lẬPCnicơiiíTiMMe HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP HIỆN HÀNH VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP • NGUYỀN NGỌC HẲI TÓM TẮT: Trong phạm vi viết này, tác giả phân tích sở lý luận bất cập quy định hành giải doanh nghiệp quy định ttong Luật Doanh nghiệp 2020, sở đó, đưa biện pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật giải doanh nghiệp Từ khóa: doanh nghiệp, thủ tục giải thể, quan đăng ký kinh doanh, Luật Doanh nghiệp Đặt vấn đề Trong giai đoạn nay, chịu ảnh hưởng từ biến động tiêu cực từ kinh tế toàn cầu, kinh tế Việt Nam có nhiều khó khăn Các loại hình doanh nghiệp, chủ yếu doanh nghiệp có quy mô vừa nhỏ, đối tượng chịu nhiều tác động qua biến động từ kinh tế Có nhiều doanh nghiệp khơng thể trụ vững đợt “sóng gió ”, đặc biệt năm 2020 tháng đầu năm 2021 ảnh hưởng nặng nề đại dịch Covid - 19 Dịch bệnh tác động mạnh mẽ đến thị trường, dẫn đến việc doanh nghiệp phải phá sản tiến hành thủ tục để giải thể doanh nghiệp khắc phục khó khăn yếu tố bất lợi mang lại Cơ sở lý luận giải doanh nghiệp Khác với phá sản, giải thể doanh nghiệp thủ tục hành nhằm chấm dứt tồn doanh nghiệp, theo ý chí doanh nghiệp SỐ 19-Tháng 8/2021 quan có thẩm quyền với điều kiện doanh nghiệp buộc phải bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác theo quy định pháp luật Hiện nay, Luật Doanh nghiệp 2020 có quy định tương đối rõ ràng thủ tục giải thể doanh nghiệp Theo quy định điều khoản 10 Luật Doanh nghiệp 2020, “Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, thành lập đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh ” Ớ Việt Nam có nhiều loại hình doanh nghiệp với loại hình kinh doanh khách nhau, thường có loại hình kinh doanh như: cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân thuộc thành phần kinh tế, nhóm cơng ty, Việc thành lập công ty để kinh doanh trở lên đơn giản dịch vụ tư vấn thành lập công ty phổ biến thị LUẬT trường Chính vậy, việc lựa chọn hình thức doanh nghiệp phù hợp với tính chất kinh doanh, quy mô ngành nghề kinh doanh khả người bỏ vốn thành lập công ty vô quan trọng, có tác động tới tồn phát t Ten doanh nghiệp sau Trong trình hoạt động doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp điều mà không chủ doanh nghiệp mong muốn Tuy nhiên, trước khó khăn khơng thể tháo gỡ, cách để )ảo vệ quyền lợi doanh nghiệp người lao lộng Giải thể khơng cịn làm cho khơng cịn đủ điều kiện để tồn chỉnh thể, tổ chức Theo đó, giải thể doanh nghiệp hiểu việc chấm dứt tư cách pháp nhân quyền, nghĩa vụ liên quan doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp có trường hợp, giải thể tự nguyện giải thể bắt buộc Theo khoản Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020, doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: Trường hợp tự nguyện: Theo định chủ doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần Trường hợp bị quan chức yêu cầu giải thể: Khi thành viên công ty chuyển nhượng vốn góp, cổ phần cơng ty mua lại phần vốn góp, khiến cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu tháng liên tục mà khơng làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Theo quy định khoản điều 207, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: Trường hợp 1: Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; Trường hợp 2: Theo nghị quyết, định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đô'i với công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; Trường hợp 3: Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; Trường hợp 4: Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác Có thể thấy rằng, vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hoạt động mà doanh nghiệp giao kết chấm dứt tồn Việc quy định doanh nghiệp giải thể “khi bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài” nhằm đảm bảo tối đa quyền, lợi ích, người có liên quan tới hoạt động giải thể người lao động, chủ nợ Có thể thây, trường hợp giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp khái quát cụ thể, giúp doanh nghiệp chủ động nắm bắt tiến hành giải thể Tuy nhiên, đó, cịn tồn vấn đề cần phải làm rõ Chẳng hạn như, Khoản Điều 212 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp quy định điều 208 Luật Doanh nghiệp 2020 giải thể doanh nghiệp trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều 207 Còn doanh nghiệp giải thể trường hợp quy định điểm d khoản điều 207 tiến hành theo thủ tục quy định điều 209 Giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định Tòa án Việc giải thể doanh nghiệp trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều 207, Luật Doanh nghiệp 2020 tiến hành qua bước sau: - Thông qua nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp Nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp phải bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: Đê’ tiến hành giải thể doanh nghiệp trước hết đòi hỏi phải có định giải thể SỐ 19-Tháng 8/2021 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG doanh nghiệp Việc thơng qua định thực sau: Chủ thể thông qua định: Việc thông qua định giải thể doanh nghiệp thuộc thẩm quyền Chủ tịch công ty (nếu công ty TNHH thành viên); chủ doanh nghiệp tư nhân (đối với doanh nghiệp tư nhân) Đại hội đồng cổ đông (nếu công ty cổ phần); hợp đồng thành viên (nếu công ty TNHH hai thành viên ưở lên); thành viên hợp danh (nếu công ty hợp danh) Quyết định thể trí thành viên vân đề liên quan đến lý giải thể, thời hạn thủ tục khác liên quan đến việc giải thể - Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng; Đây thủ tục bắt buộc trước doanh nghiệp tiến hành xóa tên quan đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp chia tài sản lý hoàn thành nghĩa vụ thuế với quan thuế, công nợ với người lao động tổ chức cá nhân khác - Gửi định giải thể doanh nghiệp đến quan, tổ chức liên quan Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, nghị quyết, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp Nghị quyết, định giải thể phải đăng cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp niêm yết cơng khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp cịn nghĩa vụ tài chưa toán, phải gửi kèm theo nghị quyết, định giải thể phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích có liên quan Phương án giải nợ phải có tên, địa chủ nỢ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ - Thơng báo tình trạng doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp 10 SỐ 19-Tháng 8/2021 sau nhận nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải nghị quyết, định giải thể phương án giải nợ (nếu có) - Thanh tốn khoản nợ Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự ưu tiên sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ câp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác Sau tốn chi phí giải thể doanh nghiệp khoản nợ, phần lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp cổ phần - Gửi Hồ sơ giải thể đến quan đăng ký kinh doanh Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày nhận nghị quyết, định giải thể theo quy định khoản Điều mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Thực trạng giải thể doanh nghiệp Việt Nam thời gian vừa qua Theo số liệu từ Tổng cục Thống kê Bộ Kế hoạch Đầu tư, năm 2020 có tổng cộng 101,7 nghìn doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh có thời hạn, ngừng hoạt động chờ làm thủ tục giải thể hoàn tất thủ tục giải thể, tăng 13,9% so với năm trước Trong đó, gồm 46,6 nghìn doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh có thời hạn, tăng 62,2%; gần 37,7 nghìn doanh nghiệp ngừng hoạt động chờ làm ■ LUẬT ' ■■ ' ì sĩ - • Í ị, Siií • • ", & ỉ; * ■ e S thủ tục giải thể, giảm 13,8%; gần 17,5 nghìn doanh nỉ hiệp hồn tất thủ tục giải thể, tăng 3,7% Như vi Ịy, tính trung bình tháng có gần 8,5 nghìn doanh nghiệp rút lui khỏi thị trường Đây số chưa có ttong 10 năm trở lại Việc doanh nghiệp buộc tạm dừng, chờ phá sản, hoàn tất thủ tiic giải thể gia tăng thời điểm phản ánh khó khăn điều kiện sản xuất, kinh c oanh tổng cầu số ngành giảm sâu tác động đại dịch Covid-19 Báo cáo từ ”ổng cục Thống kê cho thấy, tháng đầu năm 2021, ảnh hưởng nặng nề đại dịch Covid-19 có 59.800 doanh nghiệp (DN) tạm ngừng kinh loanh có thời hạn, ngừng hoạt động chờ làm thủ tục giải thể hoàn tất thủ tục giải thể, tăng 23% so với kỳ năm 2020 Theo đó, tính trung bình tháng, có gần 12.000 DN rút lui khỏi thị trường, chiều ngược lại, nước có gần 55.800 DN đăng ký thành lập với tổng số vốn đăng ký 778.300 tỉ đồng tổng số lao động đăng ký 412.400, tăng 15,4% số DN tăng 39,5% vốn đăng ký so với kỳ năm trước Bên cạnh đó, cịn có gần 22.600 DN quay trở lại hoạt động, tăng 3,9% so với kỳ năm trước, nâng tổng số thành lập quay trở lại hoạt động tháng đầu năm lên 78.300 DN Như vậy, trung bình tháng có gần 15.700 DN thành lập quay trở lại hoạt động Bên cạnh đó, số lượng doanh nghiệp giải thể, phá sản kết tất yếu quy luật cạnh tranh, lọc, đào thải thị trường Những doanh nghiệp yếu kém, không đủ sức cạnh tranh bị loại bỏ để thay vào doanh nghiệp với ý tưởng kinh doanh có chất lượng Bất cập quy định giải pháp hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp 2020 giải thể doanh nghiệp 4.1 Bất cập quy định Luật Doanh nghiệp 2020 giải thể doanh nghiệp - Thành phần hồ sơ thủ tục giải thể chưa rõ ràng, yêu cầu trùng lặp hồ sơ thủ tục thực quan nhà nước khác Điều dẫn đến tùy tiện, thiếu thống ttong yêu cầu hồ sơ từ phía quan nhà nước trình giải thủ tục khiến doanh nghiệp phải nhiều công sức để chuẩn bị Quy định pháp luật hành thủ tục giải thể doanh nghiệp cho thấy quy định giải thể doanh nghiệp rải rác nhiều văn quy phạm pháp luật thuộc nhiều lĩnh vực khác nhau, bao gồm quy định lĩnh vực thuế, đăng ký doanh nghiệp, công an, hải quan, bảo hiểm Các thủ tục hành giải nhiều quan nhà nước khác Do đó, doanh nghiệp phải vất vả làm xong thủ tục, làm nhiều thời gian tốn chi phí - Chưa có quy chế liên thơng, chia sẻ thơng tin quan nhà nước Doanh nghiệp thực giải thể phải cung cấp loại giấy tờ nhiều lần, nhiều quan nhà nước khác Ví dụ: Trường hợp làm Quyết định giải thể doanh nghiệp, trình làm thủ tục giải thể, doanh nghiệp phải nộp nhiều loại giấy tờ cho quan đăng ký kinh doanh, quan quan thuế, quan hải quan, quan bảo hiểm quan cơng an - Quy trình giải thủ tục “con dấu” có liên quan đến giải thể doanh nghiệp chưa hợp lý Ví dụ: Thủ tục hủy dấu giấy tờ chứng nhận mẫu dâu phải thực trước gửi hồ sơ đến quan đăng kí doanh nghiệp để xin giải thể Trường hợp doanh nghiệp phát sinh việc phải sử dụng dấu khó khăn cho doanh nghiệp, lúc doanh nghiệp chưa thức giải thể dấu bị hủy - Chế tài xử lý đốì với chủ doanh nghiệp khơng thực nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp chấm dứt hoạt động chưa đủ răn đe, nhiều chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật không quan tâm đến nghĩa vụ giải thể phá sản doanh nghiệp - Quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp Luật quy định doanh nghiệp phải trả hết khoản nỢ nghĩa vụ tài sản khác giải thể, mà không lưu tâm đến nghĩa vụ khác doanh nghiệp giải thể Ví dụ, nghĩa vụ bảo vệ môi trường doanh nghiệp đặc thù, doanh nghiệp có hoạt động có nguy gây ảnh hưởng đến môi trường (như DN kinh doanh ttong lĩnh vực y tế, kinh doanh hóa chất) - Pháp luật có quy định hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Điều 211, Luật SỐ 19-Tháng 8/2021 11 ::l J & s ị s “ - : z I K M & í '■■ 1- ẳ-áềií ĩ - Ĩĩl :■ s 'St 9, ■ ■ « S8S » ?! M* M «6 ■ : 8đ ằ ớg S' - s đ sa ô8 « s :: ::: ■: -ị: :: I í ỉ Ể :: ■■■ i ý ■■■ :: ỉ • ■ ■■ ị TẠP CHÍ CƠNG THIfflNG Doanh nghiệp 2020, nhiên lại chưa có quy định chế tài áp dụng với doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động bị cấm, kể từ có định giải thể Luật Doanh nghiệp 2020 chung chung, “Tùy theo tính chất mức độ vi phạm, cá nhân có hành vi vi phạm quy định khoản Điều bị xử phạt vi phạm hành bị truy cứu trách nhiệm hình sự; gây thiệt hại phải bồi thường” 4.2 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp Thứ nhất, thực đồng thời thủ tục giải thể doanh nghiệp với giải thể đơn vị phụ thuộc như: chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh Bên cạnh đó, thực liên thơng, đồng thời thủ tục đóng mã số thuế doanh nghiệp với mã số thuế đơn vị phụ thuộc Thứ hai, quy rõ trách nhiệm quan nhà nước việc thông báo doanh nghiệp rơi vào tình trạng giải thể gửi tới tịa Đồng thời, quy định rõ phôi hợp quan thuế, hải quan thực xác nhận hoàn thành nghĩa vụ thuế doanh nghiệp Thứ ba, điều kiện giải thể: cần quy định điều kiện giải thể theo hướng mở rộng, thơng thống hơn, nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp muốn giải thể thực thủ tục giải thể Ngoài ra, cần cân nhắc vấn đề “nghĩa vụ khác” nêu phần hạn chế Thứ tư, sửa đổi bổ sung quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp, ví dụ như: cần bổ sung quy định thủ tục tốn nợ có bảo đảm nhằm bảo đảm quyền lợi hợp pháp chủ nợ có bảo đảm, pháp luật cần quy định mềm dẻo thời hạn toán khoản nợ, lý hợp đồng để phù hợp với thực tế nhằm tránh vướng mắc nêu Ngoài ra, pháp luật cần quy định thêm cách thức để quan đăng ký kinh doanh vào tiến hành kiểm tra tính xác nội dung hồ sơ giải thể doanh nghiệp Thứ năm, theo quy định hành Luật Doanh nghiệp, chưa có chế tài đủ sức răn đe chủ, đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể Do đó, cần sửa đổi Luật Doanh nghiệp theo hướng tăng chế tài xử phạt Đồng thời, cần bổ sung quy định xử phạt số trường hợp cịn thiếu sót đề cập phần hạn chế Tăng chế tài xử lý trường hợp không thực thủ tục giải thể doanh nghiệp ngừng hoạt động Để tăng ý thức, trách nhiệm chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật việc tuân thủ pháp luật, có chế pháp lý rõ ràng cho quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đơi tượng này, cần thiết lập quy định rõ biện pháp chế tài chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trường hợp không tuân thủ quy định giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp rơi vào tình trạng khó khăn, phải tạm ngừng hoạt động Có thể tham khảo số biện pháp chế tài sau đây: cấm thành lập công ty mới, cấm đảm nhiệm chức vụ người đại diện theo pháp luật thời gian định, cấm góp vốn vào cơng ty khác, ; với trường hợp chủ doanh nghiệp bỏ trốn cịn nghĩa vụ tài chưa thực hiện, quan thuế có trách nhiệm gửi thơng báo sang quan Công an tỉnh quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký hoạt động để phối hợp theo dõi, quản lý chặt chẽ đối tượng ■ TÀI LIỆU TRÍCH DẪN: Quốc hội (2020) Luật Doanh nghiệp 2020 Nguyễn Viết Tý, Nguyễn Thị Dung (2021) Giáo trình Luật Thương mại (tập & tập 2) Đại học Luật Hà Nội - Nhà xuất Tư pháp 12 SỐ 19-Tháng 8/2021 LUẬT Minh Phương (2020) Gần 60.000 doanh nghiệp tạm ngưng ngừng hoạt động Truy cập tại: nttps://thanhnien.vn/tai-chinh-kinh-doanh/gan-60000-doanh-nghiep-tam-ngung-va-ngung-hoat-dong7397237.html |4 Hoàng Linh (2018) Vì có đến gần 91.000 doanh nghiệp giải thể, ngừng hoạt động năm 2018? Truy cập tại: https://tintucvietnam.vn/vi-sao-gan-91000-doanh-nghiep-giai-the-ngung-hoat-dong-nam-2018-d204054.htmi Nguyễn Văn Hậu, Nguyễn Thị Như Hà (2009) Hoàn thiện thể chế kinh tê' thị trường định hướng XHCN điều kiện Việt Nam thành viên WTO NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Kiều Linh (2020) 101 nghìn doanh nghiệp ngừng kinh doanh năm 2020 Truy cập tại: https://vneconomy.vn/ 101-nghin-doanh-nghiep-ngung-kinh-doanh-nam-2020.htm Ngày nhận bài: 1/7/2021 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 11/7/2021 Ngày chấp nhận đăng bài: 19/7/2021 Thông tin tác giả: NGUYỄN NGỌC HẢI Học viện Hậu cần PERFECTING THE CURRENT LAW ON ENTERPRISES' PROVISIONS ON ENTERPRISE DISSOLUTION • NGUYEN NGỌC HAI Military Academy of Logistics ABSTRACT: This paper analyzes the theoretical basis and points out the shortcomings of current Law on Enterprises' provisions on enterprise dissolution Based on the paper’s findings, some measures are proposed to enhance the effectiveness of current provisions on enterprise dissolution Keywords: enterprises, dissolution procedure, agency for business registratio, the Law on Enterprises So 19 - Tháng 8/2021 13 ... định giải pháp hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp 2020 giải thể doanh nghiệp 4.1 Bất cập quy định Luật Doanh nghiệp 2020 giải thể doanh nghiệp - Thành phần hồ sơ thủ tục giải thể chưa rõ ràng,... giải thủ tục khiến doanh nghiệp phải nhiều công sức để chuẩn bị Quy định pháp luật hành thủ tục giải thể doanh nghiệp cho thấy quy định giải thể doanh nghiệp rải rác nhiều văn quy phạm pháp luật. .. 2020 tiến hành qua bước sau: - Thông qua nghị quy? ??t, định giải thể doanh nghiệp Nghị quy? ??t, định giải thể doanh nghiệp phải bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: Đê’ tiến hành giải thể doanh nghiệp