Trường đại học Luật Hà Nội BÀI TẬP LỚN KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI Đề tập số 01: “KNĐPST-HK1: Nhận diện rủi ro soạn thảo, đàm phán hợp đồng mua bán hàng hóa cách phịng tránh (lấy ví dụ chứng minh)” Họ tên: Nguyễn Thị Lan Anh Mã số sv : 432412 Lớp: 4324 - N01 TL2 Hà Nội, ngày 31 tháng 03 năm 2021 Tieu luan MỤC LỤC Danh mục từ viết tắt Bài làm Khái quát chung HĐMB hàng hóa: Nhận diện rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: 2.1 Trong đàm phán: .1 2.2 Trong soạn thảo: .2 Cách phòng tránh rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: 3.1 Trong đàm phán: .3 3.2 Trong soạn thảo: .4 Danh mục tài liệu tham khảo Tieu luan DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT HĐMB Hợp đồng mua bán LTM Luật Thương mại QSH Quyền sở hữu BLDS Bộ luật Dân Tieu luan BÀI LÀM Khái quát chung HĐMB hàng hóa: HĐMB hàng hóa loại hợp đồng thương mại Các văn pháp luật hành Việt Nam không định nghĩa HĐMB hàng hóa dựa khái niệm chung hợp đồng dân sự, HĐMB tài sản1 khái niệm mua bán hàng hóa quy định LTM 2005, đưa khái niệm HĐMB hàng hóa thương mại (gọi chung HĐMB hàng hóa) sau: “HĐMB hàng hóa thỏa thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển QSH hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng QSH hàng hóa theo thỏa thuận” HĐMB hàng hóa có chất giống HĐMB tài sản, bên cạnh đó, có dấu hiệu riêng: (1) Chủ thể HĐMB hàng hóa chủ yếu thương nhân; (2) Đối tượng HĐMB hàng hóa hàng hóa thỏa mãn quy định khoản điều LTM 2005 sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019 bao gồm: tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai; vật gắn liền với đất đai; (3) Mục đích chủ yếu bên HĐMB hàng hóa sinh lợi Nhận diện rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: HĐMB hàng hóa pháp lý xác định quyền nghĩa vụ bên giao dịch mua bán hàng hóa thực tế; công cụ giúp bên bán bên mua bảo vệ lợi ích hợp pháp khơng may tranh chấp phát sinh, từ có ý định giao kết hợp đồng, bên cần thực quan tâm đến khâu soạn thảo đàm phán hợp đồng 2.1 Trong đàm phán: Đàm phán HĐMB hàng hóa q trình trao đổi thơng tin bên bán với bên mua nhằm đến thống nội dung HĐMB hàng hóa Một số rủi ro đàm phán HĐMB hàng hóa thương mại: Thứ nhất, giai đoạn chuẩn bị đàm phán: Việc thu thập thơng tin hàng hóa, thị trường gặp khó khăn; khơng tìm hiểu kỹ thơng tin người đại diện theo pháp luật đối tác dẫn đến tất nội dung đàm phán hợp đồng ký bị vô hiệu đối tác khơng có khả thực hợp đồng ký lực tài khơng đủ mạnh Thứ hai, trình đàm phán, kịch đàm phán khơng bố trí thời gian giải lao để trưởng đồn chuyên gia tham mưu, hội ý; thiếu quan tâm đến tập quán làm việc nơi Vấn đề truyền đạt thông tin để thương lượng nội dung đàm phán yếu kém, thiếu nhượng định trình đàm phán Điều 385, 430 BLDS 2015 Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập II, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2019, NXB Tư pháp, tr.51 Tieu luan Ngồi ra, ta cịn thấy rủi ro về: (1) Năng lực chủ thể đàm phán HĐMB hàng hóa đối tác hợp đồng khơng tồn thực tế; rủi ro ngành nghề kinh doanh đối tác hay lực tài đối tác; (2) Hiệu lực kết đàm phán (một bên đối tác không công nhận kết buổi đàm phán trước; bên hủy ngang đàm phán hợp đồng, chối bỏ thỏa thuận trước thống hay bên chấm dứt quan hệ đàm phán); (3) Sự thay đổi pháp luật sau đàm phán (Nếu thỏa thuận từ “được phép” sang “bị cấm” hợp đồng có nguy bị hủy không phép thực công việc theo hợp đồng; hay từ “nới lỏng” sang “thắt chặt” ngược lại ảnh hưởng nhiều đến quyền lợi bên) Bên cạnh đó, hoạt động đàm phán HĐMB hàng hóa chịu ảnh hưởng đậm nét quy luật thị trường cung cầu, cạnh tranh, quy luật giá trị sản xuất lưu thông hàng hóa nên tính cạnh tranh khốc liệt, dẫn đến nhà sản xuất đơi để bán hàng phải chấp nhận mức bên mua đưa khơng thực tương xứng với giá trị hàng hóa… 2.2 Trong soạn thảo: Soạn thảo HĐMB hàng hóa trình tạo lập điều khoản hợp đồng, chứa đựng thỏa thuận bên dựa quy định pháp luật để điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hóa mà bên xác lập Các rủi ro soạn thảo HĐMB hàng hóa thưởng gồm: Thứ nhất, hình thức hợp đồng: chưa đầy đủ thông tin số hợp đồng, ký kết hợp đồng, thông tin chủ thể ký kết hợp đồng Sự xếp, trình bày điều khoản hợp đồng chưa có tính logic cao, ngơn ngữ cịn mang tính đa nghĩa… Thứ hai, nội dung hợp đồng: nội dung hợp đồng không phù hợp với tên gọi hợp đồng; thỏa thuận bên hợp đồng trái luật; nội dung hợp đồng khơng dự liệu vấn đề phát sinh trình thực hợp đồng dẫn đến biện pháp phòng chống rủi ro chưa hiệu quả… Ngoài ra, điều khoản chủ thể, thường thiếu sót giấy tờ đính kèm, giấy ủy quyền, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hay giấy tờ nhân thân Với điều khoản đối tượng hợp đồng, việc thiếu giấy tờ chứng minh chất lượng, QSH bên bán hay vấn đề làm rõ giá trị đối tượng có bao gồm loại thuế (VAT, tiêu thụ đặc biệt…), phí, lệ phí hay không tạo khả rủi ro cho việc thực hợp đồng Một vài trường hợp không thống tiến độ toán điều khoản tốn dẫn đến khó khăn thực nghĩa vụ, hay rủi ro việc đối tác đưa số tài khoản cá nhân mà số tài khoản công ty trường hợp đại diện công ty ký kết hợp đồng nhằm mục đích trốn thuế Đối với điều khoản chế tài thương mại, chưa đề cập đến trường hợp kiện bất khả Tieu luan kháng có nêu khiến đối tác hiểu khơng rõ gây tranh chấp hợp đồng Vẫn có nhầm lẫn chế tài phạt vi phạm hợp đồng tiền lãi chậm tốn nên thơng thường cần phải tách riêng chế tài thành hai mục rõ ràng Bên cạnh đó, chữ ký nháy, số trường hợp không đánh vào trang bên tạo xáo trộn hợp đồng Hay vấn đề dấu gây rủi ro thiếu dấu chức danh (nhất tổ chức tín dụng, doanh nghiệp có vốn nhà nước) - dấu thể vai trị cơng ty… Cách phòng tránh rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: 3.1 Trong đàm phán: 3.1.1 Trước đàm phán: Thứ nhất, cần biết cần mà phía đối tác cần đàm phán để chuẩn bị lý lẽ tranh luận phù hợp khai thác điểm mạnh điểm yếu đối phương Thứ hai, cần khai thác thông tin đối tác để tạo lợi đàm phán Về lực thực hợp đồng đối tác: Khi xác định lực pháp luật/ lực hành vi dân đối tác để tránh dẫn đến tranh chấp HĐMB hàng hóa phát sinh liên quan đến thẩm quyền giao kết hợp đồng, bên nên yêu cầu phía bên cung cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh, Giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã giấy tờ tùy thân người đại diện đứng đàm phán, ký kết hợp đồng; khả tài đối tác, uy tín đối tác thương trường, thiện chí hợp tác đối tác, khả đáp ứng yêu cầu chất lượng hàng hóa, khả giao nhận, sách bảo hành; biện pháp bảo đảm thực hợp đồng thỏa thuận trách nhiệm pháp lý hành vi vi phạm hợp đồng … Cần lưu ý ví dụ: Trong q trình khai thác thơng tin từ bên mua, bên bán biết bên mua cần gấp lô hàng để đảm bảo việc thực nghĩa vụ hợp đồng với đối tác bên bán trước bên mua vi phạm hợp đồng Nếu khơng có hàng để giao, bên mua bị đối tác phạt vi phạm hợp đồng hủy bỏ hợp đồng Với thông tin này, bên bán biết bên mua khơng có nhiều thời gian để thương lượng quan tâm đến việc mua mặt hàng tương tự, chất lượng tương đương để có hàng giao cho đối tác Do đó, bên mua sẵn sàng chi số tiền cao số tiền thỏa thuận với bên bán để đủ khả thực hợp đồng với phía đối tác Thứ ba, chuẩn bị phương án đàm phán hợp đồng dự thảo hợp đồng chứa đựng điều khoản đưa để thảo luận bổ sung, hoàn thiện giai đoạn đàm phán hợp đồng; tài liệu chứng minh nguồn gốc xuất xứ, chất lượng hàng hóa, bổ sung tài liệu giám định định giá để thuyết phục mức giá đưa hợp lý; tài liệu, phương tiện chứng minh lực thực hợp đồng; tài liệu Tieu luan nghiên cứu hàng hóa giá bán hàng hóa đối thủ cạnh tranh; dự liệu trước nội dung trao đổi đối tác để lên phương án đàm phán phù hợp… 3.1.2 Trong đàm phán: Thứ nhất, không nên thương lượng nhiều Các bên nên thẳng vào vấn đề sau chào hỏi, giới thiệu nhằm rút ngắn thời gian thương lượng, tránh gây mệt mỏi Thứ hai, không tự hạ thấp giá trị hàng hóa cung cấp Đối với bên bán, nên dành thời gian để thuyết phục khách hàng tin vào mức giá đưa hồn tồn phù hợp với chất lượng hàng hóa Đối với bên bán, nên đưa mức giá hợp lý để tránh việc khiến cho bên bán cảm thấy bên mua không trân trọng hàng hóa họ Thứ ba, đừng vội chấp nhận đề nghị Giá tiền không hẳn giảm chắn người đàm phán đạt điều mang lại nhiều lợi ích cho thân tổ chức người đại diện đứng đàm phán hợp đồng Thứ tư, cân nhắc việc đưa lời đề nghị trước Thứ năm, cần kiên nhẫn, lắng nghe đối tác để hạn chế loại bỏ sai lầm Thứ sáu, không dễ dàng nhượng yêu cầu từ phía đối tác Ví dụ: đàm phán với bên bán hàng, giả sử anh A đưa mức giá cuối mà hai bên đồng ý; thay nói “Tơi đồng ý với mức giá đó, đạt thỏa thuận”, nói “Tơi đồng ý với mức giá đó, miễn bên bán chủ động bố trí việc giao hàng đến kho hàng công ty … vòng … ngày kể từ thời điểm hợp đồng có hiệu lực” Thứ bảy, khơng nên vội vàng để kết thúc đàm phán mà cần tự hỏi lại thân vấn đề hậu chịu nhượng cho bên khoản đó; khoản nhượng đối phương có giá trị sao; dự thảo hợp đồng đưa có lỗi sai để bên lợi dụng biến thành lợi ích cho họ khơng… Thứ tám, khơng nói mức giá vốn tức phần lợi nhuận mà hưởng từ đơn hàng 3.2 Trong soạn thảo: Thứ nhất, người soạn thảo hợp đồng cần nắm quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hóa bên vận dụng quy định vào việc tạo lập điều khoản hợp đồng, bao gồm văn pháp luật chung chuyên ngành kèm hiệu lực chúng xác định rõ điều kiện có hiệu lực HĐMB hàng hóa soạn thảo … Thứ hai, người soạn thảo cần cẩn trọng số kỹ đặc thù: (1) Cần đảm bảo HĐMB hàng hóa thỏa mãn đầy đủ điều kiện có hiệu lực hợp đồng, bao gồm: Xác định lực chủ thể bên tham gia giao dịch (yêu cầu bên cung cấp số tài liệu giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp/hộ kinh doanh/hợp tác xã, định thành lập tổ chức kinh tế, giấy tờ tùy thân người trực tiếp tham gia giao dịch, giấy tờ xác nhận đủ điều kiện kinh doanh hàng hóa hàng hóa thuộc diện kinh Tieu luan doanh có điều kiện…); Kiểm tra mục đích nội dung giao dịch mua bán bên (loại hàng hóa mua bán có thuộc diện bị cấm kinh doanh khơng…); Xác định tự nguyện bên tham gia giao dịch mua bán hàng hóa; Xác định hình thức HĐMBHH (hàng hóa nước tự định hình thức, hàng hóa quốc tế/ đặc thù phải văn bản) (2) Cần lập điều khoản cần thiết để hợp đồng thực được: Một là, ký kết HĐMB hàng hóa: văn quy phạm pháp luật sử dụng để xác định hình thức hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên… Hai là, điều khoản xác định thông tin bên chủ thể: Thông tin thương nhân (Tên thương nhân; Số, ngày cấp, nơi cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh văn định thành lập khác; Địa chỉ, trụ sở chính; Người đại diện theo pháp luật, chức vụ người đại diện theo pháp luật; Người đại diện theo ủy quyền ký kết hợp đồng (trường hợp ủy quyền) văn ủy quyền kèm theo; Số tài khoản ngân hàng, mã số thuế…); Thông tin chủ thể kinh doanh tổ chức, cá nhân khác (bên mua); Thông tin quốc tịch, người đại diện theo pháp luật ký kết thực hợp đồng HĐMB hàng hóa quốc tế Ba là, điều khoản xác định đối tượng hợp đồng, gồm: tên hàng hóa, xuất xứ hàng hóa, chất lượng hàng hóa, số lượng (khối lượng) hàng hóa Bốn là, điều khoản bao bì, kỹ mã hiệu Trong điều khoản bao bì hàng hóa, cần thỏa thuận với chất lượng bao bì, phương thức cung cấp bao bì, giá bao bì (tính vào giá hàng hay tính riêng) Khi thỏa thuận cách ghi ký mã hiệu hàng hóa cần lưu ý cách viết, loại mực viết, kích thước, thứ tự… Năm là, điều khoản vận chuyển giao nhận hàng hóa bao gồm: phương tiện vận chuyển hàng hóa, vấn đề thuê đối tác vận chuyển, thời điểm giao nhận, địa điểm giao nhận cách thức giao nhận… Sáu là, điều khoản giá phương thức toán cần đề cập đến đơn giá, tổng giá trị hàng hóa đồng tiền tốn; tốn trực tiếp, sử dụng tín dụng chứng từ hay phương thức nhờ thu Bên cạnh đó, cần xác định đồng thời địa điểm toán thời hạn toán để đảm bảo nghĩa vụ toán thực Bảy là, điều khoản bảo hành, lắp đặt chạy thử hướng dẫn sử dụng… cần ghi rõ thời hạn bảo hành quy chế bảo hành đơn vị có trách nhiệm bảo hành hàng hóa Đồng thời, tài liệu hướng dẫn sử dụng cần thiết phải ghi rõ thiết kế thành phụ kiện không tách rời hợp đồng (3) Người soạn thảo cần lưu ý đến điều khoản có tác dụng phịng ngừa rủi ro pháp lý phát sinh trình thực hợp đồng như: điều khoản cam đoan đảm bảo; điều khoản biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng; điều khoản phạt vi phạm; điều khoản kiện bất khả kháng; điều khoản giải tranh chấp… Tieu luan DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Hướng dẫn ôn tập môn học Luật Kinh tế, TS Phùng Thị Cẩm Châu, 2020 Sách chuyên khảo, Luật Kinh tế, TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên), 2017 Đề tài nghiên cứu khoa học cấp sở, Đào tạo kỹ đàm phán, soạn thảo hợp đồng thương mại trường Đại học Luật Hà Nội, 2020, Chủ nhiệm đề tài TS Nguyễn Thị Yến Bộ luật Dân 2015, sửa đổi, bổ sung 2017 Luật Thương mại 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019\ Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập II, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2019, NXB Tư pháp Tieu luan ... HĐMB hàng hóa: Nhận diện rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: 2.1 Trong đàm phán: .1 2.2 Trong soạn thảo: .2 Cách phòng tránh rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng. .. HĐMB hàng hóa sinh lợi Nhận diện rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: HĐMB hàng hóa pháp lý xác định quyền nghĩa vụ bên giao dịch mua bán hàng hóa thực tế; công cụ giúp bên bán bên mua bảo... phòng tránh rủi ro soạn thảo, đàm phán HĐMB hàng hóa: 3.1 Trong đàm phán: 3.1.1 Trước đàm phán: Thứ nhất, cần biết cần mà phía đối tác cần đàm phán để chuẩn bị lý lẽ tranh luận phù hợp khai thác