Dự thảo Án lệ số 09/2022 về xác định quyền nuôi con dưới 36 tháng tuổi thuộc về người cha trong trường hợp người mẹ không trực tiếp chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con vừa được công bố để lấy ý kiến đóng góp. Bài viết Xác định quyền của cha được nuôi con dưới 36 tháng tuổi khi mẹ không trực tiếp nuôi dưỡng phân tích về Dự thảo án lệ này và đề xuất một số kiến nghị hoàn thiện.
NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT XÁC ĐỊNH QUYỀN CỦA CHA ĐƯỢC NUÔI CON DƯỚI 36 THÁNG TUỔI KHI MẸ KHÔNG TRỰC TIẾP NUÔI DƯỠNG Đặng Thanh Hoa* Trần Thị Thu Hằng** *TS Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh **Sinh viên Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: Hơn nhân, gia đình, quyền ni con, án lệ Lịch sử viết: Nhận : 03/06/2022 Biên tập : 12/06/2022 Duyệt : 14/06/2022 Article Infomation: Keywords: Marriage, family, child custody, case law Article History: Received : 03 Jun 2022 Edited : 12 Jun 2022 Approved : 14 Jun 2022 Tóm tắt: Dự thảo Án lệ số 09/2022 xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi thuộc người cha trường hợp người mẹ khơng trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục vừa công bố để lấy ý kiến đóng góp Đây xem trường hợp khác mà quyền nuôi 36 tháng tuổi ghi nhận thuộc người cha Tác giả viết phân tích Dự thảo án lệ đề xuất số kiến nghị hoàn thiện Abstract: It has been published to seek comments to the draft Case Law No 09/2022 on determining the right to raise a child under 36 months of age belongs to the father in case the mother does not directly take care, nurture and educate the child This is considered as another case where custody of a child under 36 months of age is recorded as belonging to the father This article provides an analysis of the draft Case Law and also proposes a number of recommendations for further improvements Quy định pháp luật nhân gia đình xác định quyền ni Luật Hơn nhân gia đình năm 2014 (Luật Hơn nhân gia đình) quy định việc xác định quyền nuôi hướng đến mục tiêu phát triển tốt con, thể xuyên suốt điều luật cụ thể1 Ngoài ra, qua khảo sát số án tranh chấp xác định quyền ni con, thấy, Tịa án có xu hướng xem xét đến điều kiện tài chính, mơi trường sống, sau cân nhắc đến yếu tố bảo đảm ổn định cạnh với bên bố Xem khoản Điều 69 Luật Hơn nhân gia đình quy định nghĩa vụ cha mẹ; khoản Điều 70 quyền con… Số 13 (461) - T7/2022 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT mẹ Các định Tòa án cho thấy quan điểm tương đồng thay đổi người trực tiếp nuôi dưỡng cần thiết bên trực tiếp ni khơng cịn có đủ điều kiện để bảo đảm phát triển tốt cho con2… Riêng quyền nuôi 36 tháng tuổi có quy định đặc thù khoản Điều 81 Luật Hơn nhân gia đình: “Con 36 tháng tuổi giao cho mẹ trực tiếp nuôi, trừ trường hợp người mẹ không đủ điều kiện để trực tiếp trơng nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục cha mẹ có thỏa thuận khác phù hợp với lợi ích con” Theo quy định trên, sở để xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi pháp luật quy định dự liệu hai trường hợp sau: (1) “Mẹ trực tiếp nuôi dưỡng” trừ mẹ không đủ điều kiện để trực tiếp trơng nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục con; (2) “Khơng phải mẹ ni dưỡng” mà “người khác ni dưỡng” cha mẹ có thỏa thuận khác phù hợp với lợi ích Trên thực tiễn, xảy trường hợp 36 tháng tuổi người mẹ có đủ điều kiện để trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục có đương nhiên người mẹ quyền trực tiếp ni dưỡng hay khơng? Nếu khơng lý để giải thích cho trường hợp ngoại lệ đặc thù này? Dự thảo Án lệ 09/20223 vừa công bố có hướng giải cụ thể trường hợp Dự thảo Án lệ số 09/2022 Chị K (người mẹ) anh P (người cha) đăng ký kết với nhau, có 01 chung vào năm 2016 Nhưng người mẹ tự ý bỏ nhà bố mẹ đẻ từ 04 tháng tuổi khơng trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục Trong khoảng thời gian này, người cha liên tục ni dưỡng, chăm sóc, bảo đảm điều kiện phát triển tốt cho con, người quen với môi trường sống với cha Năm 2018, “mâu thuẫn vợ chồng trầm trọng”, không giải nên thống thuận tình ly Tịa án cấp sơ thẩm định giao cho người cha trực tiếp trơng nom, chăm sóc Tuy nhiên, Dự thảo Án lệ khơng nêu rõ lập luận lại có định Sau đó, người mẹ kháng cáo án sơ thẩm xin quyền nuôi Hội đồng xét xử cấp phúc thẩm chấp nhận kháng cáo người mẹ, giao cho người mẹ nuôi dưỡng theo khoản Điều 81 Luật Hơn nhân gia đình Bản án phúc thẩm sau bị kháng nghị giám đốc thẩm, định Hội đồng xét xử giám đốc thẩm (HĐXXGĐT) tiếp tục giao 36 tháng tuổi cho người cha trực tiếp nuôi dưỡng HĐXXGĐT nhận định: “chỉ mâu thuẫn vợ chồng, chị K tự ý nhà bố mẹ đẻ sinh sống, bỏ lại cháu T 04 tháng tuổi cho anh P nuôi dưỡng… Mặc dù, khoản Điều 81 Luật Hôn nhân gia đình năm Tham khảo án: Bản án số 1160/2018/HNGĐ-PT tranh chấp thay đổi người trực tiếp nuôi sau ly hôn, https://thuvienphapluat.vn/banan/ban-an/ban-an-11602018hngdpt-ngay-30112018-ve-tranhchap-thay-doi-nguoi-truc-tiep-nuoi-con-sau-ly-hon-92061; Bản án số 24/2020/HNGĐ-ST ngày 03/07/2020 tranh chấp thay đổi người nuôi con, https://thuvienphapluat.vn/banan/ban-an/ban-an-242020hngdst-ngay03072020-ve-tranh-chap-thay-doi-nguoi-nuoi-con-142229; Bản án 19/2018/DS-PT ngày 24/09/2018 thay đổi người nuôi con, https://thuvienphapluat.vn/banan/ban-an/ban-an-192018dspt-ngay-24092018-vethay-doi-nguoi-nuoi-con-79399 TANDTC (2022), Dự thảo Án lệ số 09, https://anle.toaan.gov.vn/webcenter/portal/anle/chitietanleduthao? dDocName=TAND214231 10 Số 13 (461) - T7/2022 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT 2014 có quy định cháu T quen với điều kiện, môi trường sống anh P nuôi dưỡng, chăm sóc bảo đảm điều kiện tốt nhất; giao cháu T cho chị K nuôi dưỡng gây xáo trộn, ảnh hưởng đến phát triển bình thường cháu”4 Dự thảo Án lệ số 09/2022 (Dự thảo Án lệ) khơng nêu rõ tình tiết, liệu để khẳng định người mẹ có hay khơng có đủ điều kiện để trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục Tuy nhiên, với nội dung phân tích từ HĐXXGĐT nội dung kết luận Dự thảo Án lệ cho thấy, trường hợp người mẹ có đủ điều kiện để trực tiếp chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con, 36 tháng tuổi nên xem xét giao cho người mẹ trực tiếp nuôi dưỡng cách luận giải định Tòa án cấp phúc thẩm Đây lý để có đề xuất trường hợp làm Án lệ giải tình thực tế mà pháp luật chưa dự liệu quy định – giá trị án lệ nói chung Dự thảo Án lệ nói riêng Với cách phân tích luận giải HĐXXGĐT vụ án cho thấy, người mẹ có đủ điều kiện, việc giao làm cho sống bị xáo trộn, không ổn định môi trường sống trước người cha trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục để phát triển cách tốt nhất… định giao 36 tháng tuổi cho người mẹ không phù hợp Nói cách khác, với trường hợp quyền ni trực tiếp phải thuộc người cha Việc xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi sau ly hôn thuộc người cha nêu Dự thảo Án lệ không rơi vào trường hợp ngoại lệ theo khoản Điều 81 Luật Hôn nhân gia đình năm 2014 Vì lẽ đó, pháp luật cần ghi nhận trường hợp quyền nuôi 36 tháng tuổi phải thuộc người cha không phụ thuộc vào việc người mẹ có đủ điều kiện trực tiếp chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục thỏa mãn yếu tố sau: (1) người mẹ không nuôi từ nhỏ; (2) người cha người trực tiếp nuôi dưỡng, đồng thời, tạo mơi trường ni dưỡng, chăm sóc điều kiện tốt Luận giải hai điều kiện vào vụ án Dự thảo Án lệ sau: - Điều kiện thứ nhất, người mẹ không ni từ cịn nhỏ Vụ án nhân gia đình đặt Dự thảo Án lệ lại cho thấy xa cách người mẹ với xuất trước thời điểm ly hôn, tức người mẹ có ngắt quãng việc gắn bó với từ trước thời điểm phát sinh tranh chấp quyền ni Vì vậy, thời điểm phát sinh tranh chấp quyền nuôi con, áp dụng khoản Điều 81 Luật Hôn nhân gia đình sở thuyết tâm lý gắn bó5 khơng hợp lý Cụ thể, khoản Điều 81 Luật Hơn nhân gia đình hướng đến trì gắn kết người mẹ 36 tháng tuổi để bảo đảm phát triển tự nhiên con, không hướng đến tái kết nối mối quan hệ có ngắt quãng người mẹ 36 tháng tuổi Mặt khác, thời điểm người mẹ tự nguyện rời bỏ giao 36 tháng tuổi lại cho người cha, gắn kết người mẹ người bị cắt đứt, cắt đứt hoàn tồn thuộc lựa chọn người mẹ Do đó, TANDTC (2022), Dự thảo Án lệ số 09, tr.4, https://anle.toaan.gov.vn/webcenter/portal/anle/ chitietanleduthao?dDocName=TAND214231 Sẽ phân tích chi tiết phần sau Số 13 (461) - T7/2022 11 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT khơng có sở xác đáng để ưu tiên người mẹ so với người cha việc xác định quyền nuôi - Điều kiện thứ hai, người cha người trực tiếp nuôi dưỡng và tạo môi trường nuôi dưỡng, chăm sóc điều kiện tốt HĐXXGĐT đánh giá việc người cha tạo môi trường ni dưỡng, chăm sóc điều kiện tốt thông qua ý kiến xác nhận Biên xác minh Ban tự quản thôn Chi hội phụ nữ nơi người cha cư trú sau: “Anh P ni dưỡng, chăm sóc cháu T tốt Anh P có việc làm Cơng ty TNHH Thương mại dịch vụ N, thu nhập ổn định, hồn tồn đủ điều kiện để ni cháu T”6 Như vậy, HĐXXGĐT xét đến việc người cha chịu trách nhiệm chăm sóc người mẹ bỏ đi, điều kiện tài chính, chăm sóc dành cho xác nhận quan, tổ chức có thẩm quyền nơi người cha cư trú Sự tương thích phù hợp Dự thảo Án lệ với kinh nghiệm nước Dự thảo Án lệ có phù hợp tương đồng với xu hướng giới quy định xác định quyền ưu tiên mẹ nuôi 36 tháng tuổi phải tính đến điều kiện bảo vệ lợi ích tốt cho 3.1 Thuyết tâm lý gắn bó mẹ Thuyết tâm lý gắn bó mẹ (attachment theory)7 cho rằng, chia ly mẹ 03 tuổi (tương đương 36 tháng) có tác động tiêu cực đến phát triển con, diện vật lý/sự thân mật người mẹ điều kiện thiết yếu để người phát triển kết nối tình cảm gây dựng cảm xúc yêu thương, che chở Do đó, việc xa cách người mẹ từ giai đoạn nhỏ dẫn đến tượng tâm lý không ổn định, dễ bị kích động Đặc biệt, thuyết nhấn mạnh gắn kết mẹ mạnh mẽ khoảng thời gian từ 03 tuổi Sau cột mốc này, người dần có khả thích nghi với khơng diện mẹ có tảng xây dựng kết nối tình cảm trước có niềm tin đồn tụ mẹ Nội dung vụ án Dự thảo Án lệ cho thấy, việc người mẹ tự bỏ khơng ni từ cịn nhỏ không thỏa mãn thuyết tâm lý gắn bó nhằm bảo đảm phát triển lành mạnh người Ngoài ra, việc ưu tiên cho người mẹ quyền nuôi 36 tháng tuổi phải kèm theo điều kiện người mẹ có đủ điều kiện để trực tiếp ni cha mẹ khơng có thỏa thuận khác phù hợp lợi ích Nói cách khác, điều kiện ưu tiên quyền người mẹ trực tiếp nuôi hay người khác theo thỏa thuận cha mẹ phải vào việc để bảo vệ quyền lợi ích tốt cho 3.2 Bảo vệ lợi ích tốt “Bảo vệ lợi ích tốt con” (bestinterests-of-child) nguyên tắc chủ đạo Công ước Liên hợp quốc quyền trẻ em mà Việt Nam phê chuẩn từ năm 1990 Cụ thể, khoản Điều Công ước nhấn mạnh: “Trong hoạt động liên quan tới trẻ em… lợi ích tốt trẻ em phải mối quan tâm hàng đầu” Nội dung tương tự đề cập khoản Điều 24 Công ước TANDTC (2022), Dự thảo Án lệ số 09, tr.4, https://anle.toaan.gov.vn/webcenter/portal/anle/chitietanle duthao?dDocName=TAND214231 Kimberly Howard, Anne Martin, Lisa J Berlin & Jeanne Brooks-Gunn (2010), Early mother-child separation, parenting, and child well-being in Early Head Start families, Attachment and Human Development, https:// www.ncbi.nlm.nih.gov/pmc/articles/PMC3115616/, retrieved 03/6/2022 12 Số 13 (461) - T7/2022 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT châu Âu nhân quyền với tư cách nguyên tắc trung tâm điều chỉnh quyền trẻ em8 Do đó, việc xác định quyền ni - hoạt động liên quan, tác động trực tiếp đến người con, phải chịu chi phối nguyên tắc “bảo vệ lợi ích tốt con”. Một số quốc gia công khai áp dụng nguyên tắc “bảo vệ lợi ích tốt con” tranh chấp quyền nuôi Hoa Kỳ Hầu hết vụ án xét xử bang khác cân nhắc đến nguyên tắc trước tiên để giải tranh chấp quyền nuôi con9 Canada cịn tiếp cận khái niệm “bảo vệ lợi ích tốt con” theo 03 góc độ10: (i) quyền người con; (ii) nguyên tắc cốt lõi hoạt động pháp lý tác động đến người con; (iii) quy tắc tố tụng liên quan phải nhằm bảo đảm thuận tiện để thực “bảo vệ lợi ích tốt con”. Hoa Kỳ có quy tắc tương ứng (approximation rule) áp dụng rộng rãi tranh chấp phân định quyền nuôi con; theo đó, quyền ni trực tiếp, thường xun trao cho bên phụ huynh dành nhiều thời gian, cơng sức để chăm sóc, ni dưỡng trước thời điểm xảy tranh chấp11 Qua đây, Dự thảo Án lệ có tương đồng áp dụng quy tắc tương ứng trên, người cha người trực tiếp nuôi dưỡng 36 tháng tuổi đương nhiên so với người mẹ trường hợp dành nhiều thời gian, công sức để chăm sóc, ni dưỡng tốt người mẹ không trực tiếp nuôi Do đó, khẳng định định trao quyền ni 36 tháng vụ án Dự thảo Án lệ cho người cha hợp lý Như vậy, pháp luật quốc tế nước khơng có thừa nhận quyền ưu tiên xem xét (nhưng nhất) để giao quyền nuôi 36 tháng tuổi trực tiếp cho người mẹ, mà quy định xác định quyền nuôi phải hướng đến phát triển ổn định, toàn diện tốt người mối liên hệ hài hòa từ tinh thần đời sống vật chất Trong đó, ổn định đời sống sinh hoạt việc hạn chế thay đổi xảy môi trường sống, người tiếp cận, giấc ăn ngủ… Ngồi gắn kết tâm lý ổn định đời sống sinh hoạt yếu tố cần thiết phát triển người Thậm chí, theo nhiều khía cạnh, việc xác định người có khả tạo điều kiện, mơi trường sống thuận lợi cho người cịn coi trọng ổn định đời sống sinh hoạt12 Tóm lại, ổn định đời sống sinh hoạt yếu tố quan trọng việc bảo đảm lợi ích Migration and Home Affairs – European Commission, Best interests of the child (BIC), https://ec.europa eu/home-affairs/pages/glossary/best-interests-child-bic_en, retrieved 04/6/2022 Andrea Charlow (1987), Awarding Custody: The Best Interests of the Child and Other Fictions, Yale Law and Policy Review, vol 5, no 2, https://www.jstor.org/stable/40239245, retrieved 04/6/2022 10 Canadian Bar Association, Best Interests of the Child – A Triple Concept, https://www.cba org/Publications-Resources/Practice-Tools/Child-Rights-Toolkit/theChild/Best-Interests-of-theChild#:~:text=%E2%80%9CBest%20Interests%20of%20the%20child,14%2C%20paras., retrieved 04/6/2022 11 Richard A Warshak (2007), The Approximation Rule, Child Development Research, and Children’s Best InterestsAfter Divorce, Child Development Perspective, https://www.researchgate.net/publication/229801370_ The_Approximation_Rule_Child_Development_Research_and_Children’s_Best_Interests_After_ Divorce#:~:text=The%20approximation%20rule%20asserts%20that,divorce%2Fseparation.%20 , retrieved 05/6/2022 12 Khoản Điều 69 Luật Hơn nhân gia đình quy định nghĩa vụ cha mẹ: “Thương yêu con, tôn trọng ý kiến con; chăm lo việc học tập, giáo dục để phát triển lành mạnh thể chất, trí tuệ, đạo đức” Số 13 (461) - T7/2022 13 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT tốt con13 Do đó, chúng tơi cho rằng, giá trị lớn Dự thảo Án lệ thông qua cách tiếp cận việc xem xét định giao quyền ni nói chung có quyền ni trực tiếp 36 tháng tuổi phải xem xét điều kiện hoàn cảnh thực phù hợp bảo đảm phát triển bền vững ổn định người con, tránh “gây xáo trộn, ảnh hưởng đến phát triển bình thường” người - đặc biệt 36 tháng tuổi Triển vọng ứng dụng Dự thảo Án lệ số 09/2022 Các vụ án tranh chấp quyền nuôi thực tiễn vơ đa dạng, phức tạp, khác tình tiết, kiện Tuy nhiên, với cách hiểu có phần cứng nhắc khoản Điều 81 Luật Hôn nhân gia đình trước có Dự thảo Án lệ - đa phần kết tranh chấp quyền nuôi 36 tháng tuổi xét xử mặc định theo hướng người mẹ có quyền ni người mẹ có đủ điều kiện bên khơng có thỏa thuận khác… lợi ích tốt thực với người cha Do đó, Dự thảo Án lệ tảng pháp lý vững để giải vụ án tranh chấp quyền nuôi 36 tháng tuổi cách khách quan, toàn diện hơn, bảo vệ tốt quyền, lợi ích 36 tháng tuổi Hơn nữa, áp dụng Dự thảo Án lệ khơng có ý nghĩa việc xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi sau ly hơn, mà cịn tranh chấp khác quyền nuôi giải hậu thủ tục ly hôn Theo hướng này, tác giả đưa ví dụ vụ án minh họa sau: Con giá thú sinh mẹ có nhân hợp pháp với người khác có chung với người chồng hợp pháp Sau khoảng thời gian đầu sinh con, người mẹ tự nguyện đưa cho người cha độc thân nuôi dưỡng trực tiếp Người cha ln chăm sóc cho đầy đủ từ vật chất đến tinh thần, tạo điều kiện cho người mẹ thăm nom đặn Tuy nhiên, người cha muốn giải vấn đề tình cảm dứt khốt hướng đến mục tiêu ni dưỡng cách ổn định, người mẹ lại có động thái khơng phối hợp với người cha, thường xun đe dọa, giành lại quyền ni cho 36 tháng tuổi nên người mẹ tồn quyền trực tiếp ni đòi lại từ người cha lúc Những hành động người mẹ trường hợp rõ ràng gây nên xáo trộn đến sống người Nếu người mẹ chủ động khởi kiện tranh chấp quyền nuôi 36 tháng tuổi, hồn tồn xảy cách hiểu thông thường áp dụng khoản Điều 81 Luật Hơn nhân gia đình mà khơng có cách hiểu xử lý tương tự kết luận Dự thảo Án lệ Điều tạo nên định khơng bảo đảm tính đắn, hợp lý khơng xem xét lợi ích tốt cách linh hoạt, tồn diện Chính vậy, Dự thảo Án lệ xem xét chấp nhận kim nam cho đường lối xét xử thực tiễn Tòa án tranh chấp quyền nuôi 36 tháng tuổi, mở rộng hướng tiếp cận khoản Điều 81 Luật Hôn nhân gia đình nhằm bảo vệ tốt quyền lợi người con, sở pháp lý vững trường hợp pháp luật chưa quy định để thừa nhận quyền trực tiếp nuôi người cha 36 tháng tuổi Johnson County Bar Association (2010), “Parenting Arrangements”, Family Law Guidelines, https:// cdn.ymaws.com/www.jocobar.org/resource/resmgr/imported/Section%201%20-PARENTING%20 ARRANGEMENTS.pdf, retrieved 05/6/2022 13 14 Số 13 (461) - T7/2022 ... quyền nuôi 36 tháng tuổi có quy định đặc thù khoản Điều 81 Luật Hơn nhân gia đình: ? ?Con 36 tháng tuổi giao cho mẹ trực tiếp nuôi, trừ trường hợp người mẹ không đủ điều kiện để trực tiếp trơng... ni dưỡng, giáo dục cha mẹ có thỏa thuận khác phù hợp với lợi ích con? ?? Theo quy định trên, sở để xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi pháp luật quy định dự liệu hai trường hợp sau: (1) ? ?Mẹ trực tiếp. .. tranh chấp quyền nuôi 36 tháng tuổi cách khách quan, tồn diện hơn, bảo vệ tốt quyền, lợi ích 36 tháng tuổi Hơn nữa, áp dụng Dự thảo Án lệ khơng có ý nghĩa việc xác định quyền nuôi 36 tháng tuổi sau