhiệm nghĩa vụ hợp tác xã sau chia, tách; — Triệu tập đại hội xã viên để định phương án xử lý tài sản, vốn, quỳ, tổ chức, nhân sự, xã viên lao động; định phương hướng sản xuất, kinh doanh; dự thảo Điều lệ hợp tác xã mới; quyền, lợi ích, trách ” Xem Điều 96, Diều 97, Bộ luột Dán năm 2009 139 nhiệm nghĩa vụ hợp tác xã sau chia, tach va định vấn đề cần thiết khác đề thực đãng ký kinh doanh HTX thành lap chia, tach; - Thông báo văn cho chủ nợ, tổ chức cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã định chia, tách giải vấn đề kinh tế có liên quan đến họ; — Gửi hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp tác xã chia, tách đến quan cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh kèm theo nghị đại hội xã viên việc chia, tách hợp tác xã; phương án giải vấn đề liên quan đến việc chia, tách thảo luận với chủ nợ, tổ chức, cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã Trong thời hạn mười lãm ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ chia, tách, quan đãng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thông báo van ban chấp thuận không chấp thuận việc chia, tách hợp tác xã Trường hợp không đồng ý với định không chấp thuận việc chia, tách hợp tác xã có quyền khiếu nại đến quan nhà nước có thẩm quyền khởi 2, Hợp nhất, sáp Hợp nhân nói chung định sau: kiện tồ án theo quy định pháp luật nhập HTX sáp nhập HTX có chất hợp sáp nhập pháp ”” Việc hợp hợp tác xã thực theo quy — Ban quản trị hợp tác xã bị hợp phải thành lập Hội đồng hợp để dự kiến tên, trụ sở hợp tác xã hợp nhất; thủ tục điều kiện hợp nhất: phương án xử lý tài sản, vốn, khoản nợ, xã viên, lao động van dé tén dong hợp tác xã bị hợp sang hợp tác xã hợp nhất; dự thảo phương án sản xuất, kinh doanh Điều lệ hợp tác xã hợp nhất; - Tổ chức đại hội xã viên hợp tác xã hợp để định việc hợp thông qua vấn đề liên quan đến HTX hợp nhất; — Lập hồ sơ đãng ký kinh doanh hợp tác xã hợp gửi đến quan đãng ký kinh doanh: Thông báo văn cho chủ nợ, 16 chức cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã định hợp phương thức giải mối quan hệ kinh tế có hên quan đến họ; ” Xem Diéu 94, Điều 95, Bộ luật Dán năm 2005 140 - Trong thời hạn mười lãm ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp nhất, quan đănp ký kinh doanh phát thơng báo văn chấp thuận hay khịng chấp thuận việc hợp cấp đăng ký kinh doanh cho hợp tác xã hợp Trường hợp không đồng ý với định quan đăng ký kinh doanh, hợp tác xã có quyền khiếu nại đến quan nhà nước có thẩm quyền khởi kiện án theo quy định pháp luật; - Sau đăng ký kinh doanh, hợp tác xã hợp có quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác hợp tác xã bị hợp Việc sáp nhập hợp tác xã thực theo quy định sau: - Ban quản trị hợp tác xã sáp nhập bị sáp nhập phải thành lập Hội đồng sáp nhập để dự kiến thủ tục điều kiện nhập, phương án xử lý tài sản, vốn, khoản nợ, xã viên, lao động vấn dé tồn dong cua hợp tác xã bị sấp nhập; đự thảo phương án sản xuất, kinh doanh Điều lệ hợp tác xã sáp nhập; -_ Tổ chức đại hội xã viên bao gồm xã viên hợp tác xã sáp nhập xã viên hợp tác xã bị sáp nhập để định vấn đề liên quan đến việc sáp nhap HTX: - Thông báo bang van ban cho chủ nợ, tố chức cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã định sáp nhập phương thức giải mối quan hệ kinh tế có liên quan đến ho; - Gửi đơn, biên sáp nhập Điều lệ hợp tác xã đến quan ký kinh doanh để bổ sung hồ sơ hợp tác xã sáp nhập Trong thời hạn mười lãm ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ sáp nhập, quan đăng ký kinh doanh phải thông báo văn chấp thuận hay không chấp thuận việc sáp nhập Trường hợp không đồng ý với định quan đăng ký kinh doanh, hợp tác xã có quyền khiếu nại đến quan nhà nước có thẩm quyền khơi kiện ấn theo quy định pháp luật; - Sau bố sung hồ sơ đăng ký kinh doanh, hợp tác xã sáp nhập có quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác hợp tác xã bị sáp nhập Giải thé hap tác xã Giai thé HTX thủ tục pháp lý chấm dứt tồn 14] HTX Hau pháp lý giải HTX bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh Hợp tác xã tự nguyện giải thể bị buộc phải giải thể theo định quan nhà nước có thẩm quyền cố pháp luật quy định a) Giải thể tự nguyện Việc giải thể tự nguyện đại hội xã viên định Khi giải thể tự nguyện, HTX phải gửi đơn xin giải thể kèm theo nghị Đại hội xã viên đến quan đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hợp tác xã, đồng thời đăng báo địa phương nơi hợp tác xã hoạt động ba số liên tiếp việc xin giải thời hạn toán nợ, lý hợp đồng Trong thời hạn ba mươi ngày, kế từ ngày hết thời hạn toán nợ lý hợp đồng, quan đăng ký kinh doanh nhận đơn phải thông báo chấp thuận không chấp thuận việc xin giải thể hợp tác xã Trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày nhận thông báo chấp thuận việc xin giải thể quan đăng ký kinh doanh, hợp tác xã phải xử lý vốn, tài sản HTX, tốn khoản chị phí cho việc giải thể, trả vốn góp giải quyền lợi cho xã viên theo quy định Điều lệ hợp tác xã; b) Giải thể bắt buộc HTX bị buộc phải giải thể theo định bắt buộc quan nhà nước có thẩm quyền Theo quy định hành, Uỷ ban nhân dân nơi cấp giấy chứng nhận dang ký kinh doanh có quyền định buộc giải thể hợp tác xã có sau đây: — Sau thời hạn mười hai tháng, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà hợp tác xã không tiến hành hoạt động; — Hợp tác xã ngừng hoạt động mười hai tháng liên; — Trong thời hạn mười tám tháng liền, hợp tác xã không tổ chức đại hội xã viên thường kỳ mà khơng có lý đáng: — Các trường hợp khác theo quy định pháp luật Trong trường hợp giải thể bất buộc, Uỷ ban nhân dân định giải thể lập hội đồng giải thể định Chủ tịch hội đồng để tổ chức việc giải thể hợp tác xã Hội đồng giải thể hợp tác xã phải đăng báo dia phuong nơi hợp tác xã hoạt động ba số liên tiếp định giải thể hợp tác xã; thơng báo trình tự, thủ tục, thời hạn toán nợ, lý hợp đồng, xử lý 142 vốn, tài sản cla HTX, tra von góp giải quyền lợi khác có liên quan xã viên theo quy định Điều lệ hợp tác xã Thời hạn toán nợ, lý hợp đồng tối đa trăm tám mươi ngày, kể từ ngày đăng báo lần thứ nhất; Kể từ ngày hợp tác xã nhận thông báo giải thể, quan đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải thu hồi giấy chứng nhận đáng ký kinh doanh xoá tên doanh; hợp tác xã phải nộp dấu quyền Trong trường hợp không đồng ý với việc giải thể hợp tác xã hợp tác xã có nước có thẩm quyền khởi kiện hợp tác xã số đăng ký kinh cho quan nhà nước có thẩm định Uỷ ban nhân dân quyền khiếu nại đến quan nhà án theo quy định pháp luật 143 Chịu trách nhiệm xuất! bản: Chủ tịch HĐQT kiếm Tống Giám đốc NGƠ TRẦN ÁI Phó Tổng Giám đốc kiêm Tổng biên tập NGUYÊN QUÝ THAO Tó chức bán tháo Chu trách nhiệm nội dụng: Chủ tịch HĐQT kiêm Giám đốc Công ty CP Sách ĐH - DN TRẦN NHẬT TÂN Biên táp nội dụng sữa bán um VŨ BÁ SƠN Trình bày bìa: DINH XUAN DUNG Thiết kế sách chế bạn VŨ BÁ LÒC GIÁO TRÌNH LUẬT THƯƠNG MẠI - TẬP MỘT Ma so: 7L215Y8 — DAI In 1.500 (QÐ : 44), khổ 16 x 24cm ln Xí nghiệp ïn - : NXB L.ao động xã hội Địa : Ngõ Hồ Bình 4, phố Minh Khai, Hai Bà Trưng, Hà Nội Số ĐKKH xuất : 695 — 2008/CXB/4 — 1307/GD In xong nộp lưu chiều tháng năm 2008 lì CƠNG TY CỔ PHẦN SÁCH ĐẠI HỌC - DẠY NGHỀ HEVOBCO J5)yì 25 HAN THUYEN - HÀ NỘI Website : www.hevobco.com.vn TÌM ĐỌC SÁCH GIÁO TRÌNH LUẬT HỌC CỦA NHÀ XUẤT BẢN GIÁO DỤC (Bộ sách giáo trình dùng cho trường đào tạo hệ Đại học va Sau dai hoc) Giáo trình Lý luận chung nhà nước pháp luật _PGS TS Nguyễn Văn Động Giáo trình Luật Thương mại - tập TS Bùi Ngọc Cường Giáo trình Luật Thương mại - tập hai TS Bùi Ngọc Cường Giáo trình Luật Chứng Khốn TS Nguyễn Văn Tuyến 5, Giáo trình Luật Đầu tư TS Lê Đình Vinh Giáo Trình Luật Dân — tập TS Phùng Trung Tập Bạn đọc mua Cơng ty Sách - Thiết bị trường học địa phương Cửa hàng Nhà xuất Giáo đục : Tại Hà Nội : 25 Hàn Thuyên ; 187B Giảng Võ ; 232 Tây Sơn ; 23 Tràng Tién ; Tại Đà Nẵng : Số 15 Nguyễn Chí Thanh ; Số 62 Nguyễn Chí Thanh ; Tai Thanh phd Hé Chi Minh : Cửa hàng 451B - 453, Hai Bà Trưng ~ Quận ; 240 Trần Bình Trọng — Quận Tại Thành phố Cần Thơ : Số 5/5 đường 30/4; Website : www.rxbgd.com.vn II