Nhưng thương mại điện tử cũng làm nảy sinh những thách thức và những vấn đề phức tạp đối với các nền kinh tế trên thế giới, kể cả các nền kinh tế đ phát triển, trong đó có những thách th
Trang 1ThS Bùi Thị Bích Liên * Ngày nay, điện tử và công nghệ tin học đ và
đang thâm nhập sâu và hỗ trợ mạnh mẽ cho
quá trình toàn cầu hóa Trong lĩnh vực thương
mại, việc sử dụng các công cụ điện tử và tin
học cho các giao dịch đ làm nảy sinh lĩnh vực
mới mẻ, đó là thương mại điện tử Tuy mới ra
đời không lâu nhưng sự phát triển của thương
mại điện tử rất mạnh mẽ và tiềm năng của nó
là vô cùng to lớn Nhưng thương mại điện tử
cũng làm nảy sinh những thách thức và những
vấn đề phức tạp đối với các nền kinh tế trên thế
giới, kể cả các nền kinh tế đ phát triển, trong
đó có những thách thức về mặt pháp lí
1 Thương mại điện tử là gì?
Hiện nay, trên thế giới tồn tại nhiều định
nghĩa khác nhau về thương mại điện tử
Theo nghĩa hẹp, thương mại điện tử chỉ
được hiểu là việc sử dụng Internet trong các
giao dịch thương mại quốc tế Đó là các định
nghĩa của Tổ chức thương mại thế giới (WTO)
và Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế của Liên
hợp quốc Định nghĩa của OECD được coi là
ngắn gọn nhất, theo đó thương mại điện tử
được hiểu là các giao dịch thương mại dựa trên
việc truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông
như Internet
Thương mại điện tử cũng có thể được hiểu
theo nghĩa rộng Ví dụ, theo Uỷ ban về luật
thương mại quốc tế của Liên hợp quốc
(UNCITRAL) thì thương mại điện tử là bất cứ
hành vi thương mại nào được tiến hành nhờ
việc sử dụng thông tin dưới dạng các thư dữ
liệu (data messages) Thư dữ liệu được hiểu là
các thông tin được tạo lập, gửi hoặc lưu trữ
bằng điện tử, cáp quang hoặc các phương tiện
tương tự khác Thư dữ liệu có thể bao gồm trao
đổi dữ liệu điện tử (EDI), thư điện tử (E-mail),
điện, telex(1) Như vậy, theo định nghĩa của
UNCITRAL thì bất kì giao dịch nào có sử
dụng tới các phương tiện điện tử, dù đó là fax, telex hay Internet cũng được coi là thương mại
điện tử Tuy nhiên, các tổ chức quốc tế và các nước hiểu thương mại điện tử theo nghĩa rộng cũng phải thừa nhận rằng chính Internet mới là
động lực quan trọng nhất thúc đẩy sự phát triển của loại hình thương mại mới mẻ này
2 Việt Nam với thương mại điện tử
Đối với Việt Nam, thương mại điện tử là sự thách thức còn lớn hơn đối với các nước khác
So với các nước khác trong khu vực và trên thế giới, cơ sở hạ tầng kĩ thuật thông tin viễn thông của Việt Nam kém hơn Hơn nữa, công
cụ quan trọng hỗ trợ cho sự phát triển của thương mại điện tử là hệ thống thanh toán điện
tử lại chưa phát triển ở Việt Nam Về phương diện pháp luật, chúng ta hầu như chưa có các quy định về thương mại điện tử và ngay cả các quy định về thương mại truyền thống cũng vẫn còn nhiều chỗ thiếu, sơ hở, bất cập
Tuy nhiên, Việt Nam đ xác định ứng dụng thương mại điện tử là tất yếu trong quá trình hội nhập để không những đẩy nhanh sự phát triển thương mại của đất nước mà còn có thể tận dụng được những ưu thế vốn có của nước nhà trong quá trình phát triển đó Gần
đây, chúng ta đ kí kết hiệp định về xây dựng không gian điện tử khu vực (E-ASEAN) với các nước thành viên ASEAN Hiệp định này là cam kết quan trọng trong quá trình hội nhập vào khu vực Ngoài ra, trong tháng 5/2000, Chính phủ Việt Nam cũng đ ban hành Nghị quyết số 07/2000/NQ-CP về phát triển công nghệ phần mềm máy tính với mục tiêu tận dụng triệt để những ưu thế của Việt Nam cho
sự phát triển kinh tế của đất nước nói chung,
* Giảng viên Khoa pháp luật kinh tế Trường đại học luật Hà Nội
Trang 2trong đó có thương mại điện tử nói riêng
Với định hướng đó, trong thời gian qua
Việt Nam đ có những bước đi ban đầu để ứng
dụng thương mại điện tử Mạng Internet đ
hình thành và tốc độ tăng trưởng thuê bao lên
tới 300%/năm Trên toàn quốc đ có khoảng
hàng ngàn trang web có tính thương mại của
các doanh nghiệp với số lượng người truy cập
ngày càng gia tăng Một số siêu thị ảo đ được
khai thác và có hoạt động thương mại thực sự,
ví dụ, Cybermail của VNN, Bluesky của Siêu
thị điện tử máy tính Hà Nội và Thế giới sách
của Fahasa thành phố Hồ Chí Minh(2) Hai
công ti chuyên kinh doanh thương mại điện tử
đầu tiên ở Việt Nam đ được thành lập (Meet
Vietnam.com và Vietnam Think.com) hứa hẹn
cho một thị trường đầy tiềm năng(3) Về phía
Nhà nước, đ có dự án quốc gia nhằm thúc đẩy
thương mại điện tử đang được Ban thương mại
điện tử của Bộ thương mại xúc tiến Dự án này
bao gồm cả việc xây dựng hạ tầng cơ sở pháp
lí cho thương mại điện tử(4)
3 Những thách thức về pháp lí đối với
thương mại điện tử ở Việt Nam
Các giao dịch thương mại điện tử diễn ra
trên phạm vi toàn cầu và với tốc độ rất nhanh
chóng Vì vậy, bất kì sự cố nào cũng có thể
dẫn tới những hậu quả tức thời và to lớn Chính
vì lí do đó mà để phát triển thương mại điện
tử, bất kì quốc gia nào cũng quan tâm trước hết
tới việc xây dựng khung pháp luật Đối với
Việt Nam, việc xây dựng khung pháp luật cho
thương mại điện tử lại càng khó khăn vì những
lí do sau đây:
Trước hết, hệ thống pháp luật của Việt
Nam còn chưa ổn định, thiếu chặt chẽ và hiệu
lực thi hành chưa cao Ví dụ, Bộ luật dân sự và
một số văn bản khác đ có những quy định khá
chi tiết về bảo vệ quyền tác giả Tuy nhiên,
trong lĩnh vực này vẫn còn có những vi phạm
Thứ hai, chính sách và pháp luật tạo điều
kiện cho sự phát triển Internet ở Việt Nam còn
thiếu Chúng ta chưa có những văn bản quy
phạm pháp luật cụ thể khuyến khích và tạo
điều kiện cho sự phát triển của Internet Các
đợt khuyến mại hướng tới người sử dụng mạng Internet đều mới chỉ là chính sách tiếp thị của các công ti đang kinh doanh trong lĩnh vực này
Thứ ba, chúng ta chưa có sự lựa chọn chính thức cuối cùng về phạm vi của thương mại điện tử Như trên đ đề cập, các tổ chức quốc tế đưa ra những định nghĩa khác nhau về thương mại điện tử theo cả nghĩa hẹp và nghĩa rộng Đối với Việt Nam, hiện nay chúng ta vẫn còn đang băn khoăn về phạm vi của khái niệm này Khi chưa có định nghĩa pháp lí chính thức khẳng định phạm vi của thương mại điện tử, chúng ta chưa thể giới hạn phạm vi của các văn bản quy phạm pháp luật có liên quan để tiến hành việc sửa đổi, bổ sung hay xây dựng quy
định mới cần thiết và phù hợp
Thứ tư, các thiết chế pháp lí khác của Việt Nam còn chưa phát triển đồng bộ Cơ quan nào
sẽ có thẩm quyền kiểm tra, xác minh tính hợp pháp của các chữ kí điện tử và các văn bản, hợp đồng được thoả thuận, kí kết bằng phương tiện điện tử? Các giao dịch được thực hiện trên Internet có liên quan tới các quốc gia khác thì cơ quan thuế Việt Nam hay cơ quan thuế nước ngoài sẽ được quyền thu thế và thu bao nhiêu thì hợp lí? Liệu các cơ quan hải quan đ có
được cơ chế cần thiết để kiểm định xuất nhập khẩu đối với các sản phẩm phần mềm máy tính chưa? Tất cả những câu hỏi đó còn chưa có lời giải đáp trong hệ thống pháp luật Việt Nam 3.1 Hình thức điện tử của hợp đồng Các văn bản, thoả thuận, hợp đồng được lập và giao dịch bằng các phương tiện điện tử (ví dụ, bằng thư điện tử - Email) liệu có được coi là bằng chứng có giá trị pháp lí ngang với các văn bản in trong tố tụng không? Đây là một trong những vấn đề nan giải nhất của pháp luật hợp đồng liên quan tới thương mại điện tử Điều 49 Luật thương mại quy định: “Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật quy định phải được lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó; điện báo, telex, fax, thư điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác cũng được coi là hình
Trang 3thức văn bản”
Như vậy, thư điện tử và các hình thức
thông tin điện tử khác đ được công nhận là
hình thức hợp pháp của hợp đồng mua bán
hàng hoá Tuy nhiên, quy định này mới chỉ
dừng lại ở mức nguyên tắc mà chúng ta chưa
có bất kì hướng dẫn chi tiết nào về các vấn đề
cụ thể như thời điểm phát sinh hiệu lực của
hợp đồng, giá trị pháp lí của chữ kí điện tử, sửa
đổi bổ sung hợp đồng, giá trị chứng cứ của thư
điện tử
Nếu hợp đồng mua bán hàng hoá được kí
kết hoàn toàn thông qua thư điện tử hoặc
Internet thì chúng ta sẽ thiếu cơ sở pháp lí cụ
thể để xác định chính xác thời điểm hình thành
và phát sinh hiệu lực của hợp đồng đó Theo
quy định tại Điều 51, nếu các bên không cùng
có mặt để kí hợp đồng thì hợp đồng được coi là
đ kí kết kể từ thời điểm bên chào hàng nhận
được thông báo chấp nhận toàn bộ các điều
kiện đ ghi trong chào hàng trong thời hạn
trách nhiệm của người chào hàng Tuy nhiên,
điều khoản này là không phù hợp với môi
trường Internet vì việc xác định thế nào là
“chào hàng” và “chấp nhận chào hàng” cho
giao dịch rất khó
Việc công nhận giá trị pháp lí của chữ kí
điện tử cũng là vấn đề hết sức phức tạp Những
người thường xuyên sử dụng Email hay
Internet đều đ quen thuộc với thuật ngữ “mật
khẩu” Đó chính là dạng sơ khai của chữ kí
điện tử Trong thế giới thương mại điện tử, các
chữ kí được “m hoá” bằng những con số hay
kí tự đặc biệt nào đó Theo đó, các bên sẽ “kí”
vào hợp đồng bằng cách điền các kí hiệu số
này vào một văn bản điện tử nhờ gõ vào bàn
phím của máy tính Vấn đề đặt ra là những
chữ kí điện tử này sẽ được công nhận về mặt
pháp lí như thế nào? Điều 51 Luật thương mại
rõ ràng là sẽ không thể áp dụng được đối với
trường hợp các chữ kí điện tử như vậy ở một
số nước khác, người ta đ ban hành luật riêng
về vấn đề này Ví dụ, đạo luật về chữ kí điện
tử (E-Sign) do Thượng viện Mĩ thông qua ngày
14/6/2000 đ chính thức công nhận rằng chữ kí
kĩ thuật số có giá trị và hiệu lực pháp lí tương
đương với chữ kí viết(5)
Điều 57 Luật thương mại cho phép các bên
có thể thoả thuận để sửa đổi, bổ sung chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, việc sửa đổi, bổ sung hoặc chấm dứt hợp đồng thông qua trao đổi thư điện tử hoặc Internet như thế nào thì hiện nay pháp luật hoàn toàn chưa có quy định gì Trong trường hợp có tranh chấp phát sinh
từ hợp đồng thì liệu các bên có thể sử dụng hồ sơ điện tử để làm chứng cứ hay không? Thực
tế xét xử của các toà án hiện nay cho thấy thư
điện tử vẫn chưa được chính thức công nhận là chứng cứ có giá trị pháp lí Chính thực tế này
đ làm giảm ý nghĩa của quy định tại Điều 49 Luật thương mại
3.2 Thuế đối với thương mại điện tử Nói đến thương mại điện tử tức là nói đến việc thực hiện các giao dịch thương mại hoàn toàn bằng các phương tiện điện tử, viễn thông, mạng Internet Điều này tạo ra những khó khăn và thách thức lớn cho việc kiểm soát và thu thuế các giao dịch đó Các cơ chế và phương thức thu thuế thông thường không thể
áp dụng đối với thương mại điện tử
Xác định “cơ sở thường trú” của các công
ti tham gia thương mại điện tử để thu thuế thu nhập doanh nghiệp luôn luôn là vấn đề nan giải Theo quy định của Luật thuế thu nhập doanh nghiệp thì đối tượng nộp thuế bao gồm cả các “cơ sở thường trú của công ti nước ngoài ở Việt Nam” là cơ sở kinh doanh mà thông qua cơ sở này công ti nước ngoài tiến hành một phần hay toàn bộ hoạt động kinh doanh của mình tại Việt Nam mang lại thu nhập Nếu một công ti nước ngoài thực hiện bán sản phẩm hàng hoá, dịch vụ của mình trên mạng Internet cho các công ti Việt Nam mang lại thu nhập nhưng lại hoàn toàn không có sự hiện diện ở Việt Nam thì có được coi là “cơ sở thường trú” để thu thuế hay không? Thực tiễn của công tác quản lí thu nộp thuế ở Việt Nam hiện nay vẫn chưa có câu trả lời cho vấn đề
Trang 4này Liên quan đến vấn đề quản lí doanh thu
đối với những doanh nghiệp kinh doanh trên
Internet, cơ quan thuế sẽ rất khó xác định được
doanh thu này vì không có bất kì hoá đơn hay
chứng từ nào
Vấn đề trước mắt đặt ra đối với chúng ta là
phải nhanh chóng xây dựng được giải pháp
hiệu quả để có thể thu thuế đối với các giao
dịch trên mạng nhằm đảm bảo nguồn thu cho
ngân sách nhà nước Bên cạnh đó, chúng ta
cũng nên lưu ý chế độ thuế đối với thương mại
điện tử phải được duy trì ở mức độ phù hợp để
tiếp tục khuyến khích sự phát triển của loại
hình thương mại mới mẻ này Nói cách khác,
thương mại điện tử có thể bị đánh thuế theo
quy định của pháp luật thuế hiện hành nhưng
các loại thuế đó sẽ vẫn phải tạo ra sự ưu tiên
nhất định cho thương mại điện tử so với
thương mại truyền thống
3.3 Bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ
Theo thống kê của tổ chức liên minh phần
mềm kinh doanh, Việt Nam là một trong
những nước có tỉ lệ vi phạm bản quyền phần
mềm máy tính cao nhất thế giới Chúng ta đ
ban hành các quy định về sở hữu trí tuệ (Bộ
luật dân sự và các văn bản hướng dẫn thi hành)
nhưng hiệu lực thi hành của các văn bản này
còn rất yếu Việc sao chép bất hợp pháp các
sản phẩm phần mềm máy tính vẫn diễn ra phổ
biến và thường xuyên Các hackers (những kẻ
“bẻ khóa” m an toàn của các phần mềm máy
tính) chưa bao giờ bị trừng trị vì vi phạm các
quy định về bản quyền và sở hữu trí tuệ Nếu
chúng ta không sớm giải quyết vấn đề này thì
rất có thể những thông tin nội bộ của các
doanh nghiệp, các cơ quan nhà nước hay thậm
chí các bí mật quốc gia lưu hành trên mạng
máy tính sẽ bị truy nhập, đánh cắp hay phá
hoại như đ xảy ra ở một số nước khác
3.4 Bảo vệ bí mật cá nhân
Vấn đề pháp lí tiếp theo của thương mại
điện tử là bảo vệ bí mật cá nhân Rõ ràng, việc khai báo các thông tin về cá nhân là việc phải làm đối với những người tham gia vào mạng Internet Tuy nhiên, các thông tin này hoàn toàn có thể bị lợi dụng khai thác vì mục đích xấu Ví dụ, các thông tin về bí mật kinh doanh của doanh nghiệp hay thông tin về tài khoản, thẻ tín dụng của khách hàng Hiện nay, quy
định của pháp luật Việt Nam về vấn đề này còn khá sơ lược Điều 34 Bộ luật dân sự về quyền đối với bí mật đời tư dường như khó có thể bao hàm các giao dịch thương mại Tội sử dụng trái phép thông tin trên mạng đ được
đưa vào Bộ luật hình sự nhưng trong thực tế các toà án chưa xét xử vụ án nào về loại tội phạm này Đây cũng là một trong những vấn
đề quan trọng mà chúng ta phải lưu tâm khi xây dựng và áp dụng pháp luật về thương mại
điện tử
3.5 An toàn dữ liệu điện tử Trong thế giới thông tin điện tử và Internet
đ có những sự cố kĩ thuật xảy ra gây thiệt hại
to lớn như các vi rút máy tính, bom thư Những sự cố như vậy có thể dẫn tới các dữ liệu
được lưu trữ trong máy tính (như ngày kí kết hợp đồng, giá hàng hóa hay dịch vụ ) bị biến
đổi hay bị biến mất hoàn toàn Trong nhiều trường hợp, các “sự cố kĩ thuật” kiểu này lại
được gây ra một cách cố ý nhằm phá hoại hay gây khó khăn cho các đối tác hay đối thủ cạnh tranh một cách không lành mạnh Hiện nay,
Bộ luật hình sự đ có quy định về tội tạo ra và phát tán các vi rút máy tính nhưng thiết nghĩ việc sớm ban hành các quy định bảo vệ an toàn cho dữ liệu điện tử và phòng ngừa không để các tội phạm đó xảy ra cũng là hết sức cần thiết
4 Giải pháp xây dựng khung pháp luật
về thương mại điện tử ở Việt Nam Với những thách thức to lớn về mặt pháp luật nói trên, Việt Nam sẽ làm cách nào để xây
Trang 5dựng được khung pháp luật về thương mại điện
tử? Có lẽ việc tham khảo kinh nghiệm quốc tế
và áp dụng chúng vào điều kiện Việt Nam là
cách tiếp cận hợp lí để giải quyết vấn đề này
Hiện nay, trên thế giới có hai cách tiếp cận
chính đối với khung pháp luật về thương mại
điện tử Cách thứ nhất là xây dựng và ban hành
một hay một vài đạo luật về các vấn đề liên
quan đến thương mại điện tử Cách thứ hai là
sửa đổi, bổ sung tất cả các văn bản quy phạm
pháp luật điều chỉnh các quan hệ thương mại
cho phù hợp với thương mại điện tử Lựa chọn
cách tiếp cận nào sẽ tuỳ thuộc vào hoàn cảnh
và điều kiện cụ thể của từng nước
Thực tiễn của Việt Nam liên quan tới việc
lựa chọn giải pháp xây dựng khung pháp luật
về thương mại điện tử mang những đặc trưng
sau đây Thứ nhất, hệ thống pháp luật về
thương mại của chúng ta còn chưa đầy đủ,
thiếu chặt chẽ và hiệu lực thi hành thấp, cần
liên tục được bổ sung, sửa đổi, ngay cả khi
không nảy sinh vấn đề hoàn toàn mới mẻ như
thương mại điện tử Thứ hai, hoạt động lập
pháp của Việt Nam mang đặc điểm là đối với
những quan hệ x hội còn mới mẻ và chưa phát
triển thì chúng ta chưa điều chỉnh bằng luật
ngay mà chỉ ban hành pháp lệnh hoặc nghị
định Lí do quan trọng của thực tế này là ở chỗ
thủ tục soạn thảo và ban hành pháp lệnh hoặc
nghị định thường giản tiện hơn nhiều so với
thủ tục ban hành luật Thủ tục đó cho phép
vừa tiết kiệm được thời gian soạn thảo vừa kịp
thời đáp ứng được những đòi hỏi cấp bách của
cuộc sống Mặt khác, các đạo luật nếu được
ban hành cũng chỉ có thể được thực thi trong
thực tiễn sau khi đ có các văn bản dưới luật
hướng dẫn thi hành
Với những đặc điểm nêu trên của hệ thống
pháp luật và của hoạt động lập pháp ở Việt
Nam, nên chăng chúng ta sẽ áp dụng cả hai
cách tiếp cận về xây dựng khung pháp luật
thương mại điện tử trên thế giới? Một mặt, việc ban hành ngay văn bản quy phạm pháp luật, ví dụ nghị định của Chính phủ, là rất cần thiết để đáp ứng nhu cầu trước mắt phát triển thương mại điện tử Nội dung của văn bản này phải đề cập một số vấn đề cấp bách và chung nhất như khái niệm thương mại điện tử, chính sách thương mại điện tử của Chính phủ và trách nhiệm của các cơ quan nhà nước hữu quan trong việc góp phần xây dựng và phát triển thương mại điện tử ở Việt Nam Mặt khác, chúng ta cũng cần có cách tiếp cận lâu dài và tổng thể hơn hướng tới việc sửa đổi, bổ sung toàn bộ các văn bản quy phạm pháp luật
điều chỉnh lĩnh vực thương mại và các lĩnh vực khác có liên quan như pháp luật hợp đồng, pháp luật về sở hữu trí tuệ, pháp luật thuế, pháp luật hình sự như đ nêu ở trên
Tóm lại, thương mại điện tử là phương thức mới để tiến hành các hoạt động thương mại trên phạm vi toàn cầu áp dụng thương mại điện tử đ và đang là sự lựa chọn tất yếu của nhiều quốc gia trên thế giới trong đó có Việt Nam Phát triển thương mại điện tử đặt ra những thách thức lớn về nhiều mặt, trong đó có thách thức về pháp luật Để tránh khỏi bị tụt hậu so với nhịp độ phát triển thương mại chung của thế giới và để hội nhập ngày càng toàn diện hơn vào đời sống thương mại quốc
tế, Việt Nam cần nhanh chóng xây dựng các cơ sở hạ tầng và điều kiện cần thiết, trong đó
có việc xây dựng khung pháp luật cho thương mại điện tử./
(1).Xem: Điều 2 Luật mẫu của UNCITRAL về thương mại điện tử
(2).Xem: Thời báo kinh tế Việt Nam điện tử, số 2/2000 (3) Xem: "Thương mại điện tử cần một khung pháp luật, Việt Nam News, số ra ngày 29/11/2000
(4).Xem: "Một tỉ đồng cho thương mại điện tử", Thời báo kinh tế Việt Nam, số 60/2000, tr 13
(5).Xem: "Mĩ chính thức thông qua đạo luật hợp thức chữ kí kĩ thuật số, Thời báo kinh tế, số 78/2000, tr 13