CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ VIỆC THAY ĐỔI NGƯỜI TRỰC TIẾP NUÔI CON SAU KHI LY HÔN
Tổng quan về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn
1.1.1 Căn cứ phát sinh quan hệ pháp luật giữa cha, mẹ và con
Xác định quan hệ pháp luật giữa cha, mẹ và con là vấn đề quan trọng, giúp đảm bảo quyền lợi và nghĩa vụ của cha mẹ đối với con cái Quan hệ pháp luật này được hình thành dựa trên ba căn cứ chính.
Sự kiện sinh đẻ, sự kiện nuôi dưỡng, và sự kiện sống chung.
(i) Quan hệ giữa cha, mẹ và con phát sinh dựa vào sự kiện sinh đẻ
Quá trình sinh đẻ ở con người không chỉ mang tính chất sinh học mà còn gắn liền với các yếu tố xã hội như hôn nhân và gia đình, do đó pháp luật xác định quan hệ cha, mẹ, con dựa vào sự kiện sinh đẻ Quan hệ này phát sinh từ ba hình thức: sinh con tự nhiên, sinh con bằng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản và mang thai hộ vì mục đích nhân đạo.
- Quan hệ giữa cha, mẹ và con do sinh con tự nhiên
Trong trường hợp hôn nhân hợp pháp, trẻ sinh ra có thể thuộc hai tình huống chính Thứ nhất, nếu người vợ mang thai trước hôn nhân nhưng sinh con trong thời kỳ hôn nhân, đứa trẻ được coi là con chung của vợ chồng, vì nó đáp ứng nguyên tắc pháp luật về con chung Thứ hai, nếu người vợ mang thai và sinh con trong thời kỳ hôn nhân, đứa trẻ cũng được xác định là con chung Ngoài ra, nếu người vợ mang thai trong hôn nhân nhưng sinh con sau khi hôn nhân chấm dứt do chồng qua đời hoặc ly hôn, người chồng vẫn được coi là cha của đứa trẻ theo nguyên tắc suy đoán pháp lý Cuối cùng, trường hợp thừa nhận con chung dựa trên sự tự nguyện của cha mẹ cũng được áp dụng cho trẻ sinh ra trước khi đăng ký kết hôn.
Trong trường hợp không tồn tại hôn nhân hợp pháp, trẻ em được sinh ra khi cha và mẹ chưa đăng ký kết hôn sẽ không có quan hệ hôn nhân chính thức.
Khoản 1 Điều 88 của Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014 quy định mối quan hệ giữa cha, mẹ và con thông qua hai thủ tục: thủ tục hành chính khi không có tranh chấp và thủ tục tư pháp khi có tranh chấp.
-Quan hệ giữa cha, mẹ và con do sinh con bằng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản
Khi vợ chồng hợp pháp sử dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản để có con, việc xác định mối quan hệ cha mẹ với con cái tương tự như con chung của họ Đối với phụ nữ độc thân, người sinh con bằng kỹ thuật này sẽ là mẹ của đứa trẻ Quan trọng là, việc sinh con qua kỹ thuật hỗ trợ sinh sản không tạo ra quan hệ cha mẹ giữa người hiến tinh trùng, noãn hoặc phôi và đứa trẻ được sinh ra.
- Quan hệ giữa cha, mẹ và con do mang thai hộ vì mục đích nhân đạo
Quan hệ cha, mẹ và con trong trường hợp mang thai hộ vì mục đích nhân đạo 7 phát sinh từ thời điểm con được sinh ra 8
(ii) Quan hệ giữa cha, mẹ và con phát sinh dựa vào sự kiện nuôi dƣỡng
Dân tộc Việt Nam luôn coi trọng giá trị truyền thống và gia đình, nơi hình thành nhân cách và nếp sống Tuy nhiên, không phải trẻ em nào cũng có được một gia đình, dẫn đến việc Nhà nước can thiệp để giúp trẻ tìm nơi nương tựa Nuôi con nuôi là một hình thức nhân đạo mà Nhà nước hướng đến, nhằm xác lập quan hệ cha, mẹ và con giữa người nhận con nuôi và trẻ em được nhận nuôi Mục đích của việc nuôi con nuôi là thiết lập mối quan hệ lâu dài, bền vững, đảm bảo lợi ích tốt nhất cho trẻ, giúp trẻ được nuôi dưỡng, chăm sóc và giáo dục trong môi trường an toàn.
3Khoản 1 Điều 101 Luật HNGĐ năm 2014
4Khoản 2 Điều 101 Luật HNGĐ năm 2014
Theo khoản 21 Điều 3 của Luật HNGĐ năm 2014, sinh con bằng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản bao gồm việc thụ tinh nhân tạo và thụ tinh trong ống nghiệm.
6Khoản 1, khoản 2, khoản 3 Điều 93 Luật HNGĐ năm 2014
Theo khoản 22 Điều 3 Luật HNGĐ năm 2014, mang thai hộ vì mục đích nhân đạo là hành động tự nguyện của một người phụ nữ, không vì lợi nhuận, nhằm giúp đỡ cặp vợ chồng không thể mang thai Quá trình này bao gồm việc lấy noãn từ người vợ và tinh trùng từ người chồng để thực hiện thụ tinh trong ống nghiệm, sau đó cấy phôi vào tử cung của người phụ nữ mang thai hộ để sinh con.
8Khoản 4 Điều 93, Điều 94 Luật HNGĐ năm 2014
Theo Khoản 1 Điều 3 của Luật Nuôi con nuôi năm 2010, quan hệ pháp luật giữa cha mẹ và con được hình thành từ việc nuôi dưỡng, khi cha mẹ thực hiện và được công nhận việc nhận nuôi con theo quy định của pháp luật.
(iii) Quan hệ giữa cha, mẹ và con phát sinh dựa vào sự kiện sống chung
Quan hệ cha, mẹ và con không chỉ dựa trên huyết thống và nuôi dưỡng mà còn có thể hình thành từ việc sống chung Luật Hôn nhân và Gia đình quy định rõ về mối quan hệ này, đặc biệt là giữa cha dượng, mẹ kế với con riêng của vợ hoặc chồng, cũng như giữa con dâu, con rể với cha mẹ vợ, cha mẹ chồng.
1.1.2 Quyền cơ bản của con theo quy định pháp luật
Quan hệ giữa cha, mẹ và con là nền tảng của mỗi gia đình, chứa đựng giá trị tình cảm thiêng liêng và cao cả, đồng thời tạo ra sợi dây liên kết chặt chẽ giữa các thành viên Mối quan hệ này không chỉ đẹp đẽ mà còn bao hàm nghĩa vụ và trách nhiệm lẫn nhau Pháp luật Việt Nam cùng với các văn bản pháp lý quốc tế đã đưa ra nhiều quy định nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên, đặc biệt là trẻ em Trong trường hợp xảy ra tranh chấp giữa cha mẹ, mục tiêu cuối cùng của pháp luật là đảm bảo quyền lợi tối đa cho trẻ.
Công ước quốc tế về quyền dân sự và chính trị năm 1966 của Liên Hợp Quốc khẳng định rằng mọi trẻ em, không phân biệt chủng tộc, màu da, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, nguồn gốc dân tộc, tài sản hoặc dòng dõi, đều có quyền được bảo vệ bởi gia đình, xã hội và nhà nước theo quy chế dành cho vị thành niên.
Pháp luật Việt Nam đã nội luật hóa các quy định quốc tế về quyền lợi của trẻ em trong mối quan hệ với cha, mẹ và gia đình Theo Hiến pháp 2013, Nhà nước cam kết bảo vệ hôn nhân, gia đình, cũng như quyền lợi của người mẹ và trẻ em Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014 cùng các văn bản pháp luật liên quan đã cụ thể hóa các quyền cơ bản của trẻ em, đảm bảo sự bảo vệ và phát triển toàn diện cho các em trong môi trường gia đình.
10 Điều 2 Luật Nuôi con nuôi năm 2010
12 Khoản 1 Điều 24 Công ước quốc tế về quyền dân sự và chính trị năm 1966
13 Khoản 2 Điều 36 Hiến pháp 2013 quyền lợi cơ bản của con theo quy định pháp luật bao gồm các quyền về nhân thân và các quyền về tài sản.
Quyền nhân thân là quyền dân sự gắn liền với cá nhân, thể hiện quyền tự nhiên của con người Đây là quyền không có tính chất tài sản và không thể chuyển nhượng, trừ khi pháp luật quy định khác Ngay từ khi sinh ra, mỗi cá nhân đã có quyền khai sinh và quốc tịch, đây là quyền cơ bản mà mọi người đều được thụ hưởng Công ước quốc tế về quyền dân sự và chính trị năm 1966 của Liên Hợp Quốc khẳng định rằng "Mọi trẻ em đều có quyền có quốc tịch".
Lược sử pháp luật Việt Nam về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi
con sau khi ly hôn
1.2.1 Giai đoạn trước Cách mạng tháng
Tám (i) Thời kỳ phong kiến
Trong thời kỳ phong kiến Việt Nam, chế độ hôn nhân và gia đình được thể hiện rõ nét qua hai bộ luật quan trọng: Quốc triều Hình luật (Bộ luật Hồng Đức) được ban hành dưới triều Lê vào thế kỷ XV và Hoàng Việt Luật Lệ (Bộ luật Gia Long) được ban hành dưới triều Nguyễn vào năm 1815.
QTHL là đạo luật toàn diện với 722 Điều, quy định các quan hệ xã hội cơ bản, đặc biệt trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình tại Chương V Tuy nhiên, luật này không đề cập đến việc giải quyết vấn đề con chung sau khi ly hôn, cũng như không có quy định về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn.
Hoàng Việt Luật lệ (HVLL) là một trong hai bộ luật tổng hợp lớn với 398 Điều luật, được trình bày trong 22 quyển Sau khi ly dị, quan hệ nhân thân và tài sản giữa vợ chồng chấm dứt, và con cái thường sống với người cha, mặc dù cũng có trường hợp thỏa thuận giữa vợ, chồng về việc con cái sống với ai.
42 Phan Đăng Thanh, Trương Thị Hòa (2000), Pháp luật hôn nhân và gia đình Việt Nam xưa và nay, Nhà xuất bản Trẻ, tr 27
43 Trường Đại học Luật Thành Phố Hồ Chí Minh (2020), Giáo trình Lịch sử Nhà nước và Pháp luật
Theo Giáo trình Lịch sử Nhà nước và pháp luật Việt Nam của Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), việc thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn chưa được ghi nhận, tương tự như thời kỳ nhà Lê.
Năm 1858, thực dân Pháp xâm lược Việt Nam và chia đất nước thành ba vùng: Bắc Kỳ, Trung Kỳ và Nam Kỳ Mỗi miền được áp dụng một bộ Dân luật riêng để điều chỉnh các quan hệ dân sự Cụ thể, Bắc Kỳ áp dụng Dân luật Bắc năm 1931, trong khi Trung Kỳ sử dụng Dân luật Trung, còn được gọi là Hoàng Việt Trung.
Kỳ hộ luật) năm 1936; ở Nam Kỳ có Dân luật giản yếu Nam Kỳ năm 1883.
Cả ba bộ Dân luật đều công nhận chế định ly hôn, yêu cầu sự chấp thuận của Tòa án để ly hôn có hiệu lực Có hai hình thức ly hôn: thuận tình ly hôn và ly hôn đơn phương Sau khi ly hôn, các vấn đề về nhân thân và tài sản sẽ được giải quyết Đặc biệt, liên quan đến con chung, cả ba bộ Dân luật quy định Tòa án có quyền quyết định ai sẽ là người nuôi dưỡng, dựa trên nguyện vọng của con nếu con đủ tuổi để bày tỏ ý kiến.
Theo quy định tại Điều 144 Dân luật Trung, khi trẻ em đạt 15 tuổi, chúng có quyền lựa chọn sống với cha hoặc mẹ, nếu không có rào cản nào Đây là bước tiến ban đầu trong việc điều chỉnh quyền nuôi con sau ly hôn trong pháp luật thời kỳ này Tuy nhiên, quy định này chỉ tập trung vào mong muốn của trẻ mà chưa xem xét đến các yếu tố khác liên quan.
1.2.2 Giai đoạn sau Cách mạng tháng Tám đến trước ngày 01/01/2015
(i) Giai đoạn từ sau Cách mạng tháng Tám năm 1945 đến trước ngày 13/01/1960
Sau Cách mạng tháng Tám, nước Việt Nam Dân chủ Cộng Hòa được thành lập, đánh dấu sự ra đời của bản Hiến Pháp năm 1946 vào ngày 09/11/1946 Bản Hiến Pháp này không chỉ là bước chuyển mình của hệ thống pháp luật mà còn ghi nhận quyền bình đẳng giữa nam và nữ trên mọi phương diện, tạo tiền đề quan trọng cho việc xây dựng chế độ hôn nhân và gia đình tiến bộ trong tương lai.
45 Huỳnh Công Bá (2017), Định chế về pháp luật và tố tụng triều Nguyễn (1802- 1885), Nhà xuất bản Thuận Hóa, tr 499
46 Phan Đăng Thanh, Trương Thị Hòa, tlđd (16), tr 120
Điều 9 của Hiến pháp năm 1946 khẳng định rằng "Đàn bà ngang quyền với đàn ông về mọi phương diện" Để thực hiện quyền bình đẳng này, vào ngày 22/5/1950, Chủ tịch nước Việt Nam Dân chủ Cộng hòa đã ban hành sắc lệnh 97/SL nhằm xóa bỏ các quy định lạc hậu trong hôn nhân và gia đình Sắc lệnh này bảo vệ quyền dân sự của công dân bằng pháp luật, loại bỏ những quy định cũ kỹ trong Dân pháp điển Bắc Kỳ, Dân pháp điển Trung kỳ, và Pháp quy giản yếu 1883 tại Nam kỳ, cùng với các quy định lạc hậu khác.
Ngày 17/11/1950, Chủ tịch nước Việt Nam Dân chủ Cộng hòa ban hành Sắc lệnh số 159/SL quy định về ly hôn, bao gồm căn cứ, thủ tục và hậu quả Sắc lệnh này nêu rõ rằng Tòa án sẽ xem xét quyền lợi của con vị thành niên khi quyết định về việc trông nom, nuôi dưỡng và dạy dỗ trẻ Mặc dù chưa có quy định cụ thể về việc thay đổi người nuôi con sau ly hôn, Sắc lệnh 159/SL đã ghi nhận quyền lợi của con vị thành niên, tạo cơ sở cho các quy định sau này liên quan đến việc này.
(ii) Giai đoạn từ ngày 13/01/1960 đến trước ngày 03/01/1987
Do hoàn cảnh lịch sử chia cắt đất nước thành hai miền, Luật HNGĐ năm 1959 được ban hành và có hiệu lực từ ngày 13/01/1960, áp dụng riêng ở miền Bắc Luật này gồm 6 Chương và 35 điều, trong đó Chương 5 quy định về ly hôn, và Điều 32 cụ thể hóa việc giải quyết quyền nuôi con chung sau khi ly hôn.
Khi ly hôn, việc quyết định ai sẽ nuôi dưỡng và giáo dục con cái chưa thành niên cần dựa trên quyền lợi tốt nhất cho trẻ Theo nguyên tắc, trẻ còn bú nên được mẹ chăm sóc Người không trực tiếp nuôi dưỡng vẫn có quyền thăm nom và chăm sóc con.
Theo Luật HNGĐ, vì lợi ích của con cái, việc thay đổi quyền nuôi giữ hoặc đóng góp vào chi phí nuôi dưỡng và giáo dục con có thể được thực hiện khi cần thiết.
Năm 1959 đánh dấu bước tiến quan trọng trong việc công nhận quyền thăm nom và chăm sóc con cái của người không trực tiếp nuôi dưỡng Đây là lần đầu tiên vấn đề thay đổi người nuôi con sau ly hôn được ghi nhận, với mục tiêu chính là bảo vệ lợi ích tốt nhất cho trẻ em.
Giáo trình Luật Hôn nhân và gia đình Việt Nam, được tái bản và chỉnh sửa bởi Đại học Luật TP HCM vào năm 2016, cung cấp kiến thức sâu rộng về các quy định pháp lý liên quan đến hôn nhân và gia đình Xuất bản bởi Nhà xuất bản Hồng Đức và Hội Luật gia Việt Nam, tài liệu này là nguồn tham khảo quý giá cho những ai nghiên cứu và thực hành trong lĩnh vực luật.
Pháp luật một số quốc gia về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn
1986 Tòa án căn cứ vào quyền lợi của con và xét đến nguyện vọng của con từ đủ
09 tuổi để đưa ra quyết định thay đổi Tạo điều kiện cho con có cơ hội bày tỏ nguyện vọng của mình là muốn sống cùng ai.
Sau 13 năm Luật HNGĐ năm 2000 đi vào đời sống, bên cạnh những mặt đạt được, Luật đã bắt đầu bộc lộ những hạn chế nhất định đòi hỏi phải có một đạo luật tiến bộ hơn để thay thế Ngày 01/01/2015 Luật HNGĐ năm 2014 chính thức có hiệu lực, đây được xem là sự kế thừa và phát triển đáng khích lệ trong việc ghi nhận, đổi mới cơ chế thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn Nội dung này sẽ được làm rõ trong Chương 2 khóa luận.
1.3 Pháp luật một số quốc gia về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn
1.3.1 Pháp luật Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa
Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa và Việt Nam chia sẻ nhiều điểm tương đồng về văn hóa và xã hội Vào ngày 01/01/2021, Bộ luật dân sự của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa đã chính thức có hiệu lực.
54 Đoạn 3 Điều 45 Luật HNGĐ năm 1986
Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014 của Trung Quốc, có hiệu lực từ năm 2020, bao gồm 1260 điều và chia thành 7 phần, chủ yếu điều chỉnh các quan hệ về tài sản, hợp đồng, quyền nhân thân, hôn nhân và gia đình, thừa kế và trách nhiệm pháp lý Các quy định liên quan đến hôn nhân gia đình được quy định tại Phần 5 Điều 1084 của Bộ luật Dân sự quy định rằng sau khi ly hôn, cha mẹ vẫn có quyền và nghĩa vụ nuôi dưỡng, giáo dục và bảo vệ con, bất kể ai là người trực tiếp nuôi con Trẻ dưới 24 tháng tuổi sẽ được giao cho mẹ nuôi, trong khi tranh chấp về quyền nuôi con đối với trẻ từ 24 tháng tuổi trở lên sẽ được Tòa án giải quyết dựa trên hoàn cảnh cụ thể và lợi ích tốt nhất cho trẻ, đồng thời xem xét nguyện vọng của trẻ từ 8 tuổi trở lên.
Theo Điều 1086 BLDS Trung Quốc, sau khi ly hôn, cha mẹ không trực tiếp nuôi con vẫn có quyền thăm nom, và bên còn lại có nghĩa vụ hợp tác Nếu không đạt được thỏa thuận, Tòa án sẽ can thiệp để quyết định phương thức và thời gian thăm nom Trong trường hợp cha hoặc mẹ lạm dụng quyền thăm nom, gây hại đến sức khỏe và tinh thần của con, quyền thăm nom sẽ bị chấm dứt Nếu lý do lạm dụng được khắc phục, quyền này có thể được khôi phục Đây là một chế tài nghiêm khắc hơn so với quy định trong pháp luật hôn nhân và gia đình tại Việt Nam.
Trong Bộ luật Dân sự của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa, không có quy định cụ thể về việc thay đổi người nuôi con sau ly hôn Thực tế, các tòa án thường giữ nguyên hiện trạng cuộc sống của trẻ em, tránh gây xáo trộn cho chúng.
Nếu trẻ em đã sống với một trong hai cha mẹ sau khi ly hôn, tòa án thường sẽ duy trì tình trạng hiện tại, trừ khi bên cha hoặc mẹ còn lại có điều kiện tốt hơn để nuôi dưỡng trẻ.
56 BLDS nước Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa năm 2020
,https://flk.npc.gov.cn/detail2.html?ZmY4MDgwODE3MjlkMWVmZTAxNzI5ZDUwYjVjNTAwYmY%3D , truy cập ngày 19/5/2020
57 https://www.baogiaothong.vn/bo-luat-dan-su-dau-tien-cua-trung-quoc-chinh-thuc-co-hieu-luc- d491194.html, truy cập ngày 20/5/2021.
58 Pháp luật Việt Nam hiện hành chỉ ghi nhận quyền thăm nom của người không trực tiếp nuôi con tại khoản
Theo Điều 82 của Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014, sau khi ly hôn, người không trực tiếp nuôi con có quyền thăm nom con mà không bị cản trở Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam chưa quy định cụ thể về phương thức và thời gian thăm nom con như luật của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa.
Theo Khoản 3 Điều 82 Luật HNGĐ năm 2014 của Việt Nam, cha mẹ chỉ bị hạn chế quyền thăm nom con trong trường hợp lạm dụng quyền này để gây cản trở hoặc ảnh hưởng xấu đến việc chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục con Tương tự, Điều 24 Luật Bảo vệ trẻ vị thành niên của Trung Quốc cấm việc tranh giành quyền nuôi con thông qua hành vi giành giật hay giấu giếm trẻ chưa đủ tuổi Do đó, khi muốn thay đổi người trực tiếp nuôi con sau ly hôn, cha mẹ có thể thỏa thuận hoặc yêu cầu Tòa án giải quyết, nhưng không được gây tổn hại cho con và trẻ cần được thông báo về sự thay đổi này.
1.3.2 Pháp luật Vương Quốc Anh
Pháp luật Anh, dựa trên Thông Luật và áp dụng tại toàn nước Anh và xứ Wales, đặc biệt chú trọng đến quyền lợi của trẻ em trong các mối quan hệ gia đình Luật Trẻ em năm 1989 được ban hành nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của trẻ em, thể hiện rõ tinh thần này.
Theo pháp luật Anh, trách nhiệm của cha mẹ đối với con cái vẫn tồn tại ngay cả khi họ đã ly hôn hoặc ly thân Tương tự, pháp luật Việt Nam cũng yêu cầu phải xem xét phúc lợi của trẻ em là ưu tiên hàng đầu khi giải quyết các vấn đề liên quan đến con cái Căn cứ theo mục 1(1) của Luật Trẻ em năm 1989, tòa án sẽ xác định các vấn đề liên quan đến trẻ em dựa trên tiêu chí này.
Phúc lợi của trẻ em luôn được đặt lên hàng đầu trong các vụ án liên quan đến nuôi dạy và quản lý tài sản của trẻ Vào năm 2010, Hội đồng tư pháp gia đình Anh đã ban hành Hướng dẫn cho Thẩm phán, nhằm khuyến khích việc tạo điều kiện cho trẻ em thể hiện ý kiến và tham gia vào quá trình tố tụng Trong vấn đề quyền nuôi con, Tòa án khuyến khích các bên tự thỏa thuận; nếu không đạt được thỏa thuận, một bên có thể yêu cầu Tòa án ban hành “lệnh sắp xếp con cái”, dựa trên điều kiện và nguyện vọng của cha mẹ.
60 https://www.sinoblawg.com/child-custody-and-visitation-under-chinese- laws/,truy cập ngày 20/5/2021
61 Luật Bảo vệ trẻ vi thành niên nước Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa ( Law of the People’s
Republic of China on the Protection of Minors) năm 2006 https://flk.npc.gov.cn/detail2.html?
ZmY4MDgwODE3NTI2NWRkNDAxNzUzZmI5YzQ1ODEyN2I%3D, truy cập ngày 19/5/2020.
62 Luật Trẻ em (Children Act) năm 1989, https://www.legislation.gov.uk/ukpga/1989/41/contents, truy cập ngày 19/5/2021
63 https://www.legislation.gov.uk/ukpga/1989/41/section/1 , truy cập ngày 19/5/2021
Trong bài viết của Michelle Fernando (2014) về quyền của trẻ em trong các vụ án luật gia đình tại Australia, Vương quốc Anh, New Zealand và Canada, nhấn mạnh rằng trẻ em có quyền được lắng nghe nếu đủ lớn để bày tỏ ý kiến Theo Điều 8 của Luật Trẻ em năm 1989, lệnh sắp xếp con cái sẽ xác định người mà trẻ sống cùng sau khi cha mẹ ly thân hoặc ly hôn, cũng như lịch trình thăm nom của bên không trực tiếp nuôi Bên không trực tiếp nuôi có quyền gặp gỡ hoặc liên lạc với trẻ qua điện thoại, email, và có thể yêu cầu Tòa án can thiệp trong các quyết định liên quan đến quyền lợi của trẻ Ví dụ, họ có thể yêu cầu Tòa quyết định về nơi điều trị y khoa cho trẻ hoặc ban hành lệnh cấm nhằm ngăn chặn hành vi của người nuôi dưỡng có thể ảnh hưởng đến quyền lợi của trẻ, như việc di chuyển trẻ đến nơi khác sinh sống hoặc thay đổi họ tên của trẻ mà không có sự đồng ý.
Sau khi ly hôn tại Anh, việc thay đổi người nuôi con có thể diễn ra theo lệnh của Thẩm phán Tòa án khuyến khích các bên tự thỏa thuận về quyền nuôi con, và sẽ công nhận sự thay đổi nếu điều này phục vụ lợi ích tốt nhất cho trẻ Nếu không đạt được thỏa thuận, bên nào muốn thay đổi có thể nộp đơn lên Tòa án và phải chứng minh rằng sự thay đổi là cần thiết vì lợi ích của con Tùy thuộc vào từng trường hợp, Tòa án sẽ quyết định ban hành lệnh sắp xếp con cái mới hoặc từ chối yêu cầu thay đổi.
1.3.3 Pháp luật Hợp chủng quốc Hoa Kỳ
Tại Hoa Kỳ, các vấn đề pháp lý liên quan đến hôn nhân gia đình và quyền của cha mẹ đối với con cái chủ yếu được điều chỉnh bởi pháp luật tiểu bang, tạo thành 51 hệ thống pháp luật khác nhau Do đó, việc nghiên cứu pháp luật về quyền nuôi dưỡng và thay đổi người trực tiếp là cần thiết để hiểu rõ hơn về các quy định cụ thể trong từng tiểu bang.
65 https://www.legislation.gov.uk/ukpga/1989/41/section/8, truy cập ngày 19/5/2021
Theo Điều 85 của Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014, pháp luật Việt Nam quy định việc hạn chế quyền của cha mẹ đối với con chưa thành niên Nếu cha mẹ thực hiện các hành vi vi phạm, Tòa án có quyền quyết định tạm thời không cho cha mẹ thực hiện quyền trông nom, chăm sóc, giáo dục, quản lý tài sản riêng của con hoặc đại diện theo pháp luật cho con, với thời gian từ 01 đến 05 năm.
67 Jonathan Herring (2013), Family law, 6thed – New York, tr 95
68Mục 1 Đạo luật về quyền nuôi dưỡng trẻ em năm 1891 (Custody of Children Act 1891), https://www.legislation.gov.uk/ukpga/Vict/54-55/3/section/1, truy cập ngày 20/5/2021
69 https://www.wiselaw.co.uk/children-issues/child-arrangements-order-change/, truy cập ngày 20/5/2021
Pháp luật hiện hành về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn 36 1 Con thuộc đối tượng được thay đổi người trực tiếp nuôi sau khi ly hôn 36 2 Căn cứ giải quyết thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn
2.1.1 Con thuộc đối tượng được thay đổi người trực tiếp nuôi sau khi ly hôn
Khi cha mẹ ly hôn, con cái thường là những người chịu thiệt thòi nhất Nếu người nuôi dưỡng không hoàn thành tốt trách nhiệm, việc thay đổi người nuôi con sau ly hôn là cần thiết Theo Khoản 1 Điều 88 Luật HNGĐ năm 2014, con chung của vợ chồng được xác định trong các trường hợp: i) Con sinh ra trong thời kỳ hôn nhân hoặc con do người mẹ mang thai trước hôn nhân và sinh ra trong thời gian hôn nhân; ii) Con do vợ có thai trong thời kỳ hôn nhân và sinh ra trong 300 ngày sau khi hôn nhân chấm dứt, hoặc con sinh ra trước khi đăng ký kết hôn và được cha mẹ thừa nhận cũng được coi là con chung.
Ngoài con chung do cha mẹ sinh ra, con nuôi cũng là đối tượng có thể được thay đổi người nuôi dưỡng sau khi ly hôn Theo Điều 78 của Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014, cha nuôi, mẹ nuôi và con nuôi có quyền và nghĩa vụ giống như cha mẹ và con đẻ kể từ khi quan hệ nuôi con nuôi được xác lập theo quy định của pháp luật.
Luật Nuôi con nuôi năm 2010 quy định rằng từ ngày giao nhận con nuôi, cha mẹ nuôi và con nuôi có đầy đủ quyền và nghĩa vụ như cha mẹ và con ruột, đồng thời con nuôi cũng có quyền và nghĩa vụ với các thành viên khác trong gia đình cha mẹ nuôi theo quy định pháp luật Đặc biệt, theo khoản 4 Điều 24, trừ khi có thỏa thuận khác giữa cha mẹ đẻ và cha mẹ nuôi, cha mẹ đẻ sẽ không còn quyền và nghĩa vụ chăm sóc, nuôi dưỡng, hay quản lý tài sản của con đã được cho làm con nuôi Điều này có nghĩa là nếu có thỏa thuận khác, con nuôi có thể không bị thay đổi người trực tiếp nuôi dưỡng sau khi cha mẹ ly hôn.
Sau khi ly hôn, việc thay đổi người trực tiếp nuôi con chỉ áp dụng cho những trường hợp con có hoàn cảnh yếu thế, bao gồm những trẻ em có hạn chế về thể chất và tinh thần Những đối tượng này dễ bị tổn thương và cần được bảo vệ theo quy định tại khoản 1 Điều 81 Luật Hôn nhân và Gia đình.
Năm 2014, đối tượng được ghi nhận bao gồm con chưa thành niên, con đã thành niên nhưng mất năng lực hành vi dân sự, hoặc không có khả năng lao động và không có tài sản tự nuôi sống bản thân.
Con chưa thành niên được định nghĩa là những người dưới 18 tuổi, đang trong quá trình phát triển về sinh lý và tâm lý, do đó cần sự chăm sóc và bảo bọc từ gia đình Ngược lại, con đã thành niên với sự phát triển đầy đủ về thể chất và nhận thức có khả năng tham gia vào các quan hệ dân sự và pháp luật một cách độc lập Vì vậy, sau khi cha mẹ ly hôn, việc thay đổi người trực tiếp nuôi con thường không cần thiết, trừ những trường hợp đặc biệt như khi con mất năng lực hành vi dân sự hoặc không có khả năng lao động và tài sản để tự nuôi sống.
(ii) Con đã thành niên mất năng lực hành vi dân sự hoặc không có khả năng lao động và không có tài sản tự nuôi mình
Con đã thành niên mất năng lực hành vi dân sự là những người từ 18 tuổi trở lên, nhưng do bệnh tâm thần hoặc các bệnh khác, họ không thể nhận thức và làm chủ hành vi của mình Tòa án sẽ ra quyết định tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự dựa trên kết luận giám định pháp y tâm thần, theo yêu cầu của người có quyền lợi liên quan hoặc cơ quan, tổ chức hữu quan Mặc dù đã đủ tuổi trưởng thành, nhóm người này vẫn cần sự quan tâm, chăm sóc và nuôi dưỡng từ cha mẹ để đảm bảo cuộc sống ổn định.
Ngoài trường hợp con đã thành niên nhưng mất năng lực hành vi dân sự, pháp luật cũng bảo vệ những cá nhân không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi sống bản thân.
88 Đặng Thanh Nga (2008), “Một số đặc điểm tâm lý của người chưa thành niên phạm tội”, Luật Học, (1), tr.
Theo Khoản 1 Điều 22 BLDS năm 2015, Điểm b Khoản 1 Điều 644 BLDS năm 2015 và Điều 81 Luật HNGĐ năm 2014, thuật ngữ "con đã thành niên không có khả năng lao động" được nhắc đến mà không có định nghĩa rõ ràng Tuy nhiên, có thể hiểu rằng người không có khả năng lao động là những người có hạn chế về mặt thể chất, không thể tham gia vào các hoạt động sản xuất, kinh doanh để tạo ra thu nhập Đặc biệt, nếu con đã thành niên không có khả năng lao động nhưng có tài sản đủ để tự nuôi sống, pháp luật không yêu cầu bảo vệ, vì họ có thể sử dụng tài sản của mình để đảm bảo nhu cầu thiết yếu cho cuộc sống.
2.1.2 Căn cứ giải quyết thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn (i) Trường hợp không có tranh chấp
Quan hệ hôn nhân và gia đình được xem là một loại quan hệ dân sự, với nguyên tắc cơ bản là bình đẳng và thỏa thuận Khi thay đổi người trực tiếp nuôi con sau ly hôn, pháp luật hôn nhân gia đình ghi nhận sự thỏa thuận giữa cha và mẹ Cụ thể, điểm a khoản 2 Điều 84 Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014 quy định rằng "Cha, mẹ có thỏa thuận về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con phù hợp với lợi ích của con".
Cha mẹ có quyền thỏa thuận lại về việc nuôi con nếu nhận thấy cách nuôi dưỡng hiện tại chưa tốt, và Tòa án sẽ xem xét công nhận thỏa thuận này, miễn là nó đảm bảo lợi ích cho con Trong trường hợp này, không có tranh chấp vì Tòa chỉ phê chuẩn thỏa thuận của cha mẹ, đồng thời cả hai bên tự nguyện thực hiện thay đổi Sự đồng thuận này giúp hạn chế tổn thương và áp lực cho trẻ em khi phải đối diện với tranh chấp nuôi con Pháp luật cho phép cha mẹ thỏa thuận thay đổi là hợp lý, vì họ hiểu rõ điều kiện của mình trong việc nuôi dạy con, bao gồm khả năng tài chính để đảm bảo cuộc sống vật chất, đáp ứng nhu cầu học tập và vui chơi của trẻ, cũng như các điều kiện khác để chăm sóc và giáo dục con cái một cách toàn diện.
Ví dụ: Quyết định số: 33/2021/QĐST-HNGĐ, TAND tỉnh Ninh Bình ngày 09/6/2021 công nhận sự thỏa thuận của các đương sự giao cháu A (sinh ngày
12/9/2011) do cha (anh C) đang trực tiếp nuôi dưỡng (theo Quyết đinh số 47/2014/ QĐST- HNGĐ ngày 22/4/2014) sang cho mẹ (chị H) trực tiếp nuôi 90
Tuy nhiên, trên thực tế, không phải sự thỏa thuận nào cũng hợp lý và vì quyền lợi của con Trong một số trường hợp, người không đủ điều kiện đảm bảo cuộc sống cho con lại muốn nuôi con, trong khi người có đủ khả năng lại muốn trốn tránh trách nhiệm của mình Những thỏa thuận không hợp lý này sẽ không được Tòa án công nhận, nhằm đảm bảo quyền và lợi ích tốt nhất cho trẻ em.
(ii) Trường hợp có tranh chấp
Sau khi ly hôn, việc thay đổi người trực tiếp nuôi con không phải lúc nào cũng dựa trên thỏa thuận giữa cha mẹ, mà thường phát sinh tranh chấp khi mỗi bên đều muốn giữ quyền nuôi dưỡng Trong trường hợp này, Tòa án sẽ can thiệp và quyết định dựa trên yêu cầu, với căn cứ là người đang nuôi con không còn đủ điều kiện để chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục "Điều kiện trực tiếp" bao gồm khả năng kinh tế, thời gian dành cho con, hoàn cảnh công tác và tư cách đạo đức của người nuôi Khả năng kinh tế rất quan trọng để đảm bảo nhu cầu thiết yếu cho trẻ, trong khi thời gian và tư cách đạo đức giúp trẻ nhận được sự quan tâm và giáo dục tốt Nếu những điều kiện này không được đảm bảo, cuộc sống của trẻ sẽ bị ảnh hưởng, do đó Tòa có thể chấp nhận thay đổi để trẻ sống trong môi trường tốt hơn thông qua bản án có hiệu lực.
Ví dụ: Bản án sơ thẩm số: 23/2019/HNGĐ-ST, ngày 23/5/2019 TAND huyện K, Thành Phố Hải Phòng đã quyết định giao cháu P1 (sinh ngày
Vào ngày 30/01/2019, theo Quyết định số 29/2019/QĐST-HNGĐ, quyền nuôi dưỡng cháu P1 đã được chuyển giao từ anh P sang mẹ cháu là chị H Quyết định này được đưa ra do anh P không đảm bảo đủ điều kiện về kinh tế cũng như không hoàn thành tốt trách nhiệm trong việc chăm sóc và giáo dục cháu.
90 Xem nội dung bản án tại Phụ lục 3
Theo quy định tại điểm b khoản 2 Điều 84 Luật HNGĐ năm 2014, việc đi sớm về khuya, nợ ngân hàng và có cha mẹ già phải nuôi là những yếu tố cần xem xét Trong khi đó, chị H có thu nhập ổn định, sở hữu nhà riêng và có đủ thời gian để chăm sóc cho cháu P1.
Vướng mắc trong thực tiễn áp dụng pháp luật giải quyết thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn và giải pháp khắc phục
đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn và giải pháp khắc phục
2.2.1 Vướng mắc trong thực tiễn áp dụng pháp luật giải quyết yêu cầu thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn
Thay đổi người trực tiếp nuôi con sau ly hôn đang trở thành một vấn đề phổ biến trong các tranh chấp hôn nhân và gia đình được Tòa án giải quyết Tại TAND thành phố Sóc Trăng, từ năm 2017 đến cuối năm 2019, có tổng cộng 10 vụ việc liên quan đến yêu cầu thay đổi người nuôi con sau ly hôn được thụ lý.
Sau khi ly hôn, quy định về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con đã được áp dụng trong 9 vụ việc và giải quyết 108 trường hợp Tuy nhiên, thực tế cho thấy vẫn còn một số vướng mắc trong quá trình thực hiện quy định này.
(i) Vấn đề áp dụng căn cứ thay đổi người trực tiếp nuôi con trường hợp có tranh chấp
Mỗi đứa trẻ đều có quyền được chăm sóc và giáo dục từ cha mẹ, ngay cả khi họ ly hôn Pháp luật tạo điều kiện cho người không trực tiếp nuôi con có quyền thăm nom và gắn bó với con mình, theo quy định tại khoản 3 Điều 82 Luật HNGĐ năm 2014 Cụ thể, sau khi ly hôn, người không nuôi con có quyền và nghĩa vụ thăm nom mà không bị cản trở Để bảo vệ quyền lợi này, pháp luật cũng cấm người trực tiếp nuôi con và các thành viên gia đình cản trở việc thăm nom, chăm sóc và giáo dục con.
Khoản 6 Điều 7 Nghị Định số 37/2014/NĐ-CP ngày 05/5/2014 của Chính phủ quy định về tổ chức các cơ quan chuyên môn thuộc ủy ban nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, nhấn mạnh sự cần thiết phải xây dựng một hệ thống tổ chức hiệu quả nhằm nâng cao năng lực quản lý và phục vụ cộng đồng Nghị định này đề ra các tiêu chí và quy trình cụ thể trong việc thành lập và hoạt động của các cơ quan chuyên môn, đảm bảo tính minh bạch và trách nhiệm trong quản lý nhà nước.
Khoản 11 Điều 8 Nghị Định số 24/2014/NĐ-CP ngày 04/4/2014 của Chính phủ quy định về việc tổ chức các cơ quan chuyên môn thuộc Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nhằm đảm bảo sự hoạt động hiệu quả và chuyên nghiệp của các cơ quan này trong việc thực hiện nhiệm vụ quản lý nhà nước tại địa phương.
Khoản 5 Điều 7 Nghị Định số 37/2014/NĐ-CP ngày 05/5/2014 của Chính Phủ quy định về việc tổ chức các cơ quan chuyên môn thuộc ủy ban nhân dân cấp huyện, quận, thị xã và thành phố thuộc tỉnh, nhằm đảm bảo sự hoạt động hiệu quả và đồng bộ của các cơ quan này trong việc thực hiện chức năng, nhiệm vụ được giao.
107 Điểm c khoản 1 Điều 18 Điều lệ Hội Liên hiệp Phụ nữ Việt Nam
Theo Khoản 2 Điều 83 Luật Hôn nhân và Gia đình năm 2014, việc thăm nom con của người không trực tiếp nuôi dưỡng thường gặp khó khăn Một ví dụ điển hình là vụ ông T tố cáo bà T (vợ cũ) ngăn cản quyền thăm nom con của ông Sau khi ly hôn, ông T và bà T đã ký một bản cam kết về thời gian thăm và đón con, trong đó ông T có nguyện vọng đón cháu P vào chiều thứ 7 hàng tuần và trả lại vào chiều chủ nhật Bản cam kết yêu cầu cả hai bên phải thông báo trước nếu có việc đột xuất không thể thực hiện đúng lịch hẹn Biên bản giao nhận con chung lập ngày 11/8/2017 cũng ghi rõ rằng cả hai đều đồng ý thực hiện nghiêm túc cam kết này.
Tuy nhiên, sau nhiều lần đến thăm ông T vẫn không được gặp con, ông T tâm sự:
Việc thăm nom con sau ly hôn gặp nhiều khó khăn do hành vi cản trở từ bên trực tiếp nuôi và người thân trong gia đình Bà Lê Thị Trúc Phượng, Kiểm sát viên Viện kiểm sát nhân dân cấp cao TP HCM, cho biết rằng cha mẹ thường xuyên không được gặp con với nhiều lý do như con bận học hay bị ốm Trước tình trạng này, câu hỏi đặt ra là liệu có thể khởi kiện để thay đổi người nuôi con hay không Luật sư T cho rằng con cái không phải là tài sản và nếu bên nuôi không đảm bảo quyền thăm gặp, bên không nuôi có thể khởi kiện yêu cầu thay đổi quyền nuôi Tuy nhiên, tác giả không đồng ý với quan điểm này vì pháp luật hiện tại vẫn chưa thừa nhận điều đó.
Chồng tố cáo vợ cũ ngăn cản việc thăm con, cho rằng bản cam kết không được thực thi Vụ việc đã thu hút sự chú ý từ dư luận và báo chí, phản ánh những vấn đề phức tạp trong mối quan hệ sau ly hôn Các bên liên quan cần xem xét quyền lợi của trẻ em và tìm giải pháp hợp lý để đảm bảo sự phát triển lành mạnh của con cái.
111 Xem quan điểm tại Phiếu phỏng vấn - Xem phụ lục 2
Trong trường hợp chồng tố cáo vợ cũ ngăn cản thăm con, việc cản trở này có thể được xem là căn cứ để thay đổi người trực tiếp nuôi con Theo quy định pháp luật, để khởi kiện, bên yêu cầu cần chứng minh rằng người nuôi con hiện tại không còn đủ khả năng chăm sóc và giáo dục Tuy nhiên, thực tế cho thấy một số Tòa án vẫn chấp nhận hành vi cản trở thăm nom như là lý do để thay đổi quyền nuôi con sau ly hôn.
Quyết định giám đốc thẩm số 18/2021/HNGĐ-GĐT ngày 23/02/2021 của TAND tối cao tại TP Hồ Chí Minh đã chấp nhận yêu cầu của bà H về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con, giao cháu Lng (sinh ngày 20/9/2015) từ cha (ông L) sang cho mẹ (bà H) Quyết định này được đưa ra do ông L nhiều lần cản trở bà H thăm con và có hành vi giáo dục cháu không tốt về mẹ Mặc dù ông L chăm sóc cháu nhưng cháu thường xuyên ốm, ông L lại thường xuyên đi công tác xa, để cháu ở nhà cho ông bà nội chăm sóc Ông L sống chung với cha mẹ đẻ và có thu nhập trung bình, trong khi bà H có chỗ ở ổn định, điều kiện sinh hoạt tốt, sở hữu căn hộ khác và thu nhập cao từ hoạt động nghệ thuật cũng như làm chủ doanh nghiệp Tòa án nhận định rằng điều kiện sống và nuôi dưỡng của bà H phù hợp hơn cho sự phát triển của cháu Lng.
H thường xuyên gần gũi, chăm sóc cho cháu Lng là cần thiết cho sự phát triển về thể chất, cũng như tâm sinh lý của cháu Lng 114
Một số Tòa án không chấp nhận yêu cầu thay đổi quyền nuôi con mặc dù việc cản trở thăm nom là vi phạm pháp luật và ảnh hưởng đến quyền lợi của trẻ Lý do là người trực tiếp nuôi con vẫn đảm bảo việc chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục tốt cho trẻ Do đó, Tòa án có cơ sở để từ chối yêu cầu của người không trực tiếp nuôi.
Theo Khoản 2 Điều 84 Luật HNGĐ năm 2014, việc thay đổi người trực tiếp nuôi con sẽ được xem xét khi có một trong các điều kiện sau: a) Cha mẹ thỏa thuận về việc thay đổi người nuôi con, đảm bảo lợi ích tốt nhất cho con; b) Người đang nuôi con không còn đủ khả năng để chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục con.
114 Xem nội dung bản án tại Phụ lục 3
Theo Trương Minh Tân (2017), cản trở thăm nom con là một trong những yếu tố dẫn đến tranh chấp về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con Tuy nhiên, Tòa án sẽ xem xét nhiều điều kiện khác nhau trước khi đưa ra quyết định, bao gồm nguyên nhân của sự cản trở, hành vi của người không trực tiếp nuôi con, và ảnh hưởng đến quyền lợi của cả người nuôi con và đứa trẻ Các yếu tố khác như điều kiện chỗ ở, thu nhập, giới tính và tâm sinh lý của trẻ, khả năng giáo dục của cha mẹ, cũng như nguyện vọng của trẻ nếu trên 7 tuổi, đều cần được xem xét kỹ lưỡng.
(ii) Vấn đề áp dụng thủ tục giải quyết thay đổi người trực tiếp nuôi con
Tranh chấp về việc thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn xảy ra khi một bên đã được giao quyền nuôi dưỡng, nhưng tình hình của một trong hai bên thay đổi, ảnh hưởng đến cuộc sống của trẻ Trong trường hợp không đạt được thỏa thuận, bên yêu cầu có quyền khởi kiện tại Tòa án theo Khoản 3 Điều 28 BLTTDS năm 2015 Hiện tại, pháp luật chỉ quy định về tranh chấp nuôi con thuộc thẩm quyền Tòa án mà chưa ghi nhận các yêu cầu thay đổi, dẫn đến thực tiễn một số tranh chấp được giải quyết thông qua thỏa thuận giữa các bên.
116 Xem quan điểm tại Phiếu phỏng vấn - Xem phụ lục 2