NGHIÊN cứư TRA o ĐÓI NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ QUẢN TRỊ CỒNG TI cổ PHẦN TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 VÀ NHỮNG VẤN ĐỂ ĐẶT RA PHẠM THỊ HUYỀN * ** NGUYỄN QUANG HUY ★★ * Thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội E[.]
NGHIÊN cứư - TRA o ĐÓI NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ QUẢN TRỊ CỒNG TI cổ PHẦN TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 VÀ NHỮNG VẤN ĐỂ ĐẶT RA PHẠM THỊ HUYỀN *** NGUYỄN QUANG HUY ★★ Tóm tắt: Luật Doanh nghiệp năm 2020 đời khắc phục nhiều hạn chế Luật Doanh nghiệp năm 2014, đặc biệt vấn đề quản trị công ti co phần, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp phát triển bảo vệ quyền lợi đáng nhà đầu tư; nhiên tồn số vấn đề cần phải hoàn thiện liên quan đến chế định người đại diện theo pháp luật, cấu tổ chức quản lí quyền lợi cổ đơng thiểu số Bài viết trình bày điểm hạn chế Luật Doanh nghiệp năm 2020, song song với việc tham khảo kinh nghiệm pháp luật quốc tế quản trị công ti cổ phần để từ đưa đề xuất khắc phục, góp phần hồn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Từ khoá: Luật Doanh nghiệp năm 2020; quản trị công ti; công ti cổ phần; Việt Nam Nhận bài: 01/10/2021 Hoàn thành biên tập: 25/02/2022 Duyệt đăng: 25/02/2022 SALIENT POINTS OF MANAGEMENT IN JOINT STOCK COMPANY AND ARISING ISSUES UNDER THE 2020 LAW ON ENTERPRISES Abstract: The 2020 Law on Enterprises has overcome many limitations of the 2014 Law on Enterprises, especially regarding the governance ofjoint-stock companies, creatingfavorable conditions for enterprises to grow their businesses and protect the legitimate interests of investors; However, there are still some issues that need to be improved, such asthe regulations on legal representatives, the management structure, and the rights of minority shareholders The article presents new points and limitations of the 2020 Law on Enterprises It also studies international experience on joint-stock company governance to make recommendations for Vietnam to further refine its corporate law Keywords: The 2020 Law on Enterprises; company management; joint stock company; Vietnam Received: Oct 1st, 2021; Editing completed: Feb 25th, 2022; Acceptedfor publication: Feb 25th, 2022 Những điểm Luật Doanh nghiệp năm 2020 quản trị cồng ti cổ phần Trên giới có nhiều cách hiểu khác quản trị cơng ti Ví dụ, tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD) cho “quản trị công tỉ liên quan tới tập * Thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: huyen.phuong2412@gmail.com ** Thạc sĩ, Bộ Tư pháp Email: huyclever91@gmail.com 80 hợp mối quan hệ ban giám đốc, hội đồng quản trị, cố đông bên có quyền lợi liên quan khác Quản trị công ti thiết lập cấu qua đỏ giúp xây dựng mục tiêu công ti, xác định phương tiện để đạt mục tiêu đó, giảm sát hiệu thực mục tiêu” Còn theo ủy ban châu https://www.oecd.org/daEca/corporategovemance principles/45034702.pdf, truy cập 12/12/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỨU- TRAO ĐĨI Âu (European Commission) “quản trị cơng ti hiểu cách truyền thống hệ thống giúp công ti điều hành đạo mối liên hệ người quản lí, ban quản trị, cổ đơng bên có quyền lợi liên quan công tỉ’’2 Dù định nghĩa khác khái niệm có điểm chung xem xét quản trị công ti liên quan đến chế kiểm sốt cân quyền lực cơng ti Do đó, quản trị cơng ti xem xét yếu tố then chốt để đẩy mạnh hiệu thị trường, phát triển kinh tế tăng cường lịng tin nhà đầu tư3 LDN nói riêng pháp luật cơng ti nói chung đề cao vấn đề quản trị công ti, đặc biệt LDN năm 2020 có điều chỉnh liên quan đến quản trị công ti cổ phần để phù họp với thực tế, đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp cho nhà đầu tư tạo điều kiện phát triển cho doanh nghiệp 1.1 Thay đôi liên quan đến người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Để tạo thuận lợi cho quản lí, điều hành hoạt động kinh doanh phù họp với thông lệ quốc tế, từ LDN năm 2014 cho phép cơng ti có nhiều người đại diện theo pháp luật Tuy nhiên, LDN năm 2014 lại không quy định rõ ràng thẩm quyền người đại diện mà dành quyền cho điều lệ công ti quy định Việc không phân định thẩm quyền dẫn đến tình trạng dù người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, kí họp đồng với bên thứ ba Trương Quang Anh, “Quy chế pháp lí quản trị cơng ti cổ phần Vương quốc Anh, Cộng hòa Liên bang Đức kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 2/2019, tr https://www.oecd.org/daf7ca/corporategovemance principles/45034702.pdf, truy cập 12/12/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 theo điều lệ cơng ti quy định, người đại diện lại khơng có đủ thẩm quyền kí hợp đồng; đó, khơng phải lúc đối tác hay khách hàng công ti dễ dàng tiếp cận điều lệ công ti, đối tác không xác định người đại diện có thẩm quyền kí kết họp đồng, có tranh chấp xảy ra, liệu hợp đồng kí kết có phát sinh hiệu lực với cơng ti hay khơng? Ngồi ra, nhiều trường hợp cơng ti có nhiều người đại diện theo pháp luật lại không phân định rõ quyền hạn, nhiệm vụ người đại diện theo pháp luật Thực tế cho thấy, trường hợp người đại diện theo pháp luật đùn đẩy trách nhiệm cho nhau, từ chối đại diện cho công ti với tư cách bị đơn; dẫn đến gây khó khăn cho tịa án, bên có liên quan giải tranh chấp với doanh nghiệp, gây khó khăn, thiệt hại cho bên thứ ba4 LDN năm 2020 giữ nguyên quy định công ti cổ phần (CTCP) có nhiều người người đại diện theo pháp luật, nhiên làm rõ hai vấn đề - xem hai bất cập Luật cũ, cụ thể: Một là, thẩm quyền người đại diện theo pháp luật: Trường hợp công ti có từ nhiều người đại diện theo pháp luật điều lệ không phân công rõ quyền nghĩa vụ người mồi người đại diện đủ thẩm quyền trước bên thứ ba Quy định bảo đảm quyền lợi bên thứ ba giao kết hợp đồng với người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; đồng thời, tạo linh hoạt Thuyết minh chi tiết Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), kèm theo Báo cáo số 7900/BC-BKHĐT ngày 25/10/2019, https://www.mpi.gov.vn/Pages/ tinbai.aspx?idTin=44300&idcm=140, truy cập 07/3/2022 81 NGHIÊN CỨU - TRA o ĐĨI quản lí, điều hành hoạt động doanh nghiệp người đại diện có đủ thẩm quyền thực cơng việc cổ đơng bảo vệ lợi ích hợp pháp mình, LDN năm 2020 giảm yêu cầu điều kiện tỉ lệ sở hữu cô phần phổ thông từ 10% xuống Hai là, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật: Tất người đại diện theo 5% tỉ lệ khác nhỏ hon theo quy định điều lệ công ti để cổ đông thực quyền quan trọng, như: tiếp cận thông tin hoạt động công ti, yêu cầu triệu tập họp đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) Thứ hai, bãi bỏ thời gian sở hữu tối thiểu cố phần công ti cổ phần thực quyền quan trọng Theo quy định LDN năm 2014, để thực số quyền đề cử người vào HĐQT ban kiểm soát, triệu tập ĐHĐCĐ bất thường, khởi kiện trách nhiệm dân thành viên HĐQT, giám đốc tổng giám đốc, cổ đơng, nhóm cổ đơng bắt buộc phải sở hữu liên tục tỉ lệ cổ phần định thời hạn 06 tháng Quy định thời gian sở hữu liên tục bảo đảm ràng buộc cổ đơng với cơng ti, đồng thời tránh nhírng xáo trộn tổ chức, quản lí cơng ti Tuy nhiên, quy định làm hạn chế quyền cổ đông khơng thực quyền làm chủ Có thể kể đến vụ việc xảy Tổng CTCP pháp luật phải liên đới chịu trách nhiệm trước doanh nghiệp Không ràng buộc trách nhiệm người đại diện theo pháp luật vói cơng việc chung cơng ti, mà quy định cịn bảo đảm phổi kết hợp thống ý chí người đại diện theo pháp luật cơng ti, tránh tình trạng bất đồng ý kiến “mạnh người làm” 1.2 Thay đổi liên quan đến quyền cổ đông phổ thông Thứ nhất, giảm tỉ lệ sở hữu cổ phần phô thông tối thiểu cổ đơng, nhóm cổ đơng thực quyền quan trọng Cơng ti cổ phần loại hình công ti đối vốn đặc trưng, vấn đề công ti định tỉ lệ cổ phần mà cổ đơng sở hữu Do cổ đơng nhỏ liên kết để tạo tỉ lệ sở hữu cổ phần định, có quyền việc đưa định quản lí, điều hành hoạt động công ti Ngay từ văn LDN quan tâm đến vấn đề bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cổ đơng, nhóm cổ đơng CTCP, ví dụ khoản Điều 114 LDN năm 2014 quy định tỉ lệ sở hữu cổ phần cổ đơng nhóm cổ đơng đề thực quyền nói thường 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên Tuy nhiên, việc cổ đơng nhóm cồ đơng sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông không dễ, đặc biệt với CTCP lớn Nhằm khắc phục hạn chế trên, đồng thời mở rộng mức độ phạm vi quyền cổ đông nhằm tạo điều kiện thuận lợi để 82 bia rượu nước giải khát Sài Gòn (Sabeco), cuối năm 2017, Tập đoàn Thai Beverage Public (Thaibev) mua thành công 53,59% vốn điều lệ Sabeco thông qua Công ti TNHH Vietnam Beverage Tuy nhiên không sở hữu cổ phần liên tục 06 tháng, nên Thaibev không đề cử người vào HĐQT ban kiểm soát theo LDN năm 2014 Để giải vướng mắc trên, Thaibev phải nhiều lần kiến nghị Chính phủ, Bộ Công thương để đề xuất Bộ Công thương (sở hữu 36% cổ phần) triệu tập ĐHĐCĐ bất thường để bầu nhân ThaiBev đề cử vào vị TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐƠI trí thành viên HĐQT5 Mặc dù ThaiBev cổ đông sở hữu tỉ lệ lớn cổ phần lại khơng có quyền định vấn đề quan trọng công ti, mà phải chờ đủ 06 tháng quy định gây hạn chế lớn quyền cổ đông công ti Sự việc CTCP Sabeco hi hữu, cá biệt cịn có trường hợp cổ đông cũ công ti vận dụng quy định thời gian sở hữu cổ phần tối thiểu để gây khó khăn cho cổ đơng vụ việc xảy CTCP văn hỏa Phương Nam vào năm 20176 Như vậy, với việc bỏ thời hạn nắm giữ cổ phần tối thiểu 06 tháng liên tục, LDN năm 2020 góp phần bảo vệ quyền lợi cổ đông gia nhập công ti, tránh việc cổ đông cũ lạm dụng quy định để hạn chế quyền cổ đông Việc bảo đảm quyền lợi đáng cho cổ đơng không tạo niềm tin cho nhà đầu tư mà cịn góp phần khơng nhở thúc đẩy hoạt động quản lí, kinh doanh có hiệu CTCP 1.3 Thay đổi liên quan đến ủy ban kiểm toán trực thuộc hội đồng quản trị Điều 137 LDN năm 2020 giữ nguyên quy định CTCP lựa chọn hai mơ hình tổ chức LDN trước đây, bao gồm: 1) ĐHĐCĐ, hội đồng quản trị (HĐQT), ban kiểm soát, giám đốc/tổng giám đốc; 2) ĐHĐCĐ, HĐQT, giám đốc/tổng giám đốc Trong trường hợp công ti lựa chọn mơ hình khơng thành lập ban kiểm sốt, cơng ti Cao Thị Hòa, Lê Văn Tiến, "Cùng cố” vị thể cồ đông thiểu số theo Luật Doanh nghiệp năm 2020, http://vietthink.vn/vi/tin-tu-vietthink.nd/cung-covi-the-co-dong-thieu-so-theo-luat-doanh-nghiep2020.html, truy cập 23/9/2021 Bùi Trang, Từ vụ PNC, rắc rối thỏi hạn nắm giữ cổ phiếu, https://tinnhanhchungkhoan.vn/tu-vu-pncrac-roi-thoi-han-nam-giu-co-phieu-post 15580 html, truy cập 23/9/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 phải có 20% số thành viên HĐQT thành viên độc lập có ủy ban kiểm toán trực thuộc HĐQT Đây điểm sửa đổi so với quy định LDN năm 2014, theo thuật ngữ “ban kiểm tốn” sửa đổi thành “ủy ban kiểm toán” Đồng thời, luật hành quy định cụ thể quyền cấu ủy ban kiểm toán Sự thay đổi mặt tên gọi đánh giá hợp lí, xuất phát từ lí sau: Thứ nhất, mơ hình tồn ủy ban kiểm tốn trực thuộc HĐQT mơ hình quản trị cơng ti tiệm cận với thông lệ tiên tiến giới Theo mơ hình này, ủy ban kiểm tốn ủy ban chuyên trách HĐQT, chịu trách nhiệm định hướng giám sát số lĩnh vực quản trị cụ thể bao gồm việc thiết lập, triển khai đảm bảo tính hiệu chức kiểm toán nội doanh nghiệp Do đó, Bộ Ngun tắc quản trị cơng ti theo thông lệ tốt Việt Nam, ban hành ủy ban Chứng khoán Nhà nước Tổ chức Tài Quốc tế (IFC) vào ngày 13/8/2019, có tổng cộng 20 thơng lệ tốt khuyến nghị nằm nhóm nguyên tắc chi tiết có đề cập đến ủy ban kiểm tốn Do đó, việc điều chỉnh tên gọi quy định rõ quyền hạn ủy ban kiểm toán cần thiết phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ hai, thực tiễn áp dụng quy định LDN năm 2014 cho thấy khái niệm “ban kiểm toán nội bộ” gây nhầm lẫn với phận tương tự thuộc ban điều hành Trên thực tế, công ti áp dụng mơ hình đổi tên thành “ủy ban kiểm tốn” “tiểu ban kiêm toán” để tránh trùng lặp nêu Sự thay đổi hợp lí tên gọi giúp tránh nhầm lẫn không đáng có 83 NGHIÊN CỨU - TRA o ĐƠI phận với phận kiểm toán độc lập cơng ti Do đó, từ sau LDN năm 2020 có hiệu lực, nhiều CTCP nước ta nhanh chóng thay đổi tên gọi “ban kiểm tốn nội bộ” thành “ủy ban kiểm tốn” Ví dụ, ngày 27/11/2020, hội đồng quản trị CTCP Tập đoàn Hoa Sen ban hành Nghị số 41/NQ/HĐQT/2020 việc thông qua chủ trương chuyển đổi ban kiểm toán nội thành ủy ban kiểm toán thuộc HĐQT; CTCP Vận tải đa phương thức Duyên Hải thành lập ủy ban kiểm toán trực thuộc HĐQT thay ban kiểm toán nội trực thuộc HĐQT trước đây, hay trường hợp thành lập ủy ban kiểm toán trực thuộc HDQT CTCP SCI vào ngày 27/7/2021 1.4 Thay đối liên quan đến đại hội đồng đơng Với tính chất thiết chế có quyền lực cao CTCP, định quan trọng công ti thông qua ĐHĐCĐ Quyền lực ĐHĐCĐ thực qua họp bàng việc nghị Với tính chất tầm quan trọng họp ĐHĐCĐ mà pháp luật không quy định chi tiết thấm quyền ĐHĐCĐ mà ghi nhận cụ thể điều kiện tiến hành họp cách thức thông qua nghị ĐHĐCĐ So với LDN năm 2014, Luật hành có điều chỉnh định liên quan đến CTCP, cụ thể là: Thứ nhất, điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ Trước thời điểm LDN năm 2014 có hiệu lực, điều kiện họp ĐHĐCĐ khắt khe, địi hỏi số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu (Điều 102 LDN năm 2005) 65% xem tỉ lệ cao, gây ảnh hưởng không nhỏ đến điều 84 kiện hợp lệ họp ĐHĐCĐ, thực tế cơng ti triệu tập họp lần đầu hợp lệ7 Tỉ lệ giảm xuống 51% LDN năm 2014 xem “cởi trói” cho CTCP; nhiên, tỉ lệ 51% chưa thực hợp lí, xuất phát từ việc CTCP công ti đối vốn, cần bảo đảm tỉ lệ bán, tức cần số cổ đông dự họp đại diện 50% tổng số phiếu biểu tham gia để họp ĐHĐCĐ lần thứ tiến hành hợp lệ - cách quy định Điều 145 LDN hành Thứ hai, điều kiện thông qua nghị ĐHĐCĐ ĐHĐCĐ thực thẩm quyền thơng qua việc đưa nghị quyết, hình thức biểu họp lấy ý kiến văn Điều kiện để thông qua khác tùy trường họp cụ thể Trước LDN năm 2022, thông thường điều kiện để thông qua nghị ĐHĐCĐ có số cổ đơng sở hữu 51% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp tán thành, trừ nội dung quan trọng thay đổi ngành, nghề lĩnh vực kinh doanh; thay đổi cấu tổ chức quản lí cơng ti - tỉ lệ 65%; Tỉ lệ có thay đối LDN hành, cụ thể khoản 1, khoản Điều 148 LDN năm 2020 quy định: nghị ĐHĐCĐ thông qua số cổ đông đại diện từ 65% tổng số phiếu biểu trở lên tất cổ đông dự họp tán thành với định quan trọng thay đổi cẩu tổ chức quản lí công ti; tổ chức lại, giải thể công ti; định khác thông Xem thêm: Trần Lê, "Cười nụ, khóc thầm" quanh ti lệ 51%, https://tinnhanhchungkhoan.vn/cuoi-nukhoc-tham-quanh-ty-le-51 -postl 36007.html, truy cập 07/3/2022 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỬU- TRAO ĐƠI thường thơng qua số cổ đông sở hữu 50% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp tán thành Sự thay đổi quy định tỉ lệ từ “ít 51 %” thành “trên 50%” phản ánh rõ thay đổi cách xác định yếu tố “chi phối” LDN năm 2020 Cụ thể, tỉ lệ 50% tức cần số cổ đông đại diện từ 50,01% tổng số phiếu biểu tán thành đủ điều kiện thông qua nghị ĐHĐCĐ, điều đồng nghĩa với việc cổ đơng sở hữu từ 50,01% tổng số cổ phần có quyền biểu CTCP có quyền chi phối, thơng qua khơng thông qua định công ti Không CTCP mà tiêu chí xác định tính chi phối sử dụng xây dựng khái niệm doanh nghiệp nhà nước, theo doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ, tổng số cổ phần có quyền biểu (khoản 11 Điều LDN năm 2020); tưong tự vậy, tiêu chí xác định tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước ngồi theo Luật Đầu tư năm 2020 có thay đổi tỉ lệ nhà đầu tư nước nắm giữ từ 51% vốn điều lệ theo Luật Đầu tư năm 2014 xuống 50% vốn điều lệ theo luật đầu tư hành Qua phân tích thay đổi quản trị công ti cổ phần, thấy LDN năm 2020 có thay đổi tồn diện, dung hịa tốt quyền nhóm cổ đơng CTCP Cụ thể, bên cạnh giảm tỉ lệ cổ đông tham dự để họp ĐHĐCĐ hợp lệ hay tỉ lệ thông qua nghị ĐHĐCĐ LDN năm 2020 đồng thời nâng cao quyền cổ đông thông thông qua việc: 1) giảm tỉ lệ sở hữu cổ phần tối thiểu TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 để cổ đơng thực quyền quan trọng công ti; 2) tạo thuận lợi cho cổ đông tiếp cận thông tin tình hình hoạt động quản lí cơng ti; 3) bỏ quy định thời gian sở hữu 06 tháng liên tục để cổ đông thực quyền quan trọng yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ, khởi kiện trách nhiệm dân với thành viên HĐQT, giám đốc, tổng giám đốc, Những hạn chế quy định quản trị công ti cổ phần Luật Doanh nghiệp năm 2020 Bên cạnh thay đổi tích cực, tạo mơi trường pháp lí thuận lợi cho doanh nghiệp, nâng cao quyền cổ đông công ti tiệm cận mơ hình tổ chức quản lí nước tiên tiến, liên quan vấn đề quản trị CTCP, LDN năm 2020 tồn số bất cập cần hoàn thiện 2.1 Quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đối với CTCP có nhiều người đại diện theo pháp luật, khoản Điều 12 LDN năm 2020 quy định điều lệ công ti phải quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật; trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật chưa quy định rõ điều lệ cơng ti mồi người đại diện theo pháp luật công ti đại diện đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba Như vậy, hiểu rằng, xác lập giao dịch với bên thứ ba, điều lệ công ti có quy định cụ thể quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật người đại diện với quyền nghĩa vụ tương ứng quy định điều lệ coi đại diện đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba Quy định mặc 85 NGHIÊN CỨU-TRAO ĐĨI dù có mục đích bảo vệ bên thứ ba tham gia giao dịch với CTCP song cách tiếp cận người làm luật dè dặt, dẫn đến mục đích bảo vệ bên thứ ba chưa thực cách toàn diện Trên thực tế, việc tìm hiểu thơng tin quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật CTCP nhiều thời gian gặp nhiều trở ngại, cản trở việc yêu cầu, dẫn đến thời gian bị kéo dài yêu cầu khơng chấp thuận, ảnh hưởng lớn đến lợi ích bên thứ ba 2.2 Quy định quyền khởi kiện người quản lí cơng ti cổ đông phổ thông Mặc dù LDN năm 2020 thành công việc nâng cao quyền lợi cổ đơng phổ thơng CTCP phân tích mục song quyền lợi cổ đông thiếu số tham gia giao dịch với doanh nghiệp bên thứ ba Mặc dù thơng tin danh tính người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nội dung bắt buộc giấy lại chưa bảo vệ cách toàn diện Cụ thể, khoản Điều 166 LDN năm 2020 quy định cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 01% tổng số cổ phần phổ thơng có quyền tự chứng nhận đăng kí doanh nghiệp thông báo công khai cổng thông tin quốc gia đăng kí doanh nghiệp song điều lệ công ti nơi quy định quyền nghĩa vụ nhân danh cơng ti khởi kiện trách nhiệm cá nhân, trách nhiệm liên đới thành viên HĐQT, giám đốc tông giám đốc đế u cầu hồn trả lợi ích bồi thường thiệt hại cho cơng ti người khác Cổ đơng, nhóm cổ đơng có quyền xem xét, tra cứu, trích lục thơng tin cần thiết theo định tịa án, trọng tài trước trinh khởi kiện Như vậy, cổ đông muốn khởi kiện trách nhiệm cá nhân, trách nhiệm liên đới người quản lí cơng ti gặp phải hai trở ngại: 1) phải sở hữu 01% tổng số cổ phần phổ thơng 2) phải có định tịa án, trọng tài để có quyền xem xét, tra cứu, trích lục thơng tin cần thiết cho vụ kiện Bên cạnh đáp ứng yêu cầu pháp luật doanh nghiệp, việc khởi kiện cổ đông người đại diện theo pháp luật cụ thê lại chưa có quy định pháp luật rõ ràng việc bắt buộc phải công bố công khai, dễ tiếp cận Khoản Điều 176 LDN năm 2020 quy định điều lệ CTCP phải công bố công khai trang thông tin điện từ doanh nghiệp, nhiên lại khơng có quy định cụ thể việc cơng khai thơng tin trường họp cơng ti khơng có trang thông tin điện tử, không quy định việc phải cập nhật thông tin công khai trường họp điều lệ công ti sửa đổi, bô sung Như vậy, trường hợp doanh nghiệp không hợp tác cung cấp điều lệ công ti cập nhật theo yêu cầu bên thứ ba mong muốn xác lập giao dịch, bên thứ ba cần liên hệ với quan đăng kí kinh doanh để xin tiếp cận với thông tin điều lệ công ti hồ sơ đăng kí doanh nghiệp Tuy nhiên, mặt ngun tắc, quan đăng kí kinh doanh khơng có nghĩa vụ phải cung cấp thơng tin 86 phải tuân theo trình tự, thủ tục Bộ luật Tố tụng dân Thực tế, sở hữu tỉ lệ cổ phần tương đối lớn công ti, quyền khởi kiện cổ đông khơng dễ thực hiện, ví dụ trường hợp đầu tháng 3/2020, hai đại diện Tổng công ti Công nghiệp tàu thủy Việt Nam (SBIC) gửi đơn đến Tòa án nhân dân cấp cao Hà Nội để TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN CỬU- TRAO ĐƠI tiếp tục kháng cáo việc dân yêu cầu hủy Nghị ĐHĐCĐ CTCP Sứ kĩ thuật Hoàng Liên Sơn, vụ việc kéo dài gần năm nay, cho thấy phức tạp tình tiết để giải tranh chấp, nhiên đại diện CTCP Sứ Hồng Liên Son vắng mặt Hay trường hợp ơng Nguyễn Ngọc Long, cổ đông nắm giữ 16,7% cổ phần CTCP chế thuận lợi trình cổ đông thực quyền khởi kiện công ti Tuy nhiên, bỏ điều kiện tỉ lệ cổ phần sở hữu quyền khởi kiện, gây tình trạng cổ đơng siêu nhỏ (cổ đơng sở hữu cổ phần 1% tổng số lượng cổ phần công ti) lạm dụng quyền khởi kiện gây ảnh hưởng đến hoạt động kinh Cơng trình vận tải (trụ sở TP Hải Phòng) nhiều năm theo đuổi pháp lí để yêu cầu doanh nghiệp cung cấp tài liệu, tình hình tài chính, nhiều bất cập quản lí doanh nghiệp ơng Long đưa ra, đại diện công ti “năm lần bảy lượt” vắng mặt, không cung cấp tài liệu8 Trong thông lệ quốc tế, quyền khởi kiện cổ đông người quản lí cơng ti xem xương sống quyền lực cổ đông sở cho việc bảo vệ cổ đông, đặc biệt cổ đông thiểu số trường họp người quản lí, điều hành khống chế hoạt động cơng ti công ti với tư cách chủ thể pháp lí độc lập khơng thực quyền khởi kiện hành vi gây thiệt hại cho lợi ích mình9, chất, trường hợp cổ đơng khởi kiện để u cầu hồn trả lợi ích bồi thường thiệt hại cho công ti, cổ đông tiến hành khời kiện khơng mục đích mà lợi ích cơng ti nên ngun tắc, cổ đơng thực quyền phát sinh khởi kiện mà không cần phải đáp ứng điều kiện tỉ lệ cổ phần sở hữu, đồng thời, cần thiết có doanh doanh nghiệp hay không? Tác giả cho rằng, thay đổi không đem lại nhiều tác động tới hoạt động doanh nghiệp hai lí Thứ nhất, tình cổ đơng nhỏ nói liên tục nộp đơn khởi kiện khó xảy thực tế lẽ nhóm cổ đơng chịu tác động đáng kể so với cổ đông lớn khác từ hoạt Đỗ Mến, Gian nan thực quyền khởi kiện cùa cổ đông, https://tinnhanhchungkhoan.vn/gian-nanthuc-hien-quyen-khoi-kien-cua-co-dong-post23449 html, truy cập 07/03/2022 Anupam Chander, “Minorities, Shareholder and Otherwise”, Yale Law Journal 113, 2003, tr 134 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 động kinh doanh công ti Thứ hai, việc khởi kiện đòi hỏi nhiều chuẩn bị mặt thời gian vật chất Cụ thể, theo quy định khoản Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 “kèm theo đơn khởi kiện phải có tài liệu, chứng chứng minh quyền, lợi ích hợp pháp người khởi kiện bị xâm phạm Trường hợp lí khách quan mà người khởi kiện nộp đầy đủ tài liệu, chứng kèm theo đơn khởi kiện họ phải nộp tài liệu, chứng có để chứng minh quyền, lợi ích hợp pháp người khởi kiện bị xâm phạm Người khởi kiện bổ sung giao nộp bô sung tài liệu, chứng khác theo u cầu tịa án q trình giải vụ án" Bên cạnh đó, theo quy định khoản Điều 195 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015, “thẩm phán dự tính số tiền tạm ứng án phí, ghi vào giấy báo giao cho người khởi kiện đê họ nộp tiền tạm ứng án phí Trong thời hạn 07 ngày, kể từ ngày nhận giấy bảo tòa án việc nộp tiền tạm ứng án phỉ, người khởi kiện 87 NGHIÊN CỨU - I RA o ĐĨI phải nộp tiền tạm ứng án phí nộp cho tòa án biên lai thu tiền tạm ứng án phỉ” Như vậy, người khởi kiện cần phải chuẩn bị tài liệu, chứng liên quan đến đơn khởi kiện, đồng thời phải đóng tạm ứng án phí theo quy định pháp luật Những cơng việc nói địi hỏi nhiều thời gian cơng sức để thực hiện, việc cá nhân, pháp nhân cổ đông nhỏ lẻ lạm dụng quyền khởi kiện để gây khó khăn cho hoạt động doanh nghiệp khó xảy 2.3 Sự độc lập ban kiểm soát, thành viên độc lập hội đồng quản trị, ủy ban kiêm toán nội thuộc hội đồng quản trị cấu tổ chức quản lí CTCP, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam cho phép công ti lựa chọn hai mơ hình tổ chức: mơ hình có ban kiểm sốt, mơ hình có thành viên độc lập HĐQT uỷ ban kiểm toán trực thuộc HĐQT Theo đó, thành viên HĐQT ĐHĐCĐ bầu ra, sau thành viên HĐQT bầu thành viên làm chủ tịch HĐQT, kiêm giám đốc tổng giám đốc công ti (trừ trường hợp doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết) Nếu cơng ti tổ chức mơ hình có ban kiểm soát, thành viên ban kiểm soát ĐHĐCĐ bầu Trường họp CTCP có 11 cổ đông cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ti khơng bắt buộc phải có ban kiểm sốt Nếu cơng ti tổ chức theo mơ hình có thành viên độc lập HĐQT uỷ ban kiểm tốn, 20% số thành viên HĐQT phải thành viên độc lập có uỷ ban kiểm tốn trực thuộc HĐQT Theo đó, uỷ ban kiểm tốn chịu trách nhiệm định hướng giám sát số lĩnh vực quản trị cụ thể 88 bao gồm việc thiết lập, triển khai đảm bảo tính hiệu ban kiểm toán nội doanh nghiệp Điều 161 LDN năm 2020 quy định chủ tịch uỷ ban kiểm toán phải thành viên độc lập HĐQT thành viên khác uỷ ban kiểm toán phải thành viên HĐQT không điều hành Tuy nhiên, thành viên độc lập HĐQT có quyền hạn hạn chế, bao gồm thực chức giám sát tổ chức thực kiểm sốt việc quản lí điều hành công ti quyền đề nghị họp HĐQT Trong đó, ngồi chức giám sát, ban kiểm sốt có quyền kiến nghị HĐQT ĐHĐCĐ biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lí, giám sát điều hành hoạt động kinh doanh cơng ti Như vậy, thấy tách bạch chức điều hành giám sát CTCP Việt Nam chưa triệt để giám đốc điều hành hay thành viên HĐQT vần quyền đề cử, giới thiệu bỏ phiếu bầu thành viên ban kiểm soát hay thành viên độc lập HĐQT, uỷ ban kiểm toán Chức quyền hạn ban kiểm soát thành viên độc lập HĐQT, uỷ ban kiểm tốn cịn hạn chế chưa có tầm ảnh hưởng ngang hàng với HĐQT Hướng hoàn thiện quy định pháp luật quản trị công tỉ cổ phần 3.1 quy định người đại diện theo pháp luật công ti cổ phần Như phân tích trên, pháp luật doanh nghiệp hành Việt Nam quy định người đại diện theo pháp luật công ti đại diện đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật chưa quy định rõ điều lệ công ti vấn đề này, TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN cứu- TRAO ĐÔI pháp luật Anh xa quy định lợi ích bên thứ ba giao dịch với công ti cách tình, quyền hạn giám đốc (người đại diện) nhân danh công ti ủy quyền lại cho người khác hành động nhân danh công ti coi không chịu giới hạn theo văn nội (nghị công ti hay nhóm cổ đơng thỏa thuận thành viên công ti hay nhóm cổ đơng nào)1011 Theo đó, 12 bên giao dịch với cơng ti khơng có nghĩa vụ phải tìm hiểu việc giới hạn thẩm quyền người đại diện coi hành động tình trừ cơng ti chứng minh điều ngược lại không bị xem khơng tình biết giao dịch cụ thể vượt thẩm quyền người đại diện theo quy định văn nội công ti11 Trong vụ “Henning Berg V Blackbum Rovers Football Club and another” năm 2013, Blackbum Rovers Football Club từ chối trả tiền bồi thường cho ông Berg theo hợp đồng kí kết với lí người đại diện kí hợp đồng (ơng Shaw) khơng có đủ thẩm quyền theo thỏa thuận với chủ sở hữu, thẩm phán tòa án tối cao Anh kết luận rằng: “Vẩn đề quan tâm liệu họp đồng có cho phép chủ sở hữu hay khơng mà liệu ơng Berg có quyền cho họp đồng kí giám đốc điều hành Blackburn hay không” 10 Khoản Điều 40 Luật Công ti Anh 2006 (Companies Act 2006), https://www.legislation gov.uk/ukpga/ 2006/46/section/40, truy cập 07/3/2022 11 Khoản Điều 40 Luật Công ti Anh 2006 (Companies Act 2006), https://www.legislation.gov.uk/ukpga/ 2006/46/section/40, truy cập 07/3/2022 12 Xem thêm: Henning Berg V Blackburn Rovers Football Club and another, https://employment TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 Đặt so sánh với pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, cho LDN năm 2020 chưa tính đến khó khăn bên thứ ba việc tiếp cận thông tin đầy đủ xác điều lệ doanh nghiệp định xác lập giao dịch với CTCP Theo đó, mục tiêu bảo vệ quyền lợi bên thứ ba xác lập giao dịch với CTCP chưa thực cách toàn diện quy định chưa phù họp với thông lệ quốc tế Do đó, cần quy định vấn đề theo hướng bên thứ ba xác lập giao dịch với CTCP khơng có nghĩa vụ phải tìm kiếm, xác nhận lại thông tin quyền nghĩa vụ cụ thể mồi người đại diện theo pháp luật cơng ti trường hợp cơng ti có nhiều người đại diện theo pháp luật 3.2 Quy định quyền cổ đông phổ thông trong việc khởi kiện người quản lí cơng tỉ LDN năm 2020 giới hạn tỉ lệ sở hữu 1% tổng số cổ phần phổ thông cổ đông muốn khởi kiện người quản lí cơng ti Tỉ lệ 1% LDN năm 2020 có ý nghĩa ngăn chặn cổ đơng khơng có gắn kết nhiều với doanh nghiệp cố tình khởi kiện để làm ảnh hưởng tới hoạt động kinh doanh cơng ti với mục đích xấu Tuy nhiên, phân tích trên, ngun tắc cổ đông nên phép thực quyền phát sinh khởi kiện mà không cần phải đáp ứng điều kiện tỉ lệ cổ phần sở hữu Để cân hai vấn đề này, nhà làm luật Anh chọn cách tiếp cận theo hướng thắt chặt trình tự, thủ casesupdate.co.uk/content/berg-v-blackburnrovers-football-club-athletic-plc-20 13-ewhc-l 070ch.fffeef86fl 274dfc98e3398b29367772.htm, truy cập 07/3/2022 89 NGHIÊN CỨU- TRAO ĐỎI tục khởi kiện trường hợp cổ đơng khởi kiện người quản lí cơng ti Theo đó, Phần 11 Luật Công ti Anh năm 2006 Quy tắc tố tụng dân Anh trinh tự, thủ tục khởi kiện trường hợp quy định vụ kiện phải bắt đầu việc cổ đơng, ngồi việc nộp đơn u cầu bồi thường thủ tục thông thường, phải nộp đơn xin phép tòa án với chứng để tiếp tục vụ kiện Sau đó, tòa án áp dụng thủ tục xem xét hai cấp độ để định việc có cho phép cổ đông khởi kiện hay không: 1) cấp độ thứ nhất: có phải vụ kiện có sở rõ ràng hay không (“prima facie case”); 2) trường hợp bị bác đơn, cổ đơng u cầu tòa án xem xét cấp độ thứ hai dựa nhiều yếu tố khác Sau cho phép vụ kiện tiếp tục, tòa án đưa hướng dẫn cung cấp chứng chuẩn bị cho việc xét xử, thủ tục xét xử tiến hành vụ kiện thông thường13 Như vậy, với hướng tiếp cận trên, can thiệp tòa án từ giai đoạn vụ kiện, pháp luật Anh tính đến nhiều nhóm lợi ích cần bảo vệ quy định quyền khởi kiện Đặt bối cảnh pháp luật Việt Nam nay, việc xây dựng thêm trình tự, thủ tục riêng trường họp cố đông khởi kiện người quản lí cơng ti nhiều thời gian, đặt thêm gánh nặng công việc cần xử lí lên hệ thống tịa án vốn tình trạng tải vụ việc Trong thời gian đó, lựa chọn cách tiếp cận giới hạn tỉ lệ sở hữu cổ phần phổ thông cổ đông quyền khởi kiện 13 Nguyễn Hoàng Thùy Trang, “Quyền khởi kiện phái sinh cổ đông công ti cổ phần theo pháp luật Anh học Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp li Việt Nam, số 05(66)/2011, tr 36 - 42 90 Việt Nam coi hợp lí Tuy nhiên, ưong tương lai, để bảo đảm quyền lợi đáng cô đông thiểu số, nhà làm luật Việt Nam cần lựa chọn cách tiếp cận khác để hạn chế vấn đề trên, việc đưa vào trình tự khởi kiện thủ tục liên quan đến đơn yêu cầu tiếp tục vụ kiện quy định Luật Cơng ti Anh năm 2006 nguồn tham khảo tốt Cùng với đó, để đảm bảo việc khởi kiện cổ đông hiệu quả, không bị tác động người quản lí CTCP, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam xem xét nới lỏng quyền tiếp cận thông tin cổ đông, cho phép cổ đông khởi kiện quyền tiếp cận thông tin từ thời điểm bắt đầu thủ tục tố tụng; định tòa án, trọng tài nên áp dụng trường họp người quản lí khơng họp tác cung cấp thông tin cần thiết 3.3 Quy định độc lập ban kiểm soát, thành viên độc lập hội đồng quản trị, ủy ban kiếm toán nội trực thuộc hội đong quản trị Liên quan đến cấu qn lí CTCP, Cộng hịa Liên bang Đức quốc gia tiêu biểu áp dụng hình thức quản trị nhị cấp với tách bạch ban điều hành ban kiểm soát Thành viên ban điều hành bỏ nhiệm với nhiệm kì tối đa năm nhiệm (phải có lí do) ban kiểm sốt tái bổ nhiệm Trong đó, thành viên ban kiểm sốt thơng thường bổ nhiệm họp đại hội cô đông thường niên Theo Luật Đồng Đức (Co-determination Act 1976), tuỳ thuộc vào số lượng lao động công ti mà phần ba nửa số thành viên ban kiểm soát bầu người lao động Các giám đốc điều hành áp đặt ảnh hưởng minh vị TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 NGHIÊN cứư-TRAO ĐƠI trí thành viên ban kiểm sốt lao động công ti bầu Bên cạnh chức bổ nhiệm, giám sát nhiệm thành viên ban điều hành, số trường hợp cụ thể, điều lệ ban kiểm sốt định số hoạt động quan trọng mà công ti muốn thực thiết phải có đồng ý ban kiểm sốt14 Thêm vào đó, để giảm thiểu hon tầm ảnh hưởng giám đốc điều hành tới hoạt động ban kiểm sốt, ban kiểm sốt bao gồm số lượng hợp lí thành viên độc lập Vì vậy, thấy hệ thống quản trị CTCP Đức trao quyền hạn cho bên liên quan cách giúp họ kiểm sốt quyền lợi - giải phóng kiểm sốt viên khỏi phụ thuộc vào quản lí Tiếp thu ưu điểm hình thức quản trị nhị cấp Cộng hòa Liên bang Đức, đê nâng cao hiệu chức ban kiêm soát hay thành viên độc lập, LDN Việt Nam cần sửa đổi quy định liên quan tới việc bầu ban kiểm soát thành viên độc lập HĐQT theo hướng thành viên HĐQT ban giám đốc không quyền đề cử hay giới thiệu bỏ phiếu bầu thành viên ban kiểm soát thành viên độc lập HĐQT Điều giúp tránh tình trạng ban kiểm soát hay thành viên độc lập HĐQT hoạt động lợi ích HĐQT ban giám đốc Bên cạnh đó, thành viên độc lập HĐQT với chức giám sát tổ chức thực kiểm sốt việc quản lí điều hành công ti, pháp luật cần đưa quy định cụ thể chi tiết horn vị trí CTCP để tránh tình trạng cơng ti bầu 14 Trương Quang Anh, “Quy chế pháp lí quản trị cơng ti cổ phần Vương quốc Anh, Cộng hòa Liên bang Đức kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 02/2019, tr 11 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 2/2022 vị trí mang tính hình thức khơng có giá trị thực tiễn Ngoài ra, chế đồng Luật Đồng Đức đời tăng cường quyền diện tham gia người lao động vào việc quản trị CTCP, nhằm ngăn chặn việc giám đốc điều hành theo đuôi cách mức cần thiết dự án rủi ro, lợi trước mắt người lao động thường hướng phát triển lâu dài, bền vững công ti, nơi làm việc Nhờ việc dịng thơng tin ban người lao động cải thiện cách đáng kể thông qua chế đồng quyết, người lao động tiếp cận thơng tin liên quan tới hoạt động cơng ti trực tiếp đóng góp ý kiến với định công ti, đồng thời tạo nên môi trường làm việc dân chù giảm thiêu tình trạng đình cơng, biểu tình người lao động Do vậy, tương lai, nhà làm luật Việt Nam cân nhắc chế xây dựng, hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp, hướng tới môi trường kinh doanh sản xuất bình đẳng hơn, quan tâm tới người yếu thế./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Trương Quang Anh, “Quy chế pháp lí quản trị cơng ti cổ phần Vương quốc Anh, Cộng hòa Liên bang Đức kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Luật học, so 2/2019 Anupam Chander, “Minorities, Shareholder and Otherwise”, Yale Law Journal 113, 2003 Nguyễn Hoàng Thùy Trang, “Quyền khởi kiện phái sinh cổ đông công ti cổ phần theo pháp luật Anh học Việt Nam”, Tạp Khoa học pháp lí Việt Nam, số 05(66)/2011 91 ... đốc, Những hạn chế quy định quản trị công ti cổ phần Luật Doanh nghiệp năm 2020 Bên cạnh thay đổi tích cực, tạo mơi trường pháp lí thuận lợi cho doanh nghiệp, nâng cao quyền cổ đông công ti tiệm... tăng cường lòng tin nhà đầu tư3 LDN nói riêng pháp luật cơng ti nói chung đề cao vấn đề quản trị cơng ti, đặc biệt LDN năm 2020 có điều chỉnh liên quan đến quản trị công ti cổ phần để phù họp... luật quản trị công tỉ cổ phần 3.1 quy định người đại diện theo pháp luật cơng ti cổ phần Như phân tích trên, pháp luật doanh nghiệp hành Việt Nam quy định người đại diện theo pháp luật công ti