Luận án tiến sĩ luật học hoàn thiện pháp luật về đối tượng chuyển giao trong hợp đồng nhượng quyền thương mại

LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu luận án chưa công bố cơng trình khác Các số liệu luận án trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn quy định Tôi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực luận án Tác giả luận án NCS Đỗ Phương Thảo MỤC LỤC MỞ ĐẦU TỔNG QUAN VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU 12 Tình hình nghiên cứu giới: .12 Tình hình nghiên cứu Việt Nam .17 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu cơng trình nghiên cứu liên quan đến đề tài luận án 25 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỐI TƯỢNG CHUYỂN GIAO TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ ĐỐI TƯỢNG CHUYỂN GIAO TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI .31 1.1 Những vấn đề lý luận đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 31 1.1.1 Những vấn đề lý luận liên quan đến hoạt động nhượng quyền thương mại .31 1.1.1.1 Định nghĩa hoạt động nhượng quyền thương mại .31 1.1.1.2 Đặc điểm hoạt động nhượng quyền thương mại 36 1.1.1.3 Phân biệt hoạt động nhượng quyền thương mại với hoạt động thương mại khác 40 1.1.1.4 Vai trò hoạt động nhượng quyền thương mại .43 1.1.2 Khái niệm đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 48 1.1.2.1 Định nghĩa đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại .48 1.1.2.2 Đặc điểm đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại .54 1.1.3 Các yếu tố cấu thành đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 66 1.1.3.1 Tên thương mại .67 1.1.3.2 Quyền tác giả 68 1.1.3.3 Nhãn hiệu .69 1.1.3.4 Kiểu dáng công nghiệp 71 1.1.3.5 Bí kinh doanh .72 1.1.3.6 Khẩu hiệu kinh doanh (slogan) 74 1.1.3.7 Biểu tượng kinh doanh 75 1.1.4 Ý nghĩa đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 77 1.1.4.1 Xác định nội hàm khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại .77 1.1.4.2 Phân biệt đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại với đối tượng số hợp đồng thương mại khác 78 1.1.4.3 Xác định cụ thể chi tiết quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng nhượng quyền 79 1.1.4.4 Xác định chế ghi nhận bảo vệ đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 81 1.2 Pháp luật đối tượng giao hợp đồng nhượng quyền thương mại82 1.2.1 Khái niệm pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 82 1.2.2 Nội dung pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 86 1.2.2.1 Về khái niệm đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại .86 1.2.2.2 Về bảo vệ đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 90 1.2.2.3 Về kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại .95 KẾT LUẬN CHƯƠNG 99 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐỐI TƯỢNG CHUYỂN GIAO TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM 101 2.1 Quy định khái niệm đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 101 2.2 Quy định bảo vệ đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 112 2.2.1 Các yếu tố sở hữu trí tuệ cấu thành nên quyền thương mại Luật Thương mại Luật Sở hữu trí tuệ ghi nhận điều chỉnh 114 2.2.1.1 Tên thương mại 115 2.2.1.2 Nhãn hiệu .119 2.2.2 Các yếu tố phận cấu thành quyền thương mại theo quy định Luật Thương mại không ghi nhận Luật Sở hữu Trí tuệ 124 2.2.2.1 Khẩu hiệu kinh doanh biểu tượng kinh doanh 125 2.2.2.2.Bí kinh doanh .126 2.2.3 Các yếu tố cấu thành nên quyền thương mại ghi nhận Luật Sở hữu trí tuệ khơng ghi nhận Luật Thương mại 129 2.2.3.1 Kiểu dáng công nghiệp sáng chế 130 2.2.3.2 Quyền tác giả .131 2.2.4 Các yếu tố khác cấu thành nên quyền thương mại không pháp luật ghi nhận bảo hộ 132 2.3 Quy định kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 135 2.3.1 Kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại trước tiến hành chuyển giao 136 2.3.2 Kiểm soát đối tượng chuyển giao trình sử dụng quyền thương mại 142 2.3.3 Kiểm soát đối tượng chuyển giao sau chấm dứt hợp đồng nhượng quyền 147 KẾT LUẬN CHƯƠNG 153 CHƯƠNG 3: QUAN ĐIỂM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐỐI TƯỢNG CHUYỂN GIAO TRONG HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI .156 3.1 Quan điểm hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 156 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại phải phù hợp với phát triển kinh tế Việt Nam .156 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại sở nhìn nhận, đánh giá hạn chế, bất cập pháp luật điều chỉnh quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền 161 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền phải bảo tính đồng pháp luật thương mại pháp luật sở hữu trí tuệ 164 3.1.4 Hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền đáp ứng yêu cầu hội nhập 166 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 170 3.2.1 Về khái niệm đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 170 3.2.2 Về bảo vệ đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 178 3.2.3 Về kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại 186 KẾT LUẬN CHƯƠNG 191 KẾT LUẬN .193 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 196 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý bên1 nhằm đạt đến mục tiêu định Để giao kết thực hợp đồng, yếu tố mà bên phải làm rõ đối tượng hợp đồng Với chất tài sản/hàng hóa phải giao cơng việc/dịch vụ phải làm, đối tượng hợp đồng không giúp cho bên đạt mục tiêu giao kết hợp đồng, mà giúp bên có cách thức, biện pháp phù hợp để kiểm soát trình chuyển giao/thực đối tượng Thực tế cho thấy, khơng xác định xác đối tượng hợp đồng đồng nghĩa với việc chuyển giao tài sản/hàng hóa việc thực cơng việc/cung ứng dịch vụ không diễn theo mong muốn bên xác lập quan hệ hợp đồng Ở góc độ quản lý nhà nước, việc ghi nhận xác đối tượng hợp đồng giúp nhà nước lựa chọn cách thức tác động phù hợp quan hệ hợp đồng, thơng qua kiểm sốt, bảo hộ quyền lợi ích hợp pháp bên, lợi ích xã hội cách hiệu tương ứng với chất loại giao dịch/hợp đồng cụ thể Với chất trên, khẳng định đối tượng hợp đồng “hạt nhân”, “linh hồn” hợp đồng giá trị mà bên hướng đến tham gia quan hệ hợp đồng, giúp họ đạt mục đích giao kết hợp đồng Trong hoạt động thương mại, việc xác định xác đối tượng hợp đồng khơng có ý nghĩa thương nhân mà cịn có ý nghĩa nhà nước trình điều tiết hoạt động thương mại Ý nghĩa thể rõ rệt quan hệ hợp đồng mà đối tượng hợp đồng không đơn tài sản/hàng hóa hữu hình hay cơng việc/dịch vụ cụ thể, hợp đồng nhượng quyền thương mại điển hình Sở dĩ nói vì, với chất hoạt Điều 385 Bộ luật Dân 2015 động chuyển giao cách thức kinh doanh, bên nhượng quyền nhận quyền kinh doanh chung sản phẩm với phương thức nhau, sử dụng chung danh tiếng mà bên nhượng quyền dày công vun đắp, đối tượng chuyển giao quan hệ nhượng quyền khơng phải hàng hóa/dịch vụ xác định cách đơn giản Điều đặc biệt đối tượng chuyển giao (phương thức kinh doanh) quan hệ nhượng quyền khơng phải hàng hóa hợp đồng mua bán hàng hóa bên khơng chuyển giao quyền sở hữu đối tượng cho nhau, dịch vụ mà bên nhượng quyền cung ứng cho bên nhận quyền, bên nhượng quyền cam kết cho bên nhận quyền sử dụng danh tiếng, cách thức kinh doanh để cung ứng sản phẩm thị trường, mà không cung ứng dịch vụ cho bên nhận quyền Cụ thể, đối tượng chuyển giao (quyền thương mại) mà bên nhượng quyền chuyển giao cho bên nhận quyền tập hợp yếu tố có kết hợp nhuần nhuyễn với tạo nên “thương hiệu” sản phẩm mà bên nhượng quyền cung ứng, bao gồm (i) yếu tố quyền sở hữu trí tuệ tên thương mại, nhãn hiệu, quyền, dẫn địa lý, bí mật kinh doanh yếu tố mang tính chất quyền sở hữu trí tuệ bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, phong cách phục vụ (ii) yếu tố khác tạo nên sắc riêng phương thức kinh doanh nhượng quyền sử dụng kết hợp với yếu tố sở hữu trí tuệ nêu trên, như: đồng phục nhân viên, cách thiết kế, trí cửa hàng… Việc xác định đối tượng hợp đồng nhượng quyền yếu tố giúp cho bên nhượng quyền tiến hành biện pháp kiểm soát bên nhận quyền việc sử dụng mơ hình kinh doanh mà bên nhượng quyền chuyển giao Đồng thời, giúp nhà nước điều tiết hợp lý, hiệu quan hệ kinh tế có liên quan đến việc chuyển giao quyền thương mại quan hệ nhượng quyền Nhận thức tầm quan trọng việc xác định đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại, Luật Thương mại 2005 với tư cách luật điều tiết trực tiếp hoạt động nhượng quyền ghi nhận cách gián tiếp đối tượng hợp đồng thông qua khái niệm hoạt động nhượng quyền thương mại điều 284 Theo đó, Luật Thương mại đối tượng hợp đồng nhượng quyền theo hướng liệt kê bao gồm hai phận, yếu tố sở hữu trí tuệ yếu tố khác Tuy nhiên, cách thức xác định đối tượng hợp đồng nhượng quyền quy định Luật Thương mại bộc lộ số hạn chế lớn, là: (i) khơng mơ tả đầy đủ yếu tố cấu thành nên đối tượng chuyển giao bên nhượng quyền bên nhận quyền Đồng thời, (ii) mối quan hệ khăng khít, nhuần nhuyễn yếu tố cấu thành nên đối tượng hợp đồng nhượng quyền chỉnh thể thống Với quy định này, Luật Thương mại với tư cách Luật định danh hoạt động thương mại nói chung hoạt động nhượng quyền nói riêng khơng phát huy cách tối đa chức việc xác định rõ ràng, xác đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại Ở khía cạnh Luật Sở hữu trí tuệ, với tư cách luật bảo hộ yếu tố chuyển giao hợp đồng nhượng quyền, với quy định hành, Luật Sở hữu trí tuệ chưa thể vai trị việc bảo hộ đối tượng chuyển giao quan hệ nhượng quyền thượng mại, hạn chế thể hai khía cạnh sau: Một là, Luật Sở hữu Trí tuệ xây dựng chế bảo hộ phận đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền, yếu tố sở hữu trí tuệ tên thương mại, nhãn hiệu, sáng chế, kiểu dáng cơng nghiệp, quyền…cịn yếu tố khác bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, cách thức trí cửa hàng, phong cách phục vụ nhân viên…lại chưa có chế để bảo hộ; Hai là, với yếu tố sở hữu trí tuệ cấu tạo nên đối tượng hợp đồng nhượng quyền bảo hộ, Luật sở hữu trí tuệ bảo hộ chúng cách rời rạc, theo yếu tố cách độc lập mà mối quan hệ nhuần nhuyễn theo chất đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền Hệ là, bên nhượng quyền bên nhận quyền có khả đứng trước rủi ro Cụ thể: Đối với bên nhượng quyền, có hai rủi ro mà bên nhượng quyền phải đối mặt: Thứ nhất, nguy bị thương nhân nhận quyền bên thứ ba xâm phạm yếu tố không luật sở hữu trí tuệ bảo hộ cấu thành nên đối tượng hợp đồng nhượng quyền, kể bên nhượng quyền nỗ lực bảo vệ thỏa thuận hợp đồng; Thứ hai, khả bảo hộ cách chặt chẽ, hiệu đối tượng chuyển giao (phương thức kinh doanh) không cao, không tương xứng với hậu gây hành vi xâm phạm yếu tố sở hữu trí tuệ bảo hộ Bởi lẽ, Luật Sở hữu Trí tuệ bảo hộ yếu tố sở hữu trí tuệ cấu tạo nên đối tượng hợp đồng nhượng quyền cách độc lập, rời rạc yếu tố nên thương nhân nhận quyền bên thứ ba thực hành vi xâm phạm yếu tố nêu bị xử lý với tính chất xâm phạm yếu tố độc lập đối tượng hợp đồng nhượng quyền, xâm phạm quyền thương mại chuyển giao quan hệ nhượng quyền Đối với bên nhận quyền, rủi ro mà bên nhận quyền phải đối mặt khơng an tồn hiệu kinh tế phương thức kinh doanh nhượng quyền sau họ bỏ khoản chi phí khơng nhỏ để chuyển giao quyền kinh doanh theo phương thức bên nhượng quyền, đối tượng chuyển giao trạng thái có khả bị xâm phạm việc bảo hộ “lỏng lẻo” đối tượng chuyển giao pháp luật sở hữu trí tuệ Hệ là, với rủi ro trên, thương nhân cảm thấy e ngại đứng trước hội kinh doanh phương thức nhượng quyền, từ hoạt động nhượng quyền khó tồn phát triển mạnh mẽ thực tế Như vậy, mối quan hệ với Luật Thương mại, Luật sở hữu trí tuệ với chức Luật bổ trợ cho hoạt động định danh Luật Thương mại chưa phát huy tối đa chức Bên cạnh đó, việc xác định khơng xác đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại có bất cập định khía cạnh thực việc kiểm sốt quyền thương mại Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, yêu cầu đảm bảo tính đồng bộ, tính thống toàn hệ thống nhượng quyền, thương nhân nhượng quyền thường đặt điều kiện, yêu cầu mang tính chất hạn chế cạnh tranh thương nhân nhận quyền điều kiện để chuyển giao “phương thức kinh doanh” Về mặt chất, điều kiện bên thỏa thuận pháp luật thừa nhận không gây cản trở, hạn chế cạnh tranh cách đáng kể thị trường Như vậy, khẳng định, việc khơng xác định điều chỉnh xác đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại, làm cho Luật Sở hữu trí tuệ Luật Thương mại khơng phát huy mục đích việc điều tiết hoạt động nhượng quyền thương mại Qua phân tích nêu trên, khẳng định nhu cầu xác định xác đối tượng hợp đồng nhượng quyền vô cần thiết để điều tiết hành vi bên, từ bên xác định rõ ràng quyền nghĩa vụ chủ thể có liên quan Đồng thời, việc xác định xác đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền góp phần đáp ứng thỏa đáng nhu cầu bên hệ thống nhượng quyền việc bảo hộ đối tượng hợp đồng nhượng quyền đối trước xâm phạm nhu cầu kiểm sốt hoạt động từ phía nhà nước Từ đó, tạo tâm lý an tâm cho thương nhân tham gia vào hoạt động nhượng quyền, thúc đẩy hoạt động nhượng quyền ngày phát triển kinh tế Để làm điều này, quan trọng phải đảm bảo đồng văn Luật Thương mại, Luật Sở hữu trí tuệ, Bộ luật Dân việc định danh, bảo vệ kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền Xuất phát từ thực tế nói trên, điều kiện Việt Nam nay, việc nghiên cứu, đánh giá có hệ thống tồn diện “ Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại”, đề giải pháp cụ thể nhằm tiếp tục hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng pháp luật nhượng quyền thương mại, pháp luật sở hữu trí tuệ pháp luật cạnh tranh cần thiết, đáp ứng yêu cầu phát triển hoạt động thương mại bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam Từ kiến nghị việc bổ sung khái niệm quyền thương mại với tư cách chỉnh thể thống Luật Thương mại, kiến nghị việc bổ sung quyền thương mại với danh nghĩa đối tượng cần bảo hộ theo quy định Luật sở hữu trí tuệ năm nay, luận án tiếp tục kiến nghị giải pháp để hoàn thiện pháp luật điều chỉnh vấn đề xử lý hành vi xâm phạm quyền thương mại sau: Thứ nhất, bổ sung thêm quy định xác định hành vi vi phạm quyền thương mại hành vi xâm phạm đối tượng quyền sở hữu trí tuệ cần xử lý cách kịp thời thỏa đáng Nội dung quy định bổ sung Luật sở hữu trí tuệ văn luật quan nhà nước vấn đề bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ theo hướng hành vi xâm phạm yếu tố dù nhỏ cấu thành nên quyền thương mại phải bị xử lý chế tài tương xứng Thứ hai bổ sung quy định biện pháp xử lý hành vi xâm phạm quyền thương mại theo hướng đảm bảo hạn chế hành vi xâm phạm từ góp phần nâng cao hiệu bảo vệ quyền thương mại nói riêng hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung 3.2.3 Về kiểm sốt đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại Thực trạng pháp luật vấn đề kiểm soát quyền thương mại hoạt động nhượng quyền đánh giá phận pháp luật có tương đồng lớn với pháp luật số quốc gia giới thông lệ quốc tế Tuy nhiên, quy định hành vấn đề không tránh khỏi hạn chế, bất cập định vấn đề điều kiện để chuyển giao quyền thương mại, quy định kiểm soát kiểm soát trình bên nhận quyền vận hành quyền thương mại quy định kiểm soát quyền thương mại sau hợp đồng nhượng quyền chấm dứt Nguyên nhân tình trạng có đến từ nhiều yếu tố khác phủ nhận việc không xây dựng khái niệm quyền thương mại hoàn chỉnh, trọn vẹn, phản ánh chất đặc biệt đối tượng lý chủ yếu làm cho quy định kiểm soát quyền thương mại bộc lộ nhiều nhược điểm Vì để giải bất cập pháp luật 186 kiểm soát đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại giải pháp phải xây dựng khái niệm quyền thương mại phản ánh chất đối tượng đặc biệt Vấn đề thực tiểu mục 3.2.1 luận án Tiếp nối sau nên có vài sửa đổi quy định pháp luật hành vấn đề kiểm soát quyền thương mại Thứ nhất, vào thời điểm trước thực hoạt động nhượng quyền, theo quy định pháp luật Thương mại Việt Nam, thương nhân nhượng quyền phải đáp ứng số điều kiện Trong đó, có quy định điều kiện hoạt động tối thiểu năm62 trước tiến hành nhượng lại quyền thương mại cho thương nhân khác để tiến hành hoạt động kinh doanh theo mơ hình chung Quy định thực phù hợp vào thời điểm hoạt động nhượng quyền thương mại xuất Việt Nam Khi mà thương nhân nhượng quyền nhận quyền cịn non trẻ chưa có nhiều kinh nghiệm, quy định thời hạn hoạt động tối thiểu bên nhượng quyền cần thiết để đảm bảo quyền kinh doanh mà họ dự kiến nhượng lại cho thương nhân khác có trải nghiệm thị trường định Điều phần giúp phòng tránh rủi ro cho thương nhân nhận quyền việc lựa chọn nhầm đối tác nhượng quyền bị rơi vào cảnh tiền mất, tật mang Bên cạnh đó, quy định cịn nhằm chứng minh mức độ thành công phương thức kinh doanh dự kiến nhượng quyền Tuy nhiên, thời điểm tai, mà trải qua 15 năm hoạt động nhượng quyền thức ghi nhận cấp độ Luật, nhận thức kinh nghiệm kinh doanh thương nhân đặc biệt thương nhân nhận quyền nâng cấp trình độ Vì vậy, thương nhân nhận quyền tự tìm hiểu, đánh giá mức độ khả thành công thương hiệu nhượng quyền mà họ dự kiến gia nhập Do đó, quy định thương nhân dự kiến nhượng quyền phải hoạt động năm trước thực việc chuyển giao quyền thương mại cho chủ thể khác thời điểm khơng cịn phù hợp 62 Khoản điều văn hợp số 15/VBHN-BTC ngày 25 tháng năm 2014 quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 187 cần thiết Bởi lẽ, quy định mục đích để nhằm đảm bảo mức độ trải nghiệm thị trường thành công thương hiệu nhượng quyền Từ góp phần làm cho lựa chọn thương nhân nhận quyền trở nên có sở Tuy nhiên, quyền tự chủ kinh doanh thương nhân ngày nhà nước công nhận tạo điều kiện để thực hố Do đó, thương nhân nhận quyền hồn tồn chủ động tự lựa chọn đối tác để nhận chuyển giao quyền thương mại Đồng thời họ lại có đầy đủ lực kinh nghiệp để đưa đánh giá khả thành công bên nhượng quyền mà họ chọn lựa chọn Vì vậy, điều kiện phải hoạt động tối thiểu năm đảm bảo chắn cho thành công thương hiệu mà họ dự kiến nhận chuyển giao quyền thương mại Ngay trường hợp, thương nhân kin doanh nhượng quyền chưa đủ điều kiện năm hồn tồn nhượng lại mơ hình kinh doanh thương nhân khác thị trường đánh giá có tiềm họ muốn mua lại quyền thương mại bên Trong trường hợp họ lại phải chờ đợi cho đủ thời gian hoạt động tối tiểu gia nhập hệ thống nhượng quyền Chính lý trên, kiến nghị bỏ điều kiện thời gian hoạt động tối thiểu cuả bên nhượng quyền trước họ thực hoạt động nhượng quyền thương mại Luật Thương mại hành Có vậy, thương nhân quan hệ nhượng quyền hồn tồn tự chủ việc lưa chọn đối tác, mơ hình kinh doanh, địa bàn, lĩnh vực kinh doanh tự chịu trách nhiệm với lựa chọn Đồng thời pháp luật Thương mại Việt Nam lại trở nên tương đồng với pháp luật số quốc gia như: Australia, Indonexia, Pháp…Điều đặc biệt cần thiết trình hội nhập kinh tế sâu rộng ngày Thứ hai, trình thực hợp đồng nhượng quyền, để đảm bảo tính đồng hệ thống nhượng quyền, thương nhân nhượng quyền kiểm soát bên nhận quyền quy định định trợ giúp kỹ thuật, đào tạo thực quyền kiểm tra, giám sát hoạt động bên nhận quyền Tuy nhiên, phân tích chương hai luận án, quy định thực hoá 188 hợp đồng nhượng quyền thường bị bên nhượng quyền sử dụng công cụ để lạm dụng quyền hạn bên nhận quyền Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam khơng có quy định nhằm vạch giới hạn cụ thể việc thực quyền trợ giúp kỹ thuật kiểm tra giám, sát Từ hạn chế bên nhượng quyền lạm dụng việc cung cấp trợ giúp kỹ thuật để can thiệp sâu vào hoạt động kinh doanh bên nhận quyền Điều làm cho quy định trợ giúp kỹ thuật không thực phát huy hiệu quan hệ nhượng quyền thương mại, chí ngun nhân dẫn đến việc can thiệp mức vào hoạt động kinh doanh tính độc lập tự chủ bên nhận quyền Về vấn đề pháp luật số quốc gia Pháp Liên Minh Châu Âu có quy định tiến so với pháp luật Việt Nam Cả hai hệ thống pháp luật thừa nhận vấn đề trợ giúp kỹ thuật để vận hành quyền thương mại tiêu chuẩn bên nhượng bên nhận hoàn toàn cần thiết Tuy nhiên, quy định pháp luật Pháp Liên minh Châu Âu đề đưa nguyên tắc để quy định trợ giúp kỹ thuật vị trí nhằm giúp đỡ bên nhận quyền thiết lập sở kinh doanh theo tiêu chuẩn bên nhượng quyền xây dựng Cụ thể, pháp luật Pháp đưa ranh giới vấn đề trợ giúp kỹ thuật khơng ảnh hưởng đến độc lập kinh doanh bên nhượng quyền63 Trong đó, pháp luật Liên minh Châu Âu lại sử dụng giới hạn quy định vấn đề trợ giúp kỹ thuật bên nhượng quyền không phép sử dụng công cụ hạn chế cạnh tranh64 Trong trường hợp này, Việt Nam hoàn toàn học hỏi pháp luật Pháp Liên minh Châu Âu việc xây dựng nguyên tắc cho việc trợ giúp kỹ thuật bên nhượng quyền 63 Nguyễn Thị Tình, Vấn đề bảo vệ quyền lợi bên nhận quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam – So sánh với pháp luật Anh, Pháp Liên Minh Châu âu, Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, 2009 64 Nguyễn Thị Tình, Vấn đề bảo vệ quyền lợi bên nhận quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam – So sánh với pháp luật Anh, Pháp Liên Minh Châu âu, Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, 2009 189 bên nhận quyền Để tránh tình trạng bên nhượng quyền núp danh nghĩa trợ giúp kỹ thuật để can thiệp mức vào trình sử dụng quyền thương mại bên nhận quyền, Luật Thương mại Việt Nam nên bổ sung nguyên tắc quy định trợ giúp kỹ thuật bên nhượng quyền không ảnh hưởng đến độc lập kinh doanh bên nhận quyền khơng vi phạm luật cạnh tranh Có vậy, quy định phát huy chức kiểm soát việc thực quyền thương mại vận hành theo tiêu chuẩn mà bên nhượng quyền thiết lập 190 KẾT LUẬN CHƯƠNG Từ kết nghiên cứu rút từ chương chương cho thấy việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền yêu cầu khách quan Quá trình xây dựng, hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quyền thương mại phải dựa quan điểm định bảo đảm tính khoa học, tính thực tiễn, tính khả thi Trên sở chúng tơi đưa giải pháp cụ thể sau: Một là, kết xây dựng pháp luật nghiên cứu khoa học luật Thương mại, luật Dân sự, luật Sở hữu trí tuệ nói chung pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền nói riêng Việt Nam thời gian qua tạo tiền đề khoa học, chất liệu để tiếp tục sửa đổi bổ dung hoàn chỉnh pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại, quan điểm kế thừa phát triển; Hai là, hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quyền thương mại phải đặt tổng thể đồng hệ thống pháp luật Thương mại Sở hữu trí tuệ nói chung Các vấn đề cần phải hồn thiện quy định điều chỉnh quyền thương mại tập trung sâu vào vấn đề khái niệm quyền thương mại, vấn đề bảo vệ quyền thương mại; vấn đề kiểm soát quyền thương mại Ba là, hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại phải quan điểm thực tiễn, nghĩa việc xây dựng pháp luật điều chỉnh quyền thương mại phải phản ánh thực tiễn hoạt nhượng quyền thương mại nói chung, chuyển giao quyền thương mại nói riêng, đảm bảo tính khả thi, hiệu điều chỉnh pháp luật, tránh lạc hậu hay vượt “quá xa” đời sống thương mại Đồng thời hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại phải có “tính dự báo” tầm nhìn tới q trình hội nhập sâu rộng kinh tế Việt Nam vào đời sống thương mại quốc tế nghĩa phải hướng tới q trình tự hố thương mại 191 Bốn là, việc lựa chọn giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại có ý nghĩa đặc biệt quan trọng, giải pháp trình bày luận án địi hỏi từ thực tiễn hoạt động chuyển giao quyền thương mại hạn chế bất cập hệ thống pháp luật điều quyền thương mại hành đặt pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại Việt Nam thời gian tới Từ đánh giá mặt tồn hệ thống pháp luật nhượng quyền thương mại, với đòi hỏi kinh tế thị trường Việt Nam định hướng phát triển pháp luật Đảng Nhà nước, việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền đặt yêu cầu tất yếu Bên cạnh việc tập trung đưa phương án hoàn thiện khái niệm quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền, đánh giá quan trọng hoạt động nhượng quyền thương mại các vấn đề khác kiểm soát quyền thương mại bên nhượng quyền, đặc biệt vấn đề liên quan đến bảo vệ quyền thương mại cân nhắc, phân tích để đưa biện pháp hồn thiện Có thể nói, việc hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền góp phần không nhỏ vào việc xây dựng hệ thống pháp luật đồng Việt Nam, phù hợp với tiêu chí tự hố thương mại hội nhập khu vực toàn cầu, mặt khác lại đáp ứng hầu hết nhu cầu việc xây dựng pháp luật Đảng Nhà nước Việt Nam nhu cầu hệ thống pháp luật minh bạch, rõ ràng thương nhân hoạt động thương mại 192 KẾT LUẬN Từ kết nghiên cứu luận án, đưa số kết luận sau (1) Hoạt động nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại đại, nhiều ưu điểm rủi ro so với hoạt động thương mại khác Với ưu điểm mình, nhượng quyền thương mại ngày thương nhân ưa chuộng lựa chọn phương thức kinh doanh hiệu thời điểm hội nhập kinh tế, quốc tế ngày sâu rộng So với hoạt động thương mại truyền thống, hoạt động có nhiều điểm đặc trưng khác biệt chủ thể, hình thức, tính đồng bộ, mà số đặc điểm đối tượng hợp đồng nhượng quyền với tên gọi quyền thương mại (2) Từ góc độ kinh tế, quyền thương mại xác định yếu tố cốt lõi làm nên giá trị thành công cho thương hiệu nhượng quyền Trong từ góc độ lý luận, quyền thương mại hiểu đối tượng thuộc sở hữu bên nhượng quyền, bao gồm tập hợp yếu tố sở hữu trí tuệ yếu tố khác kết hợp với để tạo thành chỉnh thể thống chuyển giao cho bên nhận quyền thông qua thoả thuận Tương tự hợp đồng nhượng quyền, quyền thương mại mang đặc tính riêng biệt, thể chất phức tạp hoạt động nhượng quyền thương mại Những đặc tính quyền thương mại bao gồm: tính đa yếu tố, tính sáng tạo, tính khơng giới hạn, tính kết hợp thuộc tính sở hữu bên nhượng quyền Điều quan trọng đặc điểm chi phối lớn đến cách thức tác động nhà nước trình ghi nhận điều chỉnh quyền thương mại nói riêng hoạt động nhượng quyền nói chung (3) Cơng trình nghiên cứu cho thấy, có vai trò quan trọng việc tiến hành hoạt động nhượng quyền thực trạng pháp luật Việt Nam nhiều quốc gia giới chưa xây dựng khái niệm pháp lý quyền thương mại cách thức Từ đó, dẫn đến bất cập hạn chế việc xác định, bảo vệ, kiểm soát thực tế pháp luật điều chỉnh đối tượng đặc biệt 193 (4) Những thiếu sót pháp luật Việt Nam hành quyền thương mại bao gồm vấn đề sau: (i) Chưa xây dựng khái niệm quyền thương mại cách trọn vẹn, hồn chỉnh, thể đặc tính chất đối tượng hợp đồng đặc biệt này; (ii) Chưa có chế bảo hộ hiệu bảo vệ quyền thương mại; (iii) Chưa có giới hạn cần thiết để đảm bảo hoạt động kiểm sốt quyền thương mại bên nhượng quyền khơng bị lạm dụng Những bất cập khẳng định tương quan nghiên cứu, so sánh với pháp luật quốc gia thông lệ quốc tế vấn đề nghiên cứu Đồng thời đánh giá mối quan hệ mang tính bổ trợ định danh Luật Thương mại Luật Sở hữu trí tuệ (5) Hoàn thiện pháp luật quyền thương mại nói riêng hoạt động nhượng quyền nói chung phải nhìn nhận cách khách quan từ hạn chế, bất cập pháp luật hành vấn đề Đồng thời giải pháp luận án đưa phải đăt bối cảnh kinh tế Việt Nam tại, với trình hội nhập quốc tế ngày sâu rộng ngày Bên cạnh đó, phải đảm bảo tính động bộ, thống Luật Thương mại Luật Sở hữu trí tuệ hệ thống pháp luật Việt Nam (6) Trên sở nguyên tắc quan điểm hoàn thiện đề cập trên, luận án đưa số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật quyền thương mại ba phương diện: (i) Xây dựng khái niệm quyền thương mại hoàn chỉnh Luật Thương mại; (ii) Thiết lập chế bảo vệ quyền thương mại hiệu cách sửa đổi, bổ sung Luật Sở hữu trí tuệ; (iii) Đưa ranh giới quy định kiểm soát quyền thương mại thương nhân hệ thống thông qua việc bổ sung nguyên tắc hoạt động kiểm soát Nghiên cứu số vấn đề lý luận thực tiễn quyền thương mại nhằm hiểu đúng, đầy đủ đối tượng chuyển giao hợp đồng nhượng quyền thương mại, từ đưa quan điểm, sở khoa học việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quyền thương mại hoàn thiện pháp luật nhượng quyền thương mại Việt Nam điều cấp bách; địi hỏi phải có q trình nghiên cứu, tập trung trí 194 tuệ nhiều nhà khoa học kinh tế, pháp lý Quá trình nghiên cứu đề tài này, chúng tơi hy vọng góp phần vào việc hồn thiện pháp luật điều chỉnh phương thức kinh doanh nhượng quyền thương mại Việt Nam 195 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật: 1- Luật Thương mại 2005 2- Luật Sở hữu trí tuệ 2005 sửa đổi bổ sung năm 2009 3- Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31 tháng năm 2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 4- Nghị định 116/2005/NĐ-CP ngày 15/09/2005 việc Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Cạnh tranh 5- Nghị định số 120/2005/NĐ-CP ngày 30/9/2005 xử lý vi phạm pháp luật lĩnh vực cạnh tranh 6- Commission Regulation No 2790/1999 of 22 December 1999 on the application of Article 81(3) of the Treaty to categories of vertical agreements and concerted practices, O.J [L 336/21], 29 December 1999 7- Hiệp ước thành lập Liên minh Châu Âu (EC Treaty) 8- Office of Department Legislative Drafting (2008) Australian and Trade Publishing, Practices AttorneyGeneral’s (Industry Codes — Franchising) Regulations 1998, Canberra 9- European Franchise Federation (2016) European code of ethics for franchising Án lệ: 10- Kentucky Fried Chicken (KFC) vs Diversified Packaging , United States Court of Appeals, Fifth Circuit - 552 F.2d 601, May 18, 1977 11- Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis, Case 161/84, [1986] E.C.R p.353 (Cit Case 161/84, Pronuptia) Bài báo, sách chuyên khảo: 12- Dennis Campbell, Antonida Netzer, International franchising, Center for International Legal Studies, Kluwer Law International, 2008 196 13- Lý Quý Trung, Franchise – Bí thành cơng mơ hình nhượng quyền kinh doanh, NXB Trẻ, Hà Nội, 2005 14- Martijn Willem Hesselink, Commercial agency, franchise and distribution contracts (PEL CAFDC), European law Publisher, 2006 15- Ngô Quốc Chiến, “Một số điều khoản độc quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại, so sánh pháp luật Việt Nam, Pháp Liên minh Châu Âu” tạp chí Kinh tế Đối ngoại số 67, 2014 16- Peter J Klarfeld, Covenants against competition in franchise agreements, American Bar Association, 2003 17- Phạm Thị Thu Hà, “Nhượng quyền thương mại với doanh nghiệp Việt Nam”, tập san Tin, Hội Sở hữu công nghiệp số 47, 2005 18- Protecting and Enforcing Franchise Trade Secrets, Mark S.Vanderbroek and Christian B.Tuner, Frachise Law Journal, number 4, volume 25, spring 2006 19- The National Economic Consulting Practise of PricewaterhouseCoopers, Economic Impact of franchised bussiness, a study for the international franchise, Association Educational Foundation, 2004 20- ThS Nguyễn Hồng Vân, Các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hợp động nhượng quyền thương mại, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp điện tử, 2011 21- ThS Nguyễn Thanh Tú, Nhượng quyền thương mại góc độ Luật Cạnh tranh, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 03/2007 22- ThS Vũ Đặng Hải Yến, “ Nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại”, tạp chí Luật học số 1, 2008 23- TS Bùi Ngọc Cường, Các điều khoản độc quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại, Tạp chí Nhà nước pháp luật số 7/2007 24- TS Hoàng Thị Thanh Thủy “Điều khoản bảo mật thông tin điều khoản cấm cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Luật học số 02/2011 197 25- Yanos Gramatidis & Dennis Campbell - International Franchising: An indepth treatment of business and legal techniques, Kluwer Law and Taxation Publishers Deventer –Boston, 1999 26- James Otieno-Odek (2006) The role of intellectual property in franchising arrangements WIPO – KEPSA Seminar on Intellectual property and franchising for small and medium sized enterprises, Nairobi, January 18 and 19, 2006, World Intellectual Property Organization (WIPO) and the Kenya Private Sector Alliance (KEPSA) 27- Puspitaningtyas Faeni (2015) Franchise Business Protection in Context of Intellectual Property Law in Indonesia Journal of Law, Policy and Globalization, Vol.36 Đề tài cấp trường 28- Cao Thị Hồng Oanh,“Bảo vệ bí mật kinh doanh hoạt động nhượng quyền thương mại góc độ pháp luật hợp đồng Việt Nam Mỹ”, đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường, Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, 2011 Luận văn 29- Đào Đặng Thu Hường, “Hợp đồng nhượng quyền thương mại pháp luật Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ Luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, 2007 30- Đỗ Phương Thảo “Pháp luật bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ hoạt động nhượng quyền thương mại”, Luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2012 31- Lê Hoàng Lan Chi, “ Những vấn đề pháp lý hợp đồng nhượng quyền thương mại”, Luận văn thạc sỹ, Đại học Luật Hà Nội, 2013 32- Nguyễn Thị Như Nguyễn, “Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại – Thực trạng giải pháp hoàn thiện”, Luận văn thạc sỹ, Đại học Luật Hà Nội, 2012 198 33- Nguyễn Thị Tình, Vấn đề bảo vệ quyền lợi bên nhận quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam – So sánh với pháp luật Anh, Pháp Liên Minh Châu âu, Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, 2009 34- Nguyễn Thị Vân, Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam bối cảnh hội nhập quốc tế” , Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, 2011 35- Trần Thị Hồng Thúy, “Kiểm soát hợp đồng nhượng quyền thương mại theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ pháp luật cạnh tranh”, Luận văn thạc sỹ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2012 Luận án: 36- Nguyễn Bá Bình, “The Role and influence of Việt Nam’ s franchise Law on the development of Franchsing: a Multiple Case Study”, Luận án tiến sỹ Luật học University of New South Wales, Australia), 2011 37- Nguyễn Thị Tình, “ Pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền Việt Nam nay”, Luận án tiến sỹ Luật học, Đại học Luật Hà Nội, 2014 38- Vũ Đặng Hải Yến với đề tài “Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại Việt Nam, Luận án tiến sỹ chuyên ngành Luật Kinh tế, Đại học Luật Hà Nội, 2009 Website: 39- http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/cac-thoa-thuan-han-che-canhtranh-trong-hop-111ong-nhuong-quyen-thuong-mai 40- http://www.legifrance.gouv.fr/html/codes_traduits/code_civil_textA.htm#CH APTER%20I%20-%20PRE 41- http://www.opsi.gov.uk/legislation/about_legislation 42- http://eur-lex.europa.eu/en/index.htm 43- http://www.thuvienphapluat.vn/default.aspx 44- http://vbqppl.moj.gov.vn/law/vi/index_html 199 45- http://www.thebfa.org/ 46- http://www.eff-franchise.com/spip.php?rubrique14 47- http://ec.europa.eu/competition/annual_reports/1999/en.pdf 48- http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:1999:336:0021:0025:EN:PDF 49- http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com 50- http://www.vca.gov.vn/Web/Default.aspx?lang=vi-VN 51- http://www.doanhnhansaigon.vn/online/nhuong-quyen/kienthuc/2010/01/1040762/bao-ve-bi-mat-thuong-mai-trong-nhuong-quyen/ 200