ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT 0—0 ĐỀ TÀI NHỮNG NỘI DUNG CẦN TRAO ĐỔI VỚI NGƯỜI YÊU CẦU TƯ VẤN TRƯỚC KHI KHỞI KIỆN Kỹ năng tư vấn pháp luật Sinh viên thực hiện MỤC LỤC I Nội dung cần trao.
ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT -0—0 - ĐỀ TÀI: NHỮNG NỘI DUNG CẦN TRAO ĐỔI VỚI NGƯỜI YÊU CẦU TƯ VẤN TRƯỚC KHI KHỞI KIỆN Kỹ tư vấn pháp luật Sinh viên thực hiện: MỤC LỤC Hà Nội 11/2022 I Nội dung cần trao đổi thông tin việc Trao đổi thông tin việc Trao đổi thống cách thức làm việc bên, xác định mục đích tranh chấp đưa hướng giải nhằm đảm bảo lợi ích người yêu cầu tư vấn Tối ưu hóa yêu cầu họ, tránh yêu cầu không cần thiết Nghiên cứu trao đổi chi tiết người yêu cầu tư vấn tình tiết vụ việc tranh chấp nhằm xác định kiện pháp lý mấu chốt, để từ xác định vụ tranh chấp thuộc lĩnh vực pháp lý (là vụ án Dân hay thương mại hay nhân gia đình,…) Xác định với người yêu cầu tư vấn thời gian xảy vụ việc từ thời điểm nào? Tại lại xảy tranh chấp? Xác định tính chất vụ việc hịa giải hay khơng? Trao đổi chi phí mà người yêu cầu tư vấn phải đối mặt Chi phí tiến hành khởi kiện khơng phải số cố định mà có thay đổi tùy thuộc vào tính chất vụ việc, yêu cầu người khởi kiện… Chính trước khởi kiện, người tư vấn phải trao đổi rõ ràng với người yêu cầu tư vấn chi phí, việc nhằm mục đích: Thứ nhất, đảm bảo quyền lợi người tư vấn Khi tiến hành tư vấn, người tư vấn thu khoản phí, giá trị khoản phí thay đổi tùy thuộc vào vụ việc yêu cầu cầu người yêu cầu tư vấn Sau q trình phân tích, người tư vấn nắm rõ vụ việc đánh giá độ khó yêu cầu từ đưa mức phí phù hợp để tránh tổn thất cho thân Thứ hai, đánh giá người yêu cầu tư vấn có đủ khả theo đuổi vụ kiện hay không? Xuyên suốt vụ kiện, người khởi kiện phải đóng nhiều khoản phí giai đoạn khác Nếu kinh tế người yêu cầu tư vấn không đủ dẫn đến vụ việc bị gián đoạn khơng đạt mục đích người u cầu tư vấn Ngồi khoản chi phí phục vụ cho q trình khởi kiện, người u cầu tư vấn cịn phải đối mặt với khoản chi phí trường hợp bị thua kiện Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện Hồ sơ khởi kiện thông thường bao gồm: - Đơn khởi kiện - Các tài liệu làm sở cho yêu cầu nguyên đơn - Các tài liệu tư cách chủ thể (CCCD, hộ khẩu, ) tư cách pháp nhân (nếu quan, tổ chức) nguyên đơn - Các tài liệu chứng kèm theo tùy thuộc vào loại quan hệ tranh chấp - Các tài liệu bị đơn bên có liên quan (nếu có) - Các văn pháp luật liên quan 3.1 Kỹ chuẩn bị hồ sơ khởi kiện (1) Giúp khách hàng soạn thảo đơn khởi kiện: Đơn khởi kiện hình thức biểu đạt yêu cầu bạn đến Tịa án Với tính chất sở pháp lý quan trọng để tòa án xem xét định thụ lý vụ án, vậy, đơn khởi kiện phải trình bày rõ nội dung vụ việc, cá nhân tổ chức liên quan yêu cầu khởi kiện, tuân thủ quy định pháp luật hình thức nội dung theo Bộ Luật TTDS năm 2015 (2) Sắp xếp giấy tờ hồ sơ khởi kiện: Kèm theo Đơn khởi kiện phải có tài liệu chứng chứng minh kèm theo đơn theo khoản 5, Điều 189, BLTTDS 2015 cần hướng dẫn cho khách hàng thu thập tài liệu, chứng tương ứng với yêu cầu cụ thể, quan hệ pháp luật cụ thể Cần: Giấy tờ tùy thân: Cần cung cấp cho tòa giấy tờ tùy thân người khởi kiện giấy tờ tùy thân người bị kiện (nếu có), với giấy tờ chứng minh mối quan hệ với người có liên quan yêu cầu khởi kiện để tòa án xem xét quyền khởi kiện để làm giải theo quy định pháp luật Đối với tranh chấp dân khác cung cấp cho tòa án chứng cứ, tài liệu khác nhau: - Giấy ủy quyền cho người khác thay thực thủ tục tố tụng Tòa án - Đối với tranh chấp ly hơn, cung cấp: giấy chứng nhận đăng ký kết hôn, giấy xác nhận tình trạng nhân, giấy khai sinh con, chứng thư chứng minh tài sản chung… - Đối với tranh chấp đất đai chứng kèm theo là: giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, đồ đất, xác nhận địa phương tình trạng đất… - Đối với tranh chấp di sản thừa kế: di chúc, sổ hộ chứng minh quan hệ với người để lại di sản,… - Ngoài tranh chấp khác cung cấp hợp đồng giao dịch tranh chấp liên quan đến giao dịch dân sự… Lưu ý tư vấn với khách hàng: Đối với chứng khơng y, chứng thực nộp photo xuất trình cho tịa đối chiếu có u cầu Khơng nên nộp cho tịa nhất, đề phịng trường hợp Tịa làm thất lạc dẫn tới hậu nghiêm trọng, chí làm khởi kiện đảo ngược kết vụ án Đối với tài liệu tiếng nước ngoài, cần dịch tiếng Việt, tốt nên nhờ dịch vụ công chứng chứng nhận dịch để tăng thêm giá trị tài liệu, chứng 3.2 Hướng dẫn khách hàng thủ tục nộp hồ sơ khởi kiện tòa án Theo quy định BLTTDS 2015 tư vấn cho khách hàng nộp đơn khởi kiện phương thức: - Nộp trực tiếp Tòa án, nhận biên lai xác nhận, ngày khởi kiện tính từ ngày nộp đơn tịa - Gửi đến Tòa án qua bưu điện, lấy giấy xác nhận gửi ngày khởi kiện tính từ ngày có dấu bưu điện nơi gửi Xác định nên nộp đơn kiện đâu? Thơng thường, tịa án nơi đặt trụ sở bị đơn (nếu bị đơn tổ chức) nơi cư trú bị đơn (nếu bị đơn cá nhân) có thẩm quyền giải vụ kiện Tuy nhiên, số trường hợp, việc khởi kiện thực tại: -Tịa án nơi có chi nhánh bị đơn, vụ tranh chấp có liên quan đến hoạt động chi nhánh; -Tòa án nơi thực hợp đồng Lựa chọn tòa án gần với điều quan trọng Điều khơng góp phần tiết kiệm chi phí thời gian lại, mà cịn giúp ngun đơn theo dõi tình tiết vụ kiện cách kịp thời II Nội dung cần tư vấn chi tiết theo lĩnh vực tranh chấp cho người yêu cầu tư vấn Đối với vụ án dân cụ thể Về vấn đề chung trao đổi tình tiết, nội dung diễn biến vụ tranh chấp, liệu có nên khởi kiện hay không nên đề yêu cầu cho tịa án bảo vệ tối đa quyền lợi ích người yêu cầu tư vấn - Xác định thẩm quyền tòa án - Xác định quan hệ dân tranh chấp - Xác định kiện pháp lý mấu chốt => Khởi kiện hay không? => Xác định chứng => Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện 1.1 Vụ án nhân gia đình Hồ sơ khởi kiện cần giấy tờ sau đây: + Giấy chứng nhận đăng ký kết (nếu có) + Giấy khai sinh con; + Các giấy tờ chứng nhận tài sản chung vợ chồng tài sản thuộc sở hữu riêng người; + Các giấy tờ nợ (nếu có) + Các giấy tờ tài liệu khác có liên quan… 1.2 Đối với vụ án thừa kế Hồ sơ khởi kiện cần giấy tờ: + Các giấy tờ quan hệ người khởi kiện người để lại di sản: Giấy khai sinh, chứng minh nhân dân/CCCD, giấy chứng nhận kết hôn, sổ hộ khẩu, giấy giao nộp nhận nuôi để xác định diện hàng thừa kế; + Di chúc (nếu có) + Giấy chứng tử người để lại di sản thừa kế; + Bản kê khai di sản; + Các giấy tờ, tài liệu chứng minh sở hữu người để lại di sản nguồn gốc di sản người để lại di sản; + Các giấy tờ khác: Biên giải họ tộc, biên giải UBND xã/phường (nếu có), tờ khai khước từ nhận di sản (nếu có) Nếu muốn khởi kiện, ta cần phải thu thập chứng để xác định thời hiệu khởi kiện quyền thừa kế thời hiệu khởi kiện yêu cầu người thừa kế thực nghĩa vụ tài sản người chết để lại, toán khoản chi từ di sản chứng để chứng minh trường hợp giấy chứng tử người để lại di sản – xác định thời điểm mở thừa kế kèm theo đơn khởi kiện Việc lập hồ sơ thừa kế phải đảm bảo nội dung sau: Xác định người để lại di sản, thời điểm mở thừa kế, diện hàng thừa kế, mối quan hệ thừa kế với người để lại thừa kế Trường hợp chứng mà người yêu cầu tư vấn cung cấp hết thời hiệu khởi kiện quyền thừa kế, cần xác định chứng không áp dụng thời hiệu khởi kiện quyền thừa kế để lựa chọn khởi kiện theo quan hệ khác – ví dụ quan hệ chia tài sản chung Chứng cần thu thập để khởi kiện giúp tòa án giải việc áp dụng nghị số 02/2004/NQ-HĐTP là: - Văn xác nhận đồng thừa kế thời hạn 10 năm, kể từ thời điểm mở thừa kế thừa kế khơng có tranh chấp quyền thừa kế; - Văn xác nhận đồng thừa kế khơng có tranh chấp hàng thừa kế điều thừa nhận di sản người chết để lại chưa chia 1.3 Đối với vụ án tranh chấp sở hữu Hồ sơ cần giấy tờ: + Giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu + Các giấy tờ khác có liên quan 1.4 Đối với tranh chấp hợp đồng Hồ sơ cần chuẩn bị: + Các giấy tờ hợp đồng + Các giấy tờ, biên liên quan đến việc giải hợp đồng 1.5 Đối với tranh chấp bồi thường thiệt hại hợp đồng Hồ sơ cần giấy tờ: + Các giấy tờ liên quan đến thiệt hại, chứng từ điều trị bệnh viện; chi phí mai táng, giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu tài sản, hóa đơn thu tiền sửa chữa, … + Các văn bản, tài liệu giải quan chức + Các giấy tờ tài liệu khác Các giấy tờ chứng minh thiệt hại cần lưu ý là: + Hóa đơn thuê phương tiện cấp cứu sở y tế; + Các hóa đơn mua thuốc mua thiết bị y tế, chi phí chiếu, chụp X quang, chụp cắt lớp, siêu âm, xét nghiệm,… tất chi phí liên quan Cần xếp giấy tờ hồ sơ khởi kiện cụ thể Chứng xếp theo thứ tự ngày tháng, nội dung theo hình thức chứng chứng gốc nhất, cần phải phô tô công chứng để tăng thêm giá trị tài liệu tất chứng mà khách hàng thu thập phải nhân lên làm trở lên Một nộp cho Tòa, lại Luật sư khách hàng giữ Đối với tranh chấp kinh doanh thương mại 2.1 Khách hàng nên khởi kiện hay không khởi kiện: Trước tiên ta phải với khách hàng xác định xem có nên hay khơng nên đưa vụ tranh chấp tịa án Do cần phải làm rõ vấn đề sau: Một là, làm rõ quan hệ bên, để từ xác định tranh chấp phát sinh từ quan hệ có phải tranh chấp kinh doanh, thương mại hay không Nếu tranh chấp hợp đồng, ta phải xác định tranh chấp có thỏa mãn đủ điều kiện: + Các bên tranh chấp phải có đăng ký kinh doanh + Đều có mục đích lợi nhuận + Hợp đồng hợp đồng quy định BLDS, BLTTDS Hai là, làm rõ nội dung tranh chấp cần phải xác định giúp khách hàng tranh chấp phát sinh bên tranh chấp gì, tranh chấp hợp đồng, tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ hay tranh chấp công ty Cần phải lưu ý đến nguyên nhân dẫn đến tranh chấp, ưu bất lợi khách hàng quan hệ tranh chấp để từ đưa lời khuyên tối ưu cho người yêu cầu tư vấn Ba là, xác định yêu cầu khách hàng Ta phải nắm yêu cầu khách hàng để tìm phương thức giải tranh chấp phù hợp vụ tranh chấp, khách hàng muốn bồi thường, muốn chấm dứt thực hợp đồng, tun hợp đồng vơ hiệu,…thì ta khun khách hàng khởi kiện đến tòa án Nhưng khách hàng đưa yêu cầu thực đủ điều khoản bên thỏa thuận có thiện chí tiếp tục thực hợp đồng ta hướng dẫn khách hàng không nên khởi kiện đến tịa án mà giải thơng qua đường thương lượng, hòa giải 2.2 Kiểm tra điều kiện khởi kiện Thứ nhất, quyền khởi kiện khách hàng: + Khách hàng có tư cách pháp lý để khởi kiện hay khơng Ta cần phải xác định xác tranh chấp phát sinh từ quan hệ pháp luật nào, đối tượng phải thực nghĩa cụ quan hệ tranh chấp + Vụ việc giải án định có hiệu lực pháp luật chưa + Đối tượng mà khách hàng định khởi kiện có khơng hay phải tới đối tượng khác (ví dụ chi nhánh, cửa hàng công ty, tranh chấp với chi nhánh, cửa hàng, muốn khởi kiện cần phải kiện cơng ty cửa hàng) Thứ hai, thẩm quyền tòa án + Thẩm quyền chung: cần phân biệt thẩm quyền Tòa án quan giải tranh chấp khác: thông thường thẩm quyền tòa án trọng tài thương mại (giải trọng tài thương mại thỏa thuận văn bên chủ thể đọc lập với hợp đồng) + Thẩm quyền theo cấp: dựa vào luật chất tranh chấp để khởi kiện tịa có thẩm quyền + Thẩm quyền theo lãnh thổ Các đương có quyền thỏa thuận nơi tịa giải tranh chấp (có thể thỏa thuận yêu cầu tòa án nơi cư trú/làm việc nguyên đơn để giải vụ án – thuận tiện cho người yêu cầu) 2.3 Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện Sau thống với khách hàng vấn đề khởi kiện hay không, khách hàng định khởi kiện với vai trị luật sư cần tiến hành giúp khách hàng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện, bao gồm: - Đơn khởi kiện: trao đổi diễn biến tranh chấp, tình tiết quan trọng, kiện pháp lý mầu chốt, mong muốn khách hàng, sửa soạn đơn khởi kiện cho phù hợp - Các giấy tờ, tài liệu gửi kèm đơn kiện: cụ thể với loại tranh chấp cụ thể: + Tranh chấp hợp đồng kinh doanh thương mại: Văn hợp đồng, phụ lục hợp đồng; hóa đơn chứng từ,… liên quan đến trình giao nhận hàng hóa, cung ứng dịch vụ tốn; cơng văn, giấy tờ mà bên trao đổi với nhau… + Tranh chấp công ty: điều lệ công ty, danh sách thành viên; biên bầu chức danh, biên định giá tài sản góp vốn; biên hợp quan quản lý; định có liên quan đến quan hệ tranh chấp… + Đối với tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ: Hợp đồng (nếu có), văn bảo hộ đối tượng sở hữu công nghiệp quyền tác giả; tài liệu, chứng chứng minh vi phạm quyền bảo hộ,… Khởi kiện vụ án lao động 3.1 Tiếp xúc, trao đổi với khách hàng Với mục đích để nắm nội dung vụ tranh chấp yêu cầu cụ thể khách hàng => đưa lời khuyên thích hợp cho khách hàng Người tư vấn tiếp xúc trao đổi với người yêu cầu tư vấn cần phải làm rõ vấn đề sau đây: Thứ nhất, làm rõ xem bên có quan hệ lao động hay khơng Cụ thể cần làm rõ xem bên có ký hợp đồng lao động khơng? Hình thức hợp đồng lao động gì? Thời hạn hợp đồng? tiền lương? Địa điểm làm việc,… => để 10 xác định quan hệ dân hay hành => để xác định tịa có thẩm quyền giải Thứ hai, làm rõ nội dung tranh chấp bên, loại tranh chấp (đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động hay tranh chấp kỷ luật sa thải hay tranh chấp bồi thường chi phí đào tạo,…) Ngoài cần lưu ý làm rõ nguyên nhân dẫn đến tranh chấp; thời điểm xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp thủ tục bên tiến hành,… (kỷ luật, đơn phương,…) Thứ ba, cần làm rõ xem yêu cầu khách hàng gì: muốn bồi thường tiền lương ngày không làm việc, nhận tiền trợ cấp việc hay muốn trở lại làm việc? thứ tự ưu tiên khách hàng Nếu mong muốn khách ahngf khởi kiện đến tòa án để nhận lại việc làm ta cần khun khách hàng khơng nên khởi kiện vụ tranh chấp tòa mà nên chọn phương pháp thương lượng hòa giải 3.2 Kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng Nếu khách hàng định khởi kiện ta cần phải xem xét đến điều kiện khởi kiện: Thứ nhất, khách hàng có quyền khởi kiện hay không: tùy vào đối tượng cụ thể ta phân thành: - Người khởi kiện người lao động: người từ đủ 15 tuổi trở lên có quyền tự khởi kiện (điềm khác với chủ thể khởi kiện tranh chấp khác) Nếu người lao động 15 tuổi họ phải khởi kiện thơng qua người đại diện hợp pháp (cha mẹ, người giám hộ) - Người khởi kiện người sử dụng lao động: Nếu cá nhân phải đủ 18 tuổi trở lên, tự khởi kiện ủy quyền văn cho người khác khởi kiện người sử dụng lao động pháp nhân người đại diện theo pháp luật pháp nhân (giám đốc, tổng giám đốc)/người ủy quyền hợp pháp có quyền khởi kiện 11 Thứ hai, điều kiện hòa giải thơng qua hịa giải viên hội đồng trọng tài lao động Người tư vấn cần phải xác định xem tranh chấp có phải bắt buộc qua hịa giải sở hay khơng? Để biết cần phải xác định tranh chấp mà khách hàng muốn khởi kiện tranh chấp gì? Theo điều 188 BLLĐ 2019: Các tranh chấp hầu hết phải qua hòa giải trừ tranh chấp lao động sau không bắt buộc phải qua thủ tục hòa giải: – Xử lý kỷ luật lao động theo hình thức sa thải trường hợp bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động; – Về bồi thường thiệt hại, trợ cấp chấm dứt hợp đồng lao động; – Giữa người giúp việc gia đình với người sử dụng lao động;… Nếu tranh chấp phải thơng qua hịa giải: người tư vấn cần khun khách hàng làm đơn yêu cầu đến hòa giải viên lao động để hòa giải trước làm đơn khởi kiện tịa Nếu hịa giải khơng thành khởi kiện tịa (nếu có biên hịa giải thành khơng nên khởi kiện) Nếu tranh chấp khách hàng khơng bắt buộc phải qua hịa giải viên lao động tranh chấp khơng bắt buộc người u cầu yêu cầu hòa giải viên hòa giải tranh chấp người tư vấn phải xác định xem người yêu cầu tư vấn nộp đơn yêu cầu hòa giải hay chưa có biên hịa giải thành hay khơng? Nếu hịa giải thành nên khun thơi khởi kiện cịn khách hàng chưa qua hịa giải tùy tính chất mức độ vụ việc, lợi ích đem lại từ vụ việc mà đưa có nên khởi kiện hay khơng Bên cạnh đó, trước bên tranh chấp thỏa thuận giải tranh chấp qua hội đồng trọng tài lao động có định bên khơng thi hành có quyền khởi kiện tòa (được quy định cụ thể điều 189 BLLĐ 2019) 12 Thứ ba, điều kiện thời hiệu khởi kiện người yêu cầu tư vấn cần vào điều 190 điều 194 BLLĐ 2019 để kiểm tra thời hiệu khởi kiện, đồng thời cần trao đổi với khách hàng để biết xác ngày xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp ngày khách hàng biết kiện => xác định xem cịn thời hiệu khởi kiện hay khơng Nếu hết thời hiệu khởi kiện khơng thể khởi kiện 3.3 Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện - Chuẩn bị đơn khởi kiện Đơn khởi kiện cần đẩy đủ nội dung hình thức theo quy định BLLĐ 2019 Có thể hỏi khách hàng thơng tin cần thiết khác quan hệ lao động kiện chấm dứt hợp đồng lao động, yêu cầu cụ thể khách hàng Để làm đơn khởi kiện xem đơn khởi kiện phù hợp hay chưa thấy chưa cần sửa, bổ sung lại - Chứng cứ, tài liệu nộp kèm theo đơn khởi kiện, nhìn chung tài liệu chủ yếu liên quan đến tranh chấp lao động gồm: + Tài liệu chứng minh bên tranh chấp tồn quan hệ lao động như: hợp đồng lao động; phụ lục hợp đồng lao động,… + Các tài liệu chứng minh kiện tranh chấp bên như: định kỷ luật sa thải (tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải); định chấm dứt hợp đồng lao động (tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động); cam kết thời gian làm việc bắt buộc cho doanh nghiệp sau học (đối với tranh chấp địi bồi thường phí đào tạo),… Ngoài ra, tùy thuộc tranh chấp khách hàng tranh chấp cá nhân hay tranh chấp tập thể, có bắt buộc phải thơng qua hịa giải viên hay khơng mà người tư vấn cần phải hướng dẫn cho người u cầu nộp kèm theo biên hịa giải khơng thành, có định ban trọng tài lao động (trường hợp có bên khơng chấp hàng định này) 13 ... trước khởi kiện, người tư vấn phải trao đổi rõ ràng với người yêu cầu tư vấn chi phí, việc nhằm mục đích: Thứ nhất, đảm bảo quyền lợi người tư vấn Khi tiến hành tư vấn, người tư vấn thu khoản phí,... xúc, trao đổi với khách hàng Với mục đích để nắm nội dung vụ tranh chấp yêu cầu cụ thể khách hàng => đưa lời khuyên thích hợp cho khách hàng Người tư vấn tiếp xúc trao đổi với người yêu cầu tư vấn. .. khơng? Trao đổi chi phí mà người yêu cầu tư vấn phải đối mặt Chi phí tiến hành khởi kiện số cố định mà có thay đổi tùy thuộc vào tính chất vụ việc, u cầu người khởi kiện? ?? Chính trước khởi kiện, người