Pháp luật liên minh châu âu về xác định luật áp dụng dựa trên nguyên tắc “mối liên hệ gắn bó nhất” và gợi mở cho việt nam

KINH NGHIỆM QUỐC TẾ PHÁP LUẬT LIÊN MINH CHÂU ÂU VỀ XÁC ĐỊNH LUẬT ÁP DỤNG DỰA TRÊN NGUYÊN TẮC “MỐI LIÊN HỆ GẮN BÓ NHẤT” VÀ GỢI MỞ CHO VIỆT NAM Ngô Quốc Chiến PGS TS Khoa Luật, Trường Đại học Ngoại thương Thơng tin viết: Từ khóa: Nguyên tắc mối liên hệ gắn bó nhất, tư pháp quốc tế, Liên minh châu Âu Lịch sử viết: Nhận Biên tập Duyệt : 25/01/2022 : 18/02/2022 : 19/02/2022 Article Infomation: Keywords: The closest links; private international law; European Union Article History: Received Edited Approved : 25 Jan 2022 : 18 Feb 2022 : 19 Feb 2022 Tóm tắt: Nguyên tắc “mối liên hệ gắn bó nhất” xuất phát từ quan niệm cho rằng, quan hệ pháp luật tư có mối liên hệ với nhiều quốc gia khác nhau, người ta xác định gắn bó với quốc gia so với quốc gia cịn lại Vì vậy, luật nước cần ưu tiên áp dụng Pháp luật Việt Nam ghi nhận nguyên tắc số lượng điều luật quy định nguyên tắc chưa nhiều thân điều luật cịn chưa đủ rõ ràng nên khiến việc áp dụng trở nên khó khăn Trong phạm vi viết này, tác giả phân tích quy định pháp luật Liên minh châu Âu xác định luật áp dụng dựa nguyên tắc “mối liên hệ gắn bó nhất”, thực thực tiễn áp dụng nguyên tác đưa khuyến nghị gợi mở cho Việt Nam Abstract: The principle of “the closest links” has for the theoretical basis that a private legal relationship can have links with several different countries, but it can be identified as being linked to one country more than to the other countries and therefore the law of that country must apply to govern it The law of Vietnam has recognized this principle, but the number of laws regulating this principle is small and the provisions are not clear enough, which can make application difficult Within the scope of this article, the author provides an analysis of the provisions of European Union law on determining applicable law based on the principle of “the closest links”, practically applying this principle and also gives out a number of suggestive recommendations for Vietnam Pháp luật Liên minh châu Âu xác định luật áp dụng dựa nguyên tắc “mối liên hệ gắn bó nhất” Nhiệm vụ Tư pháp quốc tế (TPQT) tìm quan có thẩm quyền để giải tranh chấp luật áp dụng để giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ tư quốc tế Nhiều lý thuyết đời, có lẽ quan điểm có ảnh hưởng lớn đến TPQT ngày quan điểm Savigny1; theo đó, quan hệ tư quốc tế, luật áp dụng phải luật nước có mối liên hệ gắn bó với nước Tuy nhiên, quan hệ dân ngày phức tạp nên hệ thuộc luật truyền thống dẫn tới việc áp dụng luật nước mà quan hệ có mối quan hệ mờ nhạt Nguyên tắc xác định luật áp dụng dựa “mối Tên đầy đủ Friedrich Carl von Savigny (1779-1861), luật gia tiếng người Phổ (nay Đức) Số 07 (455) - T4/2022 51 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ liên hệ gắn bó nhất” (closest link, most closely connected to) hay “mối liên hệ gần gũi nhất” (proximity) đời TPQT châu Âu để khắc phục nhược điểm học thuyết Savigny2 Trong trình xây dựng văn kiện xác định luật áp dụng, Liên minh châu Âu sử dụng nguyên tắc nước có mối liên hệ gắn bó “kim nam” cho quy phạm xung đột để xác định luật áp dụng3 Liên quan đến luật áp dụng, có nhiều văn kiện giải vấn đề xung đột pháp luật quan hệ dân khác Trong số đáng phải nhắc đến: Quy tắc số 864/2007 Nghị viện Hội đồng châu Âu ngày 11/7/2007 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng (Quy tắc Rome II)4; Quy tắc số 593/2008 Nghị viện Hội đồng châu Âu ngày 17/7/2008 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng (Quy tắc Rome I)5; Quy tắc số 4/2009 Hội đồng châu Âu ngày 18/12/2008 thẩm quyền, luật áp dụng, công nhận thi hành định hợp tác lĩnh vực cấp dưỡng6; Quy tắc số 1259/2010 Hội đồng châu Âu ngày 20/12/2010 tăng cường hợp tác lĩnh vực luật áp dụng ly hôn ly thân7; Quy tắc số 650/2012 Nghị viện Hội đồng châu Âu ngày 4/7/2012 thẩm quyền, luật áp dụng, công nhận thi hành định, chấp nhận thi hành giấy tờ công lĩnh vực thừa kế cấp chứng nhận thừa kế châu Âu8 Nội dung văn kiện cho thấy, mối liên hệ gắn bó sử dụng cho mục đích sau: để xây dựng quy phạm xung đột; để xác định luật áp dụng trường hợp hệ thuộc luật khơng phát huy tác dụng; để không áp dụng luật dù định (một cách mù quáng) quy phạm xung đột 1.1 Mối liên hệ gắn bó nguyên tắc để xây dựng quy phạm xung đột luật Mối liên hệ gắn bó khơng phải hệ thuộc luật biết TPQT truyền thống, quốc tịch, nơi có vật, Vì dẫn tới việc áp dụng luật nước có mối liên hệ mờ nhạt với nước Chẳng hạn, sử dụng hệ thuộc luật quốc tịch để xác định luật áp dụng thừa kế dẫn tới việc áp dụng pháp luật quốc gia có mối liên hệ với quan hệ thừa kế mà đương khơng sống quốc gia mà có quốc tịch Ví dụ anh A có quốc tịch nước X, chuyển sang sinh sống từ bé nước Y, lập gia đình, lập nghiệp nước Y, hồn tồn khơng có mối liên hệ tài sản hay nghĩa vụ với chủ thể nước X Khi anh A đi, quy phạm xung đột nước Y quy định thừa kế xác định theo luật nước mà người để lại di sản có quốc tịch (Việt Nam theo giải pháp này) dẫn tới việc áp dụng luật nước X, nước X gần khơng có mối liên hệ với quan hệ thừa kế Và việc xác định thẩm quyền xét xử tranh chấp dân quốc tế thẩm quyền xét đơn yêu cầu công nhận thi hành định dân nước ngồi Tuy nhiên, khn khổ viết có hạn, chúng tơi trình bày ngun tắc mối liên hệ gắn bó việc xác định pháp luật áp dụng Regulation (EC) no 864/2007 of the European Parliament and the Council of 11  July 2007 on the law applicable to non-contractual obligations (Rome II) Regulation (EC) no 593/2008 of the European Parliament and of the Council of 17 June 2008 on the law applicable to contractual obligations (Rome I) Tiền thân Quy tắc Công ước châu Âu năm 1980 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng (thường gọi tắt Công ước Rome) Council Regulation (EC) no 4/2009 of 18 December 2008 on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and cooperation in matters relating to maintenance obligations Council Regulation (EU) no 1259/2010 of 20 December 2010 implementing enhanced cooperation in the area of the law applicable to divorce and legal separation Regulation (EU) no 650/2012 of the European Parliament and of the Council of July 2012 on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and acceptance and enforcement of authentic instruments in matters of succession and on the creation of a European Certificate of Succession 52 Số 07 (455) - T4/2022 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ nơi xảy hành vi, mà nguyên tắc chung TPQT việc xác định luật áp dụng Nguyên tắc kim nam việc sử dụng hệ thuộc luật phù hợp cho quy phạm xung đột Nguyên tắc bao trùm nhiều lần khẳng định hai Quy tắc Rome I Rome II Cụ thể, phần Quy tắc Rome I quy định: “…các quy phạm xung đột luật phải có mức độ khả đốn cao, nhiên, phải tạo cho tòa án khả diễn giải rộng để xác định luật nước có mối liên hệ gắn bó với tranh chấp [mà tịa án phải giải quyết]” (đoạn 16), “khi hợp đồng có mối liên hệ rõ ràng gắn bó với nước khác quy định Điều (khoản khoản 2), luật nước có mối liên hệ gắn bó áp dụng Trong trường hợp này, để xác định nước có mối liên hệ gắn bó hơn, cần phải tính đến đặc biệt tồn mối liên hệ chặt chẽ hợp đồng với nhiều hợp đồng khác” (đoạn 20) Ngồi ra, trường hợp bên khơng lựa chọn luật áp dụng, luật áp dụng xác định khơng thể xếp hợp đồng vào nhóm [mà Quy tắc quy định] xác định nơi thường trú bên phải thực nghĩa vụ đặc trưng hợp đồng, hợp đồng phải điều chỉnh luật nước mà hợp đồng có mối liên hệ gắn bó Trong trường hợp này, để xác định nước có mối liên hệ gắn bó nhất, cần phải tính đến đặc biệt tồn mối liên hệ chặt chẽ với nhiều hợp đồng khác (đoạn 21) Mối liên hệ gắn bó nguyên tắc bao trùm việc xây dựng Quy tắc Rome II Quy tắc quy định rằng, hệ thuộc luật phù hợp cho phép đạt mục đích Vì vậy, Quy tắc quy định nguyên tắc chung nguyên tắc cụ thể số “ngoại lệ” số trường hợp đặc biệt cho phép loại bỏ nguyên tắc tổng hợp tình tiết cho thấy kiện gây thiệt hại có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác” Mối liên hệ gắn bó sau cụ thể hóa điều khoản hai Quy tắc Liên quan đến luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng bên hợp đồng không chọn luật, khoản Điều Quy tắc Rome I xây dựng xác định luật dựa nguyên tắc mối liên hệ gắn bó Cụ thể, luật nước có mối liên hệ gắn bó nhất: hợp đồng mua bán hàng hóa, luật nước người bán cư trú (điểm a); hợp đồng cung ứng dịch vụ, luật người cung ứng dịch vụ (điểm b); hợp đồng có đối tượng quyền tài sản bất động sản thuê bất động sản, luật nước nơi có bất động sản (điểm c); hợp đồng cho thuê nhằm mục đích sử dụng tạm thời có thời hạn tối đa sáu tháng liên tiếp, luật nước người cho thuê thường trú, với điều kiện người thuê thể nhân có nơi thường trú nước người cho thuê thường trú (điểm d); hợp đồng nhượng quyền thương mại, luật nước bên nhận quyền thường trú (điểm e); hợp đồng phân phối, luật nước bên nhận phân phối thường trú (điểm f); hợp đồng bán đấu giá tài sản, luật nước nơi thực bán đấu giá xác định nơi đấu giá (điểm g); hợp đồng ký khuôn khổ hệ thống đa phương đảm bảo tạo thuận lợi cho việc gặp gỡ lợi ích khác người mua người bán thể người thứ ba cho cơng cụ tài chính, theo quy định điểm 17 khoản Điều Chỉ thị 2004/39/CE, theo nguyên tắc không phân biệt đối xử điều chỉnh luật nước nhất, luật nước (điểm h) Đối với hợp đồng không nằm số loại hợp đồng quy định khoản nêu hợp đồng có tính chất đặc Số 07 (455) - T4/2022 53 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ trưng nhiều loại hợp đồng nêu trên, luật áp dụng luật nước mà bên phải thực nghĩa vụ đặc trưng thường trú Có thể nói, xác định luật nêu bắt nguồn từ nguyên tắc mối liên hệ gắn bó Sở dĩ luật nước người bán áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng mua bán hàng hóa gắn bó chặt chẽ với nước người bán; lập luận tương tự sử dụng xác định luật áp dụng loại hợp đồng khác 1.2 Mối liên hệ gắn bó nguyên tắc để bổ khuyết cho hệ thuộc luật Khi hệ thuộc luật quy phạm xung đột khơng cho phép xác định luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ nêu phần phạm vi quy phạm xung đột thì, cần có hệ thuộc luật bổ sung9, cần xác định luật áp dụng dựa vào nguyên tắc chung mối liên hệ gắn bó Cụ thể, liên quan đến luật áp dụng hợp đồng, trường hợp luật áp dụng xác định dựa quy định khoản khoản Điều Quy tắc Rome I, hợp đồng điều chỉnh luật nước mà hợp đồng có mốt liên hệ gắn bó (khoản Điều 4) Chúng ta thấy, loại quy định mang tính chất dự phịng cho trường hợp khơng thể xác định luật áp dụng dựa vào cố định Nó cho phép tịa án bổ khuyết cho luật phải giải vấn đề phát sinh thực tiễn chưa quy định luật 1.3 Mối liên hệ gắn bó nguyên tắc để khắc phục nhược điểm quy phạm xung đột Bên cạnh tính chất nguyên tắc bao trùm việc xây dựng quy phạm xung đột dùng làm bổ khuyết cho quy phạm xung đột, mối liên hệ gắn bó cịn sử dụng để khắc phục nhược điểm quy phạm xung đột Cụ thể, quy phạm xung đột luật hai chiều nêu lên nguyên tắc xác định luật (luật nước A nước B) dựa vào hệ thuộc luật mà quy phạm sử dụng Đơi hệ thuộc luật dẫn đến việc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó với quan hệ tranh chấp quan hệ tranh chấp gắn bó với nước mà quy phạm xung đột định Vì vậy, cần phải quay trở lại nguyên tắc luật nước có mối liên hệ gắn bó Quy tắc Rome I Quy tắc Rome II bao hàm nhiều quy định điều chỉnh vấn đề Cụ thể, khoản Điều Quy tắc Rome I quy định: “Trường hợp tổng hợp tình tiết vụ tranh chấp cho thấy hợp đồng có mối liên hệ gắn bó chặt chẽ với nước khác quy định khoản khoản Điều này, luật nước có mối liên hệ gắn bó áp dụng” Ở thấy, khoản khoản Điều Quy tắc Rome I cho phép xác định luật nước có mối liên hệ gắn bó với hợp đồng, xảy trường hợp hợp đồng lại gắn bó với nước khác (Quy tắc khơng dự báo được) Vì vậy, luật nước có mối liên hệ gắn bó phải áp dụng Nguyên tắc mối liên hệ gắn bó sau cịn áp dụng cho loại hợp đồng chuyên biệt hợp đồng vận chuyển, hợp đồng lao động cá nhân Cụ thể, liên quan đến hợp đồng vận chuyển, khoản Điều Quy tắc Rome I quy định: “Nếu tổng hợp tình tiết tranh chấp cho thấy hợp đồng có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác quy định khoản Điều này, Ví dụ, Việt Nam, trường hợp luật áp dụng luật nước mà đương có quốc tịch đương lại có nhiều quốc tịch khơng có quốc tịch cần sử dụng hệ thuộc luật bổ sung luật nơi đương cư trú (Điều 672 BLDS năm 2015) 54 Số 07 (455) - T4/2022 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ luật nước khác áp dụng” Tương tự, liên quan đến hợp đồng lao động cá nhân, khoản Điều Quy tắc Rome II quy định: “Nếu tổng hợp tình tiết tranh chấp cho thấy hợp đồng có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác quy định khoản Điều này, luật nước khác áp dụng” Đối với nghĩa vụ hợp đồng, khoản Điều Quy tắc Rome II quy định: “Nếu tổng hợp tình tiết cho thấy kiện gây thiệt hại có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác quy định khoản 110 khoản 211 Điều này, luật nước khác áp dụng” Nguyên tắc chung sau cụ thể hóa quy định chuyên biệt Ví dụ, khoản Điều Quy tắc Rome II trách nhiệm sản phẩm khuyết tật quy định: “Nếu tổng hợp tình tiết cho thấy kiện gây thiệt hại có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác quy định khoản Điều này, luật nước khác áp dụng” Tương tự, khoản Điều 10 Quy tắc Rome II hưởng lợi khơng có pháp luật quy định: “Nếu tổng hợp tình tiết cho thấy nghĩa vụ ngồi hợp đồng bắt nguồn từ hưởng lợi khơng có pháp luật có mối liên hệ rõ ràng chặt chẽ với nước khác quy định khoản 1, Điều này, luật nước khác áp dụng” Như vậy, mối liên hệ gắn bó sử dụng thường xuyên để khắc phục nhược điểm quy phạm xung đột hai chiều chúng dẫn đến việc áp dụng pháp luật nước mà quan hệ gây tranh chấp có mối liên hệ không chặt chẽ so với nước khác Thực tiễn áp dụng nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó Liên minh châu Âu Để hiểu rõ nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó châu Âu, xem xét định Tịa án Cơng lý châu Âu xác định luật áp dụng hợp đồng lao động - Quyết định CJUE, Arrêt de la Cour (troisième chambre), 12 septembre 2013, Belgische Petroleum Unie VZW and Others v Belgische Staat, Affaire C-64/1212: Xuất phát từ hợp đồng lao động người lao động tên Boedeker, quốc tịch Đức với cơng ty có trụ sở Đức Hợp đồng lao động ban đầu ký kết Đức thực Đức, khoảng thời gian từ 1979 - 1994 Sau đó, hai bên tiếp tục ký hợp đồng thứ hai, công việc thực thường xuyên Hà Lan (người lao động giao quản lý 300 chi nhánh 1200 nhân viên Hà Lan) Do tái cấu cơng ty nên vị trí việc làm Hà Lan bị xóa bỏ người lao động yêu cầu quay trở làm việc Đức Người lao động không đồng ý với định đơn phương nên khởi kiện Tòa án Kantonrechter te Tiel Hà Lan yêu cầu hủy bỏ hợp đồng bồi thường thiệt hại Các bên hợp đồng khơng có thỏa thuận chọn luật áp dụng có hai hệ thống pháp luật áp dụng, pháp luật Đức pháp luật Hà Lan Người lao động viện dẫn pháp luật Hà Lan Tòa sơ thẩm chấp nhận Tòa sơ thẩm áp dụng pháp luật Hà Lan theo điểm a khoản Điều Công ước Rome năm 1980 Cụ thể, điểm a khoản Điều Công ước Rome năm 1980 quy định sau: Luật nước mà bên chọn Các bên cư trú nước luật nước áp dụng 12 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/TXT/HTML/?uri=CELEX:62012CC0064&from=EN, truy cập ngày 23/1/2022 10 11 Số 07 (455) - T4/2022 55 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ “[…] Hợp đồng lao động điều chỉnh pháp luật nước nơi thực công việc thường xuyên theo hợp đồng, người lao động cử làm việc tạm thời nước khác” Tuy nhiên, để điểm a áp dụng cịn phải thỏa mãn tiêu chí: “Trừ trường hợp tổng thể tình tiết cho thấy hợp đồng lao động có mối liên hệ gắn bó với nước khác, pháp luật nước khác áp dụng”13 Trên sở áp dụng pháp luật Hà Lan, Tòa sơ thẩm chấp nhận yêu cầu người lao động tuyên hủy hợp đồng lao động thứ hai buộc người sử dụng lao động bồi thường cho người lao động số tiền 557.651,52 euros Bản án sau giữ ngun Tịa phúc thẩm Gerechtshof te Arnhem Khơng đồng tình với việc cấp tịa áp dụng pháp luật Hà Lan, người sử dụng lao động kháng cáo lên Tòa tối cao Hoge Raad der Nederlanden Hà Lan để yêu cầu hủy án cấp Tòa sơ thẩm Tòa phúc thẩm, yêu cầu xét xử lại áp dụng pháp luật Đức tổng hợp tình tiết vụ việc cho thấy quan hệ hợp đồng gắn bó với Đức với Hà Lan (người sử dụng lao động có trụ sở Đức, lương trả nội tệ Đức, người lao động tham gia bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp… Đức) Trong bối cảnh đó, Tịa tối cao Hà Lan thỉnh thị Tịa Cơng lý châu Âu yêu cầu trả lời hai câu hỏi Câu hỏi thứ nhất: Các quy định khoản Điều Cơng ước Rome năm 1980 liệu có phải diễn giải theo hướng: người lao động thực công việc đối tượng hợp đồng khơng thường xun, mà cịn liên tục khoảng thời gian dài nước luật nước phải áp dụng, tất tình tiết khác cho thấy quan hệ lao động có mối liên hệ chặt chẽ với nước khác? Câu hỏi thứ hai: Để trả lời khẳng định cho câu hỏi thứ liệu có cần phải thỏa mãn điều kiện người sử dụng lao động người lao động, vào thời điểm ký kết hợp đồng, vào thời điểm người lao động bắt đầu thực cơng việc, có chủ ý lao động thực nước khoảng thời gian dài liên tục họ nghĩ vậy? Tòa án Công lý châu Âu phải diễn giải hệ thuộc luật nước thực công việc thường xuyên quy định điểm a khoản Điều Công ước Rome 1980 Về điểm này, Ủy ban châu Âu cho rằng, để xác định luật áp dụng, Tòa phải đánh giá tổng hợp tình tiết vụ việc, nhận định khoảng thời gian mà người lao động thực công việc thực công việc thường xuyên thực tế yếu tố định việc đánh giá Vì vậy, xác định công việc thực chủ yếu nước (Hà Lan) khoảng thời gian dài yếu tố mang tính định việc xác định luật áp dụng Như vậy, phải áp dụng pháp luật Hà Lan Ngược lại, Chính phủ Hà Lan cho rằng, trường hợp hợp đồng có mối liên hệ chặt chẽ với nước khác với nước nơi cơng việc thực hiện, phải áp dụng pháp luật nước khác đó, theo quy định điểm a khoản Điều Công ước Rome 1980 Các Cơng ước sau thay Quy tắc Rome I năm 2008 Khoản Điều Quy tắc quy định tương tự, theo đó: “Nếu tổng thể tình tiết cho thấy hợp đồng có mối liên hệ gắn bó với nước khác nước quy định khoản Điều này, luật nước khác áp dụng” 13 56 Số 07 (455) - T4/2022 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ tình tiết vụ việc cho thấy, hợp đồng gắn bó với Đức, cần phải áp dụng pháp luật Đức Tịa án Cơng lý châu Âu khẳng định rằng, hệ thuộc luật nước nơi thực công việc thường xuyên, quy định điểm a khoản Điều Công ước Rome 1980, phải diễn giải theo hướng rộng, hệ thuộc luật nước nơi người sử dụng lao động có trụ sở, quy định điểm b khoản Điều nêu trên, áp dụng Tịa án khơng thể xác định nước nơi thực cơng việc thường xun Tịa cho rằng, việc xác định mối liên hệ gắn bó hợp đồng lao động với nước nơi người thực công việc thường xuyên phải ưu tiên so với hệ thuộc luật nước nơi người sử dụng lao động cư trú Tịa án Cơng lý châu Âu cho rằng, theo tinh thần Điều Công ước Rome 1980, trước hết, Tòa án quốc gia phải xác định luật áp dụng dựa tiêu chí quy định điểm a khoản Điều Công ước Rome 1980, đảm bảo tính khả đốn quy phạm xung đột Để không áp dụng luật nước nơi thực công việc thường xuyên mà áp dụng luật nước khác mà hợp đồng lao động có mối quan hệ chặt chẽ hơn, Tịa án quốc gia phải dựa vào tổng hợp tình tiết rõ đâu tình tiết quan trọng thể mối liên hệ chặt chẽ Tịa án quốc gia khơng thể liệt kê, mà không rõ mức độ quan trọng yếu tố thể mối liên hệ gắn bó với nước khác để không áp dụng pháp luật nước nơi thực công việc thường xuyên Trong số yếu tố quan trọng nhất, cần phải tính đến trước nơi người lao động đóng thuế khoản phí từ thu nhập cơng việc mang lại, loại phí bảo hiểm Ngồi ra, Tịa án quốc gia phải tính đến yếu tố bảng lương điều kiện lao động Trên sở nhận định trên, Tòa án Công lý Liên minh châu Âu kết luận: 1) Khoản Điều Công ước Rome năm 1980 phải diễn giải theo hướng, người lao động thực công việc đối tượng hợp đồng cách thường xuyên khoảng thời gian dài liên tục nước, tòa án quốc gia khơng áp dụng pháp luật nước đó, tổng hợp tình tiết cho thấy hợp đồng có mối liên hệ gắn bó với nước khác 2) Để áp dụng pháp luật nước nơi thực cơng việc thường xun, cần phải tính đến yếu tố cụ thể chứng tỏ người sử dụng lao động người lao động, vào thời điểm ký kết hợp đồng, chí vào thời điểm người lao động bắt đầu thực cơng việc, có ý định cơng việc thực nước khoảng thời gian dài liên tục, chí họ có ý thức hồn cảnh Như vậy, theo quan điểm Tịa án Cơng lý châu Âu, việc xác định luật áp dụng hợp đồng lao động phải dựa mối liên hệ gắn bó hợp đồng với quốc gia cụ thể, không thiết phải luật nước nơi thực công việc thường xuyên Những gợi mở cho Việt Nam Khảo cứu văn pháp luật Việt Nam có chứa đựng quy phạm xung đột, thấy rằng, nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó sử dụng để xác định pháp luật áp dụng, chưa sử dụng cho việc xác định thẩm quyền xét xử Cụ thể, pháp luật Việt Nam ghi nhận xác định luật áp dụng dựa mối liên hệ gắn bó từ năm 2005, dừng lại quy định chuyên biệt để xác định luật áp dụng người có nhiều quốc tịch Thực vậy, khoản Điều 760 Bộ luật Dân (BLDS) năm 2005 quy định: “Trong trường hợp Bộ Số 07 (455) - T4/2022 57 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ luật văn pháp luật khác Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước mà người nước ngồi cơng dân pháp luật áp dụng người nước ngồi có hai hay nhiều quốc tịch nước ngồi pháp luật nước mà người có quốc tịch cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; người khơng cư trú nước mà người có quốc tịch áp dụng pháp luật nước mà người có quốc tịch có quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân” Như vậy, mối liên hệ gắn bó sử dụng để bổ khuyết cho hệ thuộc luật quốc tịch trường hợp cụ thể Nói cách khác, BLDS năm 2005 chưa ghi nhận xác định luật áp dụng dựa “mối liên hệ gắn bó nhất” nguyên tắc chung, bao trùm Khắc phục nhược điểm này, BLDS năm 2015 ghi nhận nguyên tắc rõ Cụ thể, khoản Điều 664 BLDS năm 2015 quy định: “Trường hợp không xác định pháp luật áp dụng theo quy định khoản khoản Điều này, pháp luật áp dụng pháp luật nước có mối liên hệ gắn bó với quan hệ dân có yếu tố nước ngồi đó” Nguyên tắc chung cụ thể hóa quy định xác định luật áp dụng người khơng có quốc tịch người có nhiều quốc tịch (Điều 672 BLDS năm 2015) hợp đồng (Điều 683 BLDS năm 2015) Tuy nhiên, phải thấy khoản Điều 664 nguyên tắc chung bổ khuyết cho nguyên tắc xác định luật áp dụng dựa điều ước quốc tế (khoản 1) theo quy phạm xung đột Việt Nam theo lựa chọn bên (khoản 2) Trong đó, Điều 672 683 quy định chuyên biệt lĩnh vực chuyên biệt Nói cách khác, nguyên tắc xác định luật áp dụng dựa mối liên hệ gắn bó chưa ghi nhận rộng rãi Ngoài ra, BLDS năm 2015 không quy định “mối liên hệ gắn bó nhất”, vậy, thực tiễn, cần áp dụng khoản Điều 664 Điều 672 BLDS năm 2015, Tịa án tồn quyền định Liên quan đến hợp đồng, khoản Điều 683 BLDS năm 2015 liệt kê tiêu chí để xác định mối liên hệ gắn bó số hợp đồng cụ thể, như: hợp đồng mua bán hàng hóa (điểm a), hợp đồng cung ứng dịch vụ (điểm b), đồng chuyển giao quyền sử dụng chuyển nhượng quyền sở hữu trí tuệ (điểm c), hợp đồng lao động (điểm d), hợp đồng tiêu dùng (điểm đ) Tuy nhiên, thực tế cịn có nhiều loại hợp đồng khác với loại hợp đồng liệt kê hợp đồng nhượng quyền thương mại Trong trường hợp này, Tòa án phải tự xác định mối liên hệ gắn bó Bên cạnh đó, so với pháp luật Liên minh châu Âu, pháp luật Việt Nam nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó cịn sơ sài thiếu dẫn cụ thể Để khắc phục hạn chế này, Việt Nam xây dựng văn luật TPQT14, nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó cần xác định nguyên tắc bao trùm, không sử dụng sở để xây dựng quy phạm xung đột, mà để bổ khuyết cho hệ thuộc luật để khắc phục nhược điểm quy phạm xung đột Ngoài ra, phải thấy rằng, “mối liên hệ gắn bó nhất” có nhược điểm khó xác định tính khả đốn khơng cao Vì vậy, để thuận lợi cho việc áp dụng, pháp luật Việt Nam cần quy định bổ sung dẫn cụ thể để xác định “mối liên hệ gắn bó nhất” phần chung, quy định cụ thể ■ Về cần thiết xây dựng đạo luật tư pháp quốc tế, xem: Ngô Quốc Chiến (2016), “Việt Nam cần xây dựng Luật Tư pháp quốc tế”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số năm 2016 14 58 Số 07 (455) - T4/2022 ... tiễn áp dụng nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó Liên minh châu Âu Để hiểu rõ nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó châu Âu, xem xét định Tịa án Cơng lý châu Âu xác định. .. dựng văn kiện xác định luật áp dụng, Liên minh châu Âu sử dụng nguyên tắc nước có mối liên hệ gắn bó “kim nam? ?? cho quy phạm xung đột để xác định luật áp dụng3 Liên quan đến luật áp dụng, có nhiều... hợp này, Tòa án phải tự xác định mối liên hệ gắn bó Bên cạnh đó, so với pháp luật Liên minh châu Âu, pháp luật Việt Nam nguyên tắc áp dụng luật nước có mối liên hệ gắn bó cịn sơ sài thiếu dẫn