Báo cáo " Những vấn đề pháp lý về thương mại điện tử ở Việt Nam" doc

Tạp chí luật học - 25 ThS. Bùi Thị Bích Liên * Ngày nay, điện tử và công nghệ tin học đ và đang thâm nhập sâu và hỗ trợ mạnh mẽ cho quá trình toàn cầu hóa. Trong lĩnh vực thơng mại, việc sử dụng các công cụ điện tử và tin học cho các giao dịch đ làm nảy sinh lĩnh vực mới mẻ, đó là thơng mại điện tử. Tuy mới ra đời không lâu nhng sự phát triển của thơng mại điện tử rất mạnh mẽ và tiềm năng của nó là vô cùng to lớn. Nhng thơng mại điện tử cũng làm nảy sinh những thách thức và những vấn đề phức tạp đối với các nền kinh tế trên thế giới, kể cả các nền kinh tế đ phát triển, trong đó có những thách thức về mặt pháp lí. 1. Thơng mại điện tử là gì? Hiện nay, trên thế giới tồn tại nhiều định nghĩa khác nhau về thơng mại điện tử. Theo nghĩa hẹp, thơng mại điện tử chỉ đợc hiểu là việc sử dụng Internet trong các giao dịch thơng mại quốc tế. Đó là các định nghĩa của Tổ chức thơng mại thế giới (WTO) và Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế của Liên hợp quốc. Định nghĩa của OECD đợc coi là ngắn gọn nhất, theo đó thơng mại điện tử đợc hiểu là các giao dịch thơng mại dựa trên việc truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông nh Internet. Thơng mại điện tử cũng có thể đợc hiểu theo nghĩa rộng. Ví dụ, theo Uỷ ban về luật thơng mại quốc tế của Liên hợp quốc (UNCITRAL) thì thơng mại điện tử là bất cứ hành vi thơng mại nào đợc tiến hành nhờ việc sử dụng thông tin dới dạng các th dữ liệu (data messages). Th dữ liệu đợc hiểu là các thông tin đợc tạo lập, gửi hoặc lu trữ bằng điện tử, cáp quang hoặc các phơng tiện tơng tự khác. Th dữ liệu có thể bao gồm trao đổi dữ liệu điện tử (EDI), th điện tử (E-mail), điện, telex (1) . Nh vậy, theo định nghĩa của UNCITRAL thì bất kì giao dịch nào có sử dụng tới các phơng tiện điện tử, dù đó là fax, telex hay Internet cũng đợc coi là thơng mại điện tử. Tuy nhiên, các tổ chức quốc tế và các nớc hiểu thơng mại điện tử theo nghĩa rộng cũng phải thừa nhận rằng chính Internet mới là động lực quan trọng nhất thúc đẩy sự phát triển của loại hình thơng mại mới mẻ này. 2. Việt Nam với thơng mại điện tử Đối với Việt Nam, thơng mại điện tử là sự thách thức còn lớn hơn đối với các nớc khác. So với các nớc khác trong khu vực và trên thế giới, cơ sở hạ tầng kĩ thuật thông tin viễn thông của Việt Nam kém hơn. Hơn nữa, công cụ quan trọng hỗ trợ cho sự phát triển của thơng mại điện tử là hệ thống thanh toán điện tử lại cha phát triển ở Việt Nam. Về phơng diện pháp luật, chúng ta hầu nh cha có các quy định về thơng mại điện tử và ngay cả các quy định về thơng mại truyền thống cũng vẫn còn nhiều chỗ thiếu, sơ hở, bất cập. Tuy nhiên, Việt Nam đ xác định ứng dụng thơng mại điện tử là tất yếu trong quá trình hội nhập để không những đẩy nhanh sự phát triển thơng mại của đất nớc mà còn có thể tận dụng đợc những u thế vốn có của nớc nhà trong quá trình phát triển đó. Gần đây, chúng ta đ kí kết hiệp định về xây dựng không gian điện tử khu vực (E-ASEAN) với các nớc thành viên ASEAN. Hiệp định này là cam kết quan trọng trong quá trình hội nhập vào khu vực. Ngoài ra, trong tháng 5/2000, Chính phủ Việt Nam cũng đ ban hành Nghị quyết số 07/2000/NQ-CP về phát triển công nghệ phần mềm máy tính với mục tiêu tận dụng triệt để những u thế của Việt Nam cho sự phát triển kinh tế của đất nớc nói chung, * Giảng viên Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội 26 - Tạp chí luật học trong đó có thơng mại điện tử nói riêng. Với định hớng đó, trong thời gian qua Việt Nam đ có những bớc đi ban đầu để ứng dụng thơng mại điện tử. Mạng Internet đ hình thành và tốc độ tăng trởng thuê bao lên tới 300%/năm. Trên toàn quốc đ có khoảng hàng ngàn trang web có tính thơng mại của các doanh nghiệp với số lợng ngời truy cập ngày càng gia tăng. Một số siêu thị ảo đ đợc khai thác và có hoạt động thơng mại thực sự, ví dụ, Cybermail của VNN, Bluesky của Siêu thị điện tử máy tính Hà Nội và Thế giới sách của Fahasa thành phố Hồ Chí Minh (2) . Hai công ti chuyên kinh doanh thơng mại điện tử đầu tiên ở Việt Nam đ đợc thành lập (Meet Vietnam.com và Vietnam Think.com) hứa hẹn cho một thị trờng đầy tiềm năng (3) . Về phía Nhà nớc, đ có dự án quốc gia nhằm thúc đẩy thơng mại điện tử đang đợc Ban thơng mại điện tử của Bộ thơng mại xúc tiến. Dự án này bao gồm cả việc xây dựng hạ tầng cơ sở pháp lí cho thơng mại điện tử (4) . 3. Những thách thức về pháp lí đối với thơng mại điện tử ở Việt Nam Các giao dịch thơng mại điện tử diễn ra trên phạm vi toàn cầu và với tốc độ rất nhanh chóng. Vì vậy, bất kì sự cố nào cũng có thể dẫn tới những hậu quả tức thời và to lớn. Chính vì lí do đó mà để phát triển thơng mại điện tử, bất kì quốc gia nào cũng quan tâm trớc hết tới việc xây dựng khung pháp luật. Đối với Việt Nam, việc xây dựng khung pháp luật cho thơng mại điện tử lại càng khó khăn vì những lí do sau đây: Trớc hết, hệ thống pháp luật của Việt Nam còn cha ổn định, thiếu chặt chẽ và hiệu lực thi hành cha cao. Ví dụ, Bộ luật dân sự và một số văn bản khác đ có những quy định khá chi tiết về bảo vệ quyền tác giả. Tuy nhiên, trong lĩnh vực này vẫn còn có những vi phạm. Thứ hai, chính sách và pháp luật tạo điều kiện cho sự phát triển Internet ở Việt Nam còn thiếu. Chúng ta cha có những văn bản quy phạm pháp luật cụ thể khuyến khích và tạo điều kiện cho sự phát triển của Internet. Các đợt khuyến mại hớng tới ngời sử dụng mạng Internet đều mới chỉ là chính sách tiếp thị của các công ti đang kinh doanh trong lĩnh vực này. Thứ ba, chúng ta cha có sự lựa chọn chính thức cuối cùng về phạm vi của thơng mại điện tử. Nh trên đ đề cập, các tổ chức quốc tế đa ra những định nghĩa khác nhau về thơng mại điện tử theo cả nghĩa hẹp và nghĩa rộng. Đối với Việt Nam, hiện nay chúng ta vẫn còn đang băn khoăn về phạm vi của khái niệm này. Khi cha có định nghĩa pháp lí chính thức khẳng định phạm vi của thơng mại điện tử, chúng ta cha thể giới hạn phạm vi của các văn bản quy phạm pháp luật có liên quan để tiến hành việc sửa đổi, bổ sung hay xây dựng quy định mới cần thiết và phù hợp. Thứ t, các thiết chế pháp lí khác của Việt Nam còn cha phát triển đồng bộ. Cơ quan nào sẽ có thẩm quyền kiểm tra, xác minh tính hợp pháp của các chữ kí điện tử và các văn bản, hợp đồng đợc thoả thuận, kí kết bằng phơng tiện điện tử? Các giao dịch đợc thực hiện trên Internet có liên quan tới các quốc gia khác thì cơ quan thuế Việt Nam hay cơ quan thuế nớc ngoài sẽ đợc quyền thu thế và thu bao nhiêu thì hợp lí? Liệu các cơ quan hải quan đ có đợc cơ chế cần thiết để kiểm định xuất nhập khẩu đối với các sản phẩm phần mềm máy tính cha? Tất cả những câu hỏi đó còn cha có lời giải đáp trong hệ thống pháp luật Việt Nam. 3.1. Hình thức điện tử của hợp đồng Các văn bản, thoả thuận, hợp đồng đợc lập và giao dịch bằng các phơng tiện điện tử (ví dụ, bằng th điện tử - Email) liệu có đợc coi là bằng chứng có giá trị pháp lí ngang với các văn bản in trong tố tụng không? Đây là một trong những vấn đề nan giải nhất của pháp luật hợp đồng liên quan tới thơng mại điện tử. Điều 49 Luật thơng mại quy định: Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật quy định phải đợc lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó; điện báo, telex, fax, th điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác cũng đợc coi là hình Tạp chí luật học - 27 thức văn bản. Nh vậy, th điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác đ đợc công nhận là hình thức hợp pháp của hợp đồng mua bán hàng hoá. Tuy nhiên, quy định này mới chỉ dừng lại ở mức nguyên tắc mà chúng ta cha có bất kì hớng dẫn chi tiết nào về các vấn đề cụ thể nh thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng, giá trị pháp lí của chữ kí điện tử, sửa đổi bổ sung hợp đồng, giá trị chứng cứ của th điện tử Nếu hợp đồng mua bán hàng hoá đợc kí kết hoàn toàn thông qua th điện tử hoặc Internet thì chúng ta sẽ thiếu cơ sở pháp lí cụ thể để xác định chính xác thời điểm hình thành và phát sinh hiệu lực của hợp đồng đó. Theo quy định tại Điều 51, nếu các bên không cùng có mặt để kí hợp đồng thì hợp đồng đợc coi là đ kí kết kể từ thời điểm bên chào hàng nhận đợc thông báo chấp nhận toàn bộ các điều kiện đ ghi trong chào hàng trong thời hạn trách nhiệm của ngời chào hàng. Tuy nhiên, điều khoản này là không phù hợp với môi trờng Internet vì việc xác định thế nào là chào hàng và chấp nhận chào hàng cho giao dịch rất khó. Việc công nhận giá trị pháp lí của chữ kí điện tử cũng là vấn đề hết sức phức tạp. Những ngời thờng xuyên sử dụng Email hay Internet đều đ quen thuộc với thuật ngữ mật khẩu. Đó chính là dạng sơ khai của chữ kí điện tử. Trong thế giới thơng mại điện tử, các chữ kí đợc m hoá bằng những con số hay kí tự đặc biệt nào đó. Theo đó, các bên sẽ kí vào hợp đồng bằng cách điền các kí hiệu số này vào một văn bản điện tử nhờ gõ vào bàn phím của máy tính. Vấn đề đặt ra là những chữ kí điện tử này sẽ đợc công nhận về mặt pháp lí nh thế nào? Điều 51 Luật thơng mại rõ ràng là sẽ không thể áp dụng đợc đối với trờng hợp các chữ kí điện tử nh vậy. ở một số nớc khác, ngời ta đ ban hành luật riêng về vấn đề này. Ví dụ, đạo luật về chữ kí điện tử (E-Sign) do Thợng viện Mĩ thông qua ngày 14/6/2000 đ chính thức công nhận rằng chữ kí kĩ thuật số có giá trị và hiệu lực pháp lí tơng đơng với chữ kí viết (5) . Điều 57 Luật thơng mại cho phép các bên có thể thoả thuận để sửa đổi, bổ sung chấm dứt hợp đồng. Tuy nhiên, việc sửa đổi, bổ sung hoặc chấm dứt hợp đồng thông qua trao đổi th điện tử hoặc Internet nh thế nào thì hiện nay pháp luật hoàn toàn cha có quy định gì. Trong trờng hợp có tranh chấp phát sinh từ hợp đồng thì liệu các bên có thể sử dụng hồ sơ điện tử để làm chứng cứ hay không? Thực tế xét xử của các toà án hiện nay cho thấy th điện tử vẫn cha đợc chính thức công nhận là chứng cứ có giá trị pháp lí. Chính thực tế này đ làm giảm ý nghĩa của quy định tại Điều 49 Luật thơng mại. 3.2. Thuế đối với thơng mại điện tử Nói đến thơng mại điện tử tức là nói đến việc thực hiện các giao dịch thơng mại hoàn toàn bằng các phơng tiện điện tử, viễn thông, mạng Internet. Điều này tạo ra những khó khăn và thách thức lớn cho việc kiểm soát và thu thuế các giao dịch đó. Các cơ chế và phơng thức thu thuế thông thờng không thể áp dụng đối với thơng mại điện tử. Xác định cơ sở thờng trú của các công ti tham gia thơng mại điện tử để thu thuế thu nhập doanh nghiệp luôn luôn là vấn đề nan giải. Theo quy định của Luật thuế thu nhập doanh nghiệp thì đối tợng nộp thuế bao gồm cả các cơ sở thờng trú của công ti nớc ngoài ở Việt Nam là cơ sở kinh doanh mà thông qua cơ sở này công ti nớc ngoài tiến hành một phần hay toàn bộ hoạt động kinh doanh của mình tại Việt Nam mang lại thu nhập. Nếu một công ti nớc ngoài thực hiện bán sản phẩm hàng hoá, dịch vụ của mình trên mạng Internet cho các công ti Việt Nam mang lại thu nhập nhng lại hoàn toàn không có sự hiện diện ở Việt Nam thì có đợc coi là cơ sở thờng trú để thu thuế hay không? Thực tiễn của công tác quản lí thu nộp thuế ở Việt Nam hiện nay vẫn cha có câu trả lời cho vấn đề 28 - Tạp chí luật học này. Liên quan đến vấn đề quản lí doanh thu đối với những doanh nghiệp kinh doanh trên Internet, cơ quan thuế sẽ rất khó xác định đợc doanh thu này vì không có bất kì hoá đơn hay chứng từ nào. Vấn đề trớc mắt đặt ra đối với chúng ta là phải nhanh chóng xây dựng đợc giải pháp hiệu quả để có thể thu thuế đối với các giao dịch trên mạng nhằm đảm bảo nguồn thu cho ngân sách nhà nớc. Bên cạnh đó, chúng ta cũng nên lu ý chế độ thuế đối với thơng mại điện tử phải đợc duy trì ở mức độ phù hợp để tiếp tục khuyến khích sự phát triển của loại hình thơng mại mới mẻ này. Nói cách khác, thơng mại điện tử có thể bị đánh thuế theo quy định của pháp luật thuế hiện hành nhng các loại thuế đó sẽ vẫn phải tạo ra sự u tiên nhất định cho thơng mại điện tử so với thơng mại truyền thống. 3.3. Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ Theo thống kê của tổ chức liên minh phần mềm kinh doanh, Việt Nam là một trong những nớc có tỉ lệ vi phạm bản quyền phần mềm máy tính cao nhất thế giới. Chúng ta đ ban hành các quy định về sở hữu trí tuệ (Bộ luật dân sự và các văn bản hớng dẫn thi hành) nhng hiệu lực thi hành của các văn bản này còn rất yếu. Việc sao chép bất hợp pháp các sản phẩm phần mềm máy tính vẫn diễn ra phổ biến và thờng xuyên. Các hackers (những kẻ bẻ khóa m an toàn của các phần mềm máy tính) cha bao giờ bị trừng trị vì vi phạm các quy định về bản quyền và sở hữu trí tuệ. Nếu chúng ta không sớm giải quyết vấn đề này thì rất có thể những thông tin nội bộ của các doanh nghiệp, các cơ quan nhà nớc hay thậm chí các bí mật quốc gia lu hành trên mạng máy tính sẽ bị truy nhập, đánh cắp hay phá hoại nh đ xảy ra ở một số nớc khác. 3.4. Bảo vệ bí mật cá nhân Vấn đề pháp lí tiếp theo của thơng mại điện tử là bảo vệ bí mật cá nhân. Rõ ràng, việc khai báo các thông tin về cá nhân là việc phải làm đối với những ngời tham gia vào mạng Internet. Tuy nhiên, các thông tin này hoàn toàn có thể bị lợi dụng khai thác vì mục đích xấu. Ví dụ, các thông tin về bí mật kinh doanh của doanh nghiệp hay thông tin về tài khoản, thẻ tín dụng của khách hàng. Hiện nay, quy định của pháp luật Việt Nam về vấn đề này còn khá sơ lợc. Điều 34 Bộ luật dân sự về quyền đối với bí mật đời t dờng nh khó có thể bao hàm các giao dịch thơng mại. Tội sử dụng trái phép thông tin trên mạng đ đợc đa vào Bộ luật hình sự nhng trong thực tế các toà án cha xét xử vụ án nào về loại tội phạm này. Đây cũng là một trong những vấn đề quan trọng mà chúng ta phải lu tâm khi xây dựng và áp dụng pháp luật về thơng mại điện tử. 3.5. An toàn dữ liệu điện tử Trong thế giới thông tin điện tử và Internet đ có những sự cố kĩ thuật xảy ra gây thiệt hại to lớn nh các vi rút máy tính, bom th. Những sự cố nh vậy có thể dẫn tới các dữ liệu đợc lu trữ trong máy tính (nh ngày kí kết hợp đồng, giá hàng hóa hay dịch vụ ) bị biến đổi hay bị biến mất hoàn toàn. Trong nhiều trờng hợp, các sự cố kĩ thuật kiểu này lại đợc gây ra một cách cố ý nhằm phá hoại hay gây khó khăn cho các đối tác hay đối thủ cạnh tranh một cách không lành mạnh. Hiện nay, Bộ luật hình sự đ có quy định về tội tạo ra và phát tán các vi rút máy tính nhng thiết nghĩ việc sớm ban hành các quy định bảo vệ an toàn cho dữ liệu điện tử và phòng ngừa không để các tội phạm đó xảy ra cũng là hết sức cần thiết. 4. Giải pháp xây dựng khung pháp luật về thơng mại điện tử ở Việt Nam Với những thách thức to lớn về mặt pháp luật nói trên, Việt Nam sẽ làm cách nào để xây Tạp chí luật học - 29 dựng đợc khung pháp luật về thơng mại điện tử? Có lẽ việc tham khảo kinh nghiệm quốc tế và áp dụng chúng vào điều kiện Việt Nam là cách tiếp cận hợp lí để giải quyết vấn đề này. Hiện nay, trên thế giới có hai cách tiếp cận chính đối với khung pháp luật về thơng mại điện tử. Cách thứ nhất là xây dựng và ban hành một hay một vài đạo luật về các vấn đề liên quan đến thơng mại điện tử. Cách thứ hai là sửa đổi, bổ sung tất cả các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ thơng mại cho phù hợp với thơng mại điện tử. Lựa chọn cách tiếp cận nào sẽ tuỳ thuộc vào hoàn cảnh và điều kiện cụ thể của từng nớc. Thực tiễn của Việt Nam liên quan tới việc lựa chọn giải pháp xây dựng khung pháp luật về thơng mại điện tử mang những đặc trng sau đây. Thứ nhất, hệ thống pháp luật về thơng mại của chúng ta còn cha đầy đủ, thiếu chặt chẽ và hiệu lực thi hành thấp, cần liên tục đợc bổ sung, sửa đổi, ngay cả khi không nảy sinh vấn đề hoàn toàn mới mẻ nh thơng mại điện tử. Thứ hai, hoạt động lập pháp của Việt Nam mang đặc điểm là đối với những quan hệ x hội còn mới mẻ và cha phát triển thì chúng ta cha điều chỉnh bằng luật ngay mà chỉ ban hành pháp lệnh hoặc nghị định. Lí do quan trọng của thực tế này là ở chỗ thủ tục soạn thảo và ban hành pháp lệnh hoặc nghị định thờng giản tiện hơn nhiều so với thủ tục ban hành luật. Thủ tục đó cho phép vừa tiết kiệm đợc thời gian soạn thảo vừa kịp thời đáp ứng đợc những đòi hỏi cấp bách của cuộc sống. Mặt khác, các đạo luật nếu đợc ban hành cũng chỉ có thể đợc thực thi trong thực tiễn sau khi đ có các văn bản dới luật hớng dẫn thi hành. Với những đặc điểm nêu trên của hệ thống pháp luật và của hoạt động lập pháp ở Việt Nam, nên chăng chúng ta sẽ áp dụng cả hai cách tiếp cận về xây dựng khung pháp luật thơng mại điện tử trên thế giới? Một mặt, việc ban hành ngay văn bản quy phạm pháp luật, ví dụ nghị định của Chính phủ, là rất cần thiết để đáp ứng nhu cầu trớc mắt phát triển thơng mại điện tử. Nội dung của văn bản này phải đề cập một số vấn đề cấp bách và chung nhất nh khái niệm thơng mại điện tử, chính sách thơng mại điện tử của Chính phủ và trách nhiệm của các cơ quan nhà nớc hữu quan trong việc góp phần xây dựng và phát triển thơng mại điện tử ở Việt Nam. Mặt khác, chúng ta cũng cần có cách tiếp cận lâu dài và tổng thể hơn hớng tới việc sửa đổi, bổ sung toàn bộ các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh lĩnh vực thơng mại và các lĩnh vực khác có liên quan nh pháp luật hợp đồng, pháp luật về sở hữu trí tuệ, pháp luật thuế, pháp luật hình sự nh đ nêu ở trên. Tóm lại, thơng mại điện tử là phơng thức mới để tiến hành các hoạt động thơng mại trên phạm vi toàn cầu. áp dụng thơng mại điện tử đ và đang là sự lựa chọn tất yếu của nhiều quốc gia trên thế giới trong đó có Việt Nam. Phát triển thơng mại điện tử đặt ra những thách thức lớn về nhiều mặt, trong đó có thách thức về pháp luật. Để tránh khỏi bị tụt hậu so với nhịp độ phát triển thơng mại chung của thế giới và để hội nhập ngày càng toàn diện hơn vào đời sống thơng mại quốc tế, Việt Nam cần nhanh chóng xây dựng các cơ sở hạ tầng và điều kiện cần thiết, trong đó có việc xây dựng khung pháp luật cho thơng mại điện tử./. (1).Xem: Điều 2 Luật mẫu của UNCITRAL về thơng mại điện tử. (2).Xem: Thời báo kinh tế Việt Nam điện tử, số 2/2000. (3). Xem: "Thơng mại điện tử cần một khung pháp luật, Việt Nam News, số ra ngày 29/11/2000. (4).Xem: "Một tỉ đồng cho thơng mại điện tử", Thời báo kinh tế Việt Nam, số 60/2000, tr. 13. (5).Xem: "Mĩ chính thức thông qua đạo luật hợp thức chữ kí kĩ thuật số, Thời báo kinh tế, số 78/2000, tr. 13. . tầng cơ sở pháp lí cho thơng mại điện tử (4) . 3. Những thách thức về pháp lí đối với thơng mại điện tử ở Việt Nam Các giao dịch thơng mại điện tử diễn. thiết. 4. Giải pháp xây dựng khung pháp luật về thơng mại điện tử ở Việt Nam Với những thách thức to lớn về mặt pháp luật nói trên, Việt Nam sẽ làm