Tập bài giảng luật học so sánh trần vân long 739862

Tập bài giảng luật học so sánh trần vân long 739862....................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................................

Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân CHƯƠNG I LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ LUẬT HỌC SO SÁNH KHÁI NIỆM VỀ LUẬT HỌC SO SÁNH Trong bối cảnh hội nhập tồn cầu, mơn học luật học so sánh ngày phát huy vai trò đặc biệt Hiện Việt Nam, luật học so sánh gây hứng thú mạnh cho người nghiên cứu hay hành nghề luật Vai trò tầm quan trọng luật học so sánh thể việc môn học đưa vào giảng dạy sở đào tạo luật mà trước chưa quan tâm tới trình đời phát triển công tác đào tạo pháp lý từ thống đất nước Ngày hầu hết cơng trình nghiên cứu lĩnh vực pháp lý ý tới phương pháp so sánh pháp luật Và hầu hết luật pháp lệnh bị địi hỏi tham khảo kinh nghiệm nước ngồi q trình soạn thảo thơng qua Tuy nhiên, thống nhận thức số vấn đề luật so sánh việc giảng dạy luật so sánh cịn gặp nhiều khó khăn Cố nhiên, phong phú quan điểm khoa học cần thiết, chúng phải xây dựng tảng định Về tên gọi mơn học, có nhiều tên gọi khác luật so sánh, phương pháp so sánh luật, hệ thống pháp luật giới, hay luật đối chiếu… Tuy cách gọi khác cách hiểu thống là: khơng ngành luật thực định, luật hình thức hay luật nội dung, không chứa quy phạm điều chỉnh Theo Giáo sư Micheal Bogdan, nhà nghiên cứu hàng đầu luật học so sánh, tác phẩm mình, rõ nội dung luật so sánh bao gồm vấn đề: Một là, so sánh hệ thống pháp luật khác giới nhằm tìm hiểu điểm tương đồng khác biệt chúng Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Hai là, từ tương đồng khác biệt tìm ra, đến giải thích, đánh giá cách giải khác hệ thống pháp luật khác nhau, phân nhóm hệ thống pháp luật, tìm cốt lõi, tinh túy hệ thống pháp luật dị biệt Ba là, Từ kết nghiên cứu (1) (2), xử lý vấn đề phát sinh nghiên cứu pháp luật nước ngồi Từ quan điểm trên, đưa khái niệm luật học so sánh sau: Luật học so sánh lý luận, môn khoa học ngành khoa học pháp lý Mục đích nghiên cứu so sánh văn quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật khác với với quy phạm luật quốc tế, làm sáng rõ tương đồng dị biệt, xác định khuynh hướng phát triển chung pháp luật, thực hội nhập quốc tế mặt pháp lý VÀI NÉT VỀ LỊCH SỬ PHÁT TRIỂN CỦA LUẬT HỌC SO SÁNH Nói tới luật so sánh, có lẽ nên vấn đề lịch sử mà trường phái luật tự nhiên xuất vào khoảng kỷ XVII-XVIII Ngồi thành cơng việc phân biệt luật tư luật công, trường phái cịn có thành cơng đáng kể thúc đẩy pháp điển hố Nhưng khơng phải cho pháp điển hoá giá trị Nó thường bị coi thủ phạm gây chia rẽ pháp luật châu Âu có nghĩa phá vỡ jus commune Như thế, trào lưu quốc gia hố tư tưởng pháp luật tạo hồn cảnh để luật so sánh phát triển vào cuối kỷ XIX trở thành môn khoa học pháp lý quan trọng Tạm chia mốc giai đoạn hình thành phát triển luật so sánh sau:  Giai đoạn trước năm 1869: Luật so sánh vốn không mẻ hay đại, mà xuất từ trước cơng ngun Lúc đó, Trang Aristote (384-322BC) Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân nhà nước giới biết nghiên cứu văn tự Hiến pháp nhà nước khác, sở xây dựng Hiến pháp cho quốc gia Điển hình Aristote (384-322 B.C) nghiên cứu 158 Hiến pháp thành bang Hy Lạp dân tộc lạc hậu tác phẩm Politique Từ kỷ thứ B.C đến năm 476, Đó thời kỳ phát triển rực rỡ La Mã việc bành trướng lãnh thổ, Đế quốc La Mã có lãnh thổ tồn Hy Lạp (146 B.C), khu vực Địa Trung Hải Lần lượt vùng lãnh thổ như, với lãnh thổ Tiểu Á, Syria, Phoenicia, Palestine Ai Cập bị sát nhập vào Đế quốc La Mã Trong kỷ thứ đến kỷ thứ 2, Đế quốc La Mã phát triển cực thịnh, lãnh thổ rộng lớn, đô thị La Mã xây dựng để lại ngày nay, Londinium, Nguồn gốc luật pháp La Mã luật 12 chương mục (từ 449 B.C) luật lệ Hoàng dế Justinian I (khoảng 530) Luật pháp La Mã luật lệ Justinian, sở lý luận thực tiễn thời kỳ Đế chế Byzantine lục địa Tây Âu, tiếp tục thời kỳ sau, tận thời kỳ kỷ 18 nhiều quốc gia Và với bành trướng lãnh thổ đó, Luật pháp La Mã chiếm giữ vị trí độc tơn, tảng hệ thống Civil law sau Luật học so sánh thời kỳ có dấu hiệu chững lại, vị độc tơn, pháp luật La Mã có biến đổi định cho phù hợp với thời điểm, hoàn cảnh, phong tục tập quán nơi mà gây ảnh hưởng Đến đế chế La Mã sức sụp đổ với suy tàn triều đại Byzantine vào năm 1453, người ta lại chứng kiến trỗi dậy mạnh mẽ Luật Giáo hội Thời kỳ luật học so sánh làm sống lại, người ta có so sánh luật giáo hội luật La Mã Luật học so sánh ngày quan tâm hơn, đặc biệt vào kỷ XVII XVIII Tiêu biểu học giả Monquas (Hà Lan) Montesquieu (Pháp) tiếp cận quy định hệ thống pháp luật nước hay luật lệ quốc tế, để so sánh đối chiếu với quy định pháp luật quốc gia Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Ở nước Anh, vào kỷ XVII, người ta so sánh luật giáo hội với thông luật (common law) Ở nước Pháp, nhà làm luật lại tiến hành so sánh tập quán pháp với hệ thống dân luật Đức Đỉnh cao Luật học so sánh thời kỳ tác phẩm “Tinh thần pháp luật” Montesquieu Montesquieu bỏ gần hai mươi năm nghiên cứu viết sách này, bao quát chủ đề trị, luật, xã hội học, nhân loại học, cung cấp 3.000 trích dẫn Bằng phương pháp luật học so sánh hiến pháp pháp luật tiến quốc gia khác nhau, luận thuyết trị mình, ơng bênh vực chủ nghĩa hợp hiến thuyết tam quyền phân lập, bãi bỏ nô lệ, bảo vệ quyền tự công dân nhà nước pháp quyền, ý tưởng thể chế luật pháp trị phải phản ảnh đặc tính địa lý xã hội cộng đồng riêng biệt Học thuyết nhà nước pháp quyền thừa nhận rộng rãi có sức lan tỏa mạnh mẽ v ề sau.Montesquier  Giai đoạn từ năm 1869 trở sau: Năm 1869 có kiện quan trọng: Sự đời tạp chí chuyên ngành luật học so sánh, Tạp chí Luật so sánh Hội nghiên cứu Luật so sánh Pháp xuất bản; Và năm mà môn học luật học so sánh giảng dạy trường đại học Ngày nhà luật học so sánh thừa nhận rằng, Hội Luật So sánh Quốc tế thành lập 1896 kiện quan trọng đánh dấu bước khởi đầu cho việc thừa nhận luật so sánh môn khoa học pháp lý độc lập Các kiện minh chứng cho việc xem phương pháp so sánh pháp luật đặc trưng trội, đồng thời đối tượng quan trọng luật so sánh hay gọi "luật học so sánh" Đến kỷ XX, Luật so sánh cịn mang mục đích tìm kiếm hài hịa thống Thể chỗ: Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Qua nghiên cứu Luật so sánh lý giải, giải tỏa dị biệt hệ thống pháp luật, tiến tới hệ thống pháp luật ưu việt Ở Việt Nam, Luật so sánh có bước phát triển ban đầu miền Nam Việt Nam Những người có cơng truyền bá Luật so sánh nước ta Tiến sỹ Ngơ Bá Thành Luật sư Vũ Văn Mẫu Tiến sỹ Ngơ Bá Thành có nhiều cơng trình nghiên cứu Luật so sánh, đặc biệt sách “ Một số ứng dụng Luật so sánh” xuất năm 1965 Trong phần đầu sách, Tiến sỹ Ngô Bá Thành làm rõ số vấn đề luật so sánh chức luật so sánh, phương pháp tiếp cận luật so sánh Từ sau năm 1986, sách mở cửa hội nhập thực thi, việc nghiên cứu pháp luật nước pháp luật quốc tế nhằm tạo sở pháp lý vững cho việc mở rộng quan hệ hợp tác quốc tế, đặc biệt lĩnh vực kinh tế- thương mại, thúc đẩy phát triển luật so sánh KHOA HỌC LUẬT SO SÁNH 3.1 Khái niệm: Để nắm bắt khoa học luật so sánh, vấn đề có ý nghĩa định cần phải làm rõ khái niệm luật học so sánh Trong khoa học pháp lý, từ sớm nhà nghiên cứu làm quen với khái niệm so sánh pháp luật, phương pháp so sánh pháp luật phương pháp quan trọng nhận thức tượng pháp luật Khái niệm luật học so sánh bao gồm: việc nghiên cứu khối lượng văn quy phạm pháp luật, việc sử dụng phương pháp so sánh trình tiến hành so sánh hệ thống pháp luật Đánh giá, sử dụng phương thức phản ánh tiếp nhận yếu tố hệ thống pháp luật quốc gia hay hệ thống pháp luật quốc gia khác, khuynh hướng, quy luật phát triển chung pháp luật Từ phân tích khái quát luật học so sánh tổng thể tri thức việc nghiên cứu so sánh pháp luật nước Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Trong trình nghiên cứu luật học so sánh cần phải phân biệt thuật ngữ luật học so sánh nghĩa: khoa học, phương pháp môn học  Với tư cách phương pháp nghiên cứu khoa học, so sánh pháp luật phương pháp quan trọng việc nghiên cứu tượng pháp lý Thông qua việc sử dụng phương pháp so sánh pháp luật mà có khả làm sáng tỏ chung nhất, đặc thù đơn hệ thống pháp luật  Với tư cách ngành khoa học, luật học so sánh tổng thể tri thức khoa học hệ thống pháp luật hành thể cơng trình ngiên cứu khoa học học giả  Với tư cách môn học, luật học so sánh đối tượng giảng dạy sở đào tạo luật, mức độ khác nhau, cụ thể dạng nhập mơn luật học so sánh dạng lĩnh vực cụ thể luật hành so sánh, luật thương mại so sánh, luật hình so sánh Việc luật học so sánh có phải ngành khoa học hay khơng gây nhiều tranh cãi, nhiên, thực tiễn cho thấy, ngày có lĩnh vực, có vấn đề, có hệ thống pháp luật khơng thể nghiên cứu có kết khơng tiếp cận góc độ so sánh pháp luật, chẳng hạn việc nghiên cứu hệ thống pháp luật khác giới; việc nghiên cứu sở xã hội, kinh tế, trị truyền thống đời nội dung chế định pháp luật tương ứng hệ thống pháp luật quốc gia khác nhau; việc nghiên cứu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước Tất điều nói lên rằng, luật học so sánh có đặc điểm, dấu hiệu riêng môn khoa học, có đối tượng nghiên cứu phương pháp nghiên cứu riêng 3.2 Đối tượng nghiên cứu luật học so sánh: Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Đối tượng nghiên cứu luật học so sánh nghiên cứu pháp luật nước ngoài, sở đối chiếu hệ thống pháp luật với với hệ thống pháp luật quốc gia, cụ thể:  Những vấn đề phương pháp luận việc so sánh pháp luật (lý luận phương pháp so sánh pháp luật);  Nghiên cứu so sánh hệ thống pháp luật giới;  So sánh nguồn pháp luật hệ thống pháp luật giới;  So sánh chức số loại nghiên cứu pháp luật so sánh khác định hướng mặt xã hội học;  Nghiên cứu so sánh pháp luật mặt lịch sử Với đối tượng nghiên cứu bao gồm vấn đề khái quát đưa cho thấy luật học so sánh khoa học Khoa học luật so sánh thể phương diện, cụ thể: Thứ nhất, khoa học luật so sánh gắn liền việc sử dụng phương pháp so sánh nghiên cứu chế định pháp luật vấn đề cụ thể đất nước mà người nghiên cứu thuộc đất nước Trong trường hợp này, vấn đề pháp luật cụ thể nghiên cứu sở so sánh pháp luật rộng lớn hẹp Thông thường việc so sánh thường tiến hành tầm vỹ mô, phạm vi lĩnh vực pháp luật cụ thể Thứ hai, thể với tư cách việc nghiên cứu mang tính tự trị, độc lập pháp luật nước ngồi mức độ hệ thống pháp luật nói chung, mức độ ngành pháp luật cụ thể chế định pháp luật bản, việc nghiên cứu góc độ cho phép xác định khuynh hướng phát triển pháp luật Với đối tượng nghiên cứu rộng, luật học so sánh cung cấp cho người nghiên cứu kết khoa học riêng hai mặt: nhận thức - lý luận ứng dụng - thực tiễn Nó vừa việc áp dụng phương pháp so sánh với tư cách phương thức khoa học riêng, đặc thù việc nghiên cứu, vừa Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân khuynh hướng nghiên cứu pháp luật nói chung Ở bình diện khuynh hướng nghiên cứu, đối tượng nghiên cứu luật học so sánh là: Những vấn đề phương pháp luận nghiên cứu so sánh pháp luật (ở lý luận phương pháp so sánh chiếm vị trí đặc biệt); Việc nghiên cứu hệ giới; thống pháp luật Việc khái quát hóa hệ thống hóa kết nghiên cứu so sánh pháp luật cụ thể; Việc soạn thảo quy tắc phương pháp cụ thể trình nghiên cứu so sánh pháp luật; Việc nghiên cứu so sánh pháp luật mặt lịch sử; Việc nghiên cứu so sánh vấn đề pháp lý quốc tế 3.3 Phương pháp nghiên cứu luật học so sánh Trong khoa học luật so sánh, phương pháp so sánh pháp luật phương pháp quan trọng Nhờ vào việc áp dụng phương pháp so sánh pháp luật mà có khả làm sáng tỏ chung, đặc thù đơn hệ thống pháp luật Tính chất đặc điểm phương pháp so sánh pháp luật làm sáng tỏ vận dụng phương pháp giải thích hai phương diện: Thứ nhất, Mối tương quan với phương pháp khoa học khác Thứ hai, trí ý nghĩa hệ thống phương pháp riêng vị khoa học pháp lý Như phương pháp so sánh pháp luật tiến hành cách riêng rẽ mà phải kết hợp với phương pháp khoa học chung Tuy nhiên, luật học so sánh phương pháp so sánh phản ánh rõ nét qua biểu cụ thể: 1, xác định cách rõ ràng xu hướng chung việc nghiên cứu pháp luật 2, bảo đảm tác động lẫn cách đắn phương Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân pháp khoa học chung phương pháp khoa học riêng trình ngiên cứu khoa học 3.3.1 Các phương pháp nghiên cứu cụ thể luật học so sánh a So sánh theo thời gian không gian Pháp luật tồn khoảng thời gian khơng gian định, khơng có pháp luật trừu tượng, có khứ, tương lai Đối tượng so sánh hệ thống pháp luật với phận cấu thành tồn lịch sử (so sánh theo thời gian), so sánh pháp luật quốc gia hệ thống pháp luật (so sánh theo không gian) b So sánh bên so sánh bên ngồi So sánh pháp luật tiến hành mức độ:  So sánh bên trong: so sánh bên quốc gia (đơn liên bang) Sự so sánh cho phép đưa đặc điểm chung hệ thống pháp luật quốc gia định So sánh bên tiến hành hai phương diện thời gian không gian  So sánh bên ngoài: so sánh bao quát nhiều hệ thống pháp luật khác Sự so sánh tiến hành việc so sánh pháp luật quốc gia với pháp luật quốc gia khác tiến hành tất cấp độ như: hệ thống pháp luật, ngành luật, chế định pháp luật, quy phạm pháp luật So sánh bên ngồi tiến hành hệ thống pháp luật thuộc vùng địa lý định hệ thống pháp luật liên minh tổ chức quốc tế khác c So sánh vi mô so sánh vĩ mô So sánh vi mô so sánh tiến hành mức độ quy phạm chế định pháp luật So sánh vĩ mô so sánh tiến hành mức độ hệ thống pháp luật nói chung Sự so sánh vĩ mô lớn so sánh mức độ giới gọi so sánh tổng hợp toàn cầu Tuy vậy, so sánh tồn cầu khơng Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân thể bao quát hết được, mà thể với tư cách so sánh đại diện Về mặt thực tế, so sánh góc độ tổng thể, lẽ có gần hai trăm hệ thống pháp luật quốc gia tồn giới Để khắc phục điều này, so sánh toàn cầu tiến hành sở so sánh hệ thống Sự so sánh cho phép làm rõ vị trí, mối quan hệ lẫn hệ thống pháp luật Sự so sánh thực mức độ hệ thống pháp luật nói chung, ngành luật bản, pháp luật vùng 3.3.2 Những mức độ so sánh khác So sánh quy phạm: mức độ so sánh thấp Ở mức độ so sánh thường so sánh yếu tố kỹ thuật pháp lý, trình bày giống quy phạm so sánh Mức độ trung gian: so sánh chế định pháp luật ngành luật Ở mức độ so sánh giản đơn so sánh mặt thể chế, quy định pháp luật Tuy vậy, việc nghiên cứu chế định pháp luật phải bổ sung việc nghiên cứu nhân tố xã hội gắn liền với hệ thống pháp luật nói chung Khơng phải vật, tượng đếu đem so sánh mà để việc so sánh có kết quả, hai đối tượng so sánh cần có điểm chung Điểm chung tiêu chí cần có khơng so sánh pháp luật mà loại hình so sánh Đơi tính so sánh tượng pháp lý dễ nhận dạng thông qua ngôn ngữ, tên gọi, hình thức biểu Đơi tính so sánh tượng pháp lý khó phát khơng biểu bên ngồi mà xét nội dung quy định pháp luật Và có trường hợp đơi hình thức biểu bên ngồi giống khơng chắn tượng pháp lý để có tính so sánh Ví dụ: Khi vấn đề có tính so sánh so sánh Người ta muốn so sánh lời văn quy định pháp luật Tra ... ngành luật học so sánh, Tạp chí Luật so sánh Hội nghiên cứu Luật so sánh Pháp xuất bản; Và năm mà môn học luật học so sánh giảng dạy trường đại học Ngày nhà luật học so sánh thừa nhận rằng, Hội Luật. .. quan trọng luật so sánh hay gọi "luật học so sánh" Đến kỷ XX, Luật so sánh mang mục đích tìm kiếm hài hịa thống Thể chỗ: Tra Tập giảng: Luật học so ThS Trần Vân Qua nghiên cứu Luật so sánh lý giải,... sử (so sánh theo thời gian), so sánh pháp luật quốc gia hệ thống pháp luật (so sánh theo không gian) b So sánh bên so sánh bên So sánh pháp luật tiến hành mức độ:  So sánh bên trong: so sánh