Một số vấn đề cơ bản về giải quyết và phòng ngừa tranh chấp thương mại ở việt nam

Tài liệu tham khảo tài chính ngân hàng Một số vấn đề cơ bản về giải quyết và phòng ngừa tranh chấp thương mại ở việt nam

Mục lục Lời nói đầu: ……………………………………………………………… Chương1: Một số vấn đề tranh chấp thương mại: …… Chương 2: Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam: ……….8 2.1 Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam:……………… 2.2 Các biện pháp giải tranh chấp: ………………………………12 2.3 Thiệt hại tài chính: …………………………………………… 35 2.4 Thiệt hại khác: …………………………………………………… 37 Chương 3: Một số giải pháp hạn chế TCTM Việt Nam: ……………39 3.1 Thẩm định tư cách, lực đối tác:……………………………….39 3.2 Soạn thảo ký kết hợp đồng: ……………………………………40 3.3 Giám sát đối tác trình thực hợp đồng: …………… 48 Lời kết : ………………………………………………………………… 50 Lời nói đầu Việc Việt Nam kết nạp vào Tổ chức Thương mại Thế giới WTO kiện trọng đại, bước ngoặt lớn kinh tế Cùng với hội giao thương với kinh tế lớn giới, Việt Nam phải đối mặt với nhiều thách thức khó khăn tham gia vào sân chơi lớn nhiều doanh nghiệp Việt Nam không hiểu rõ luật chơi Một khó khăn thách thức lớn mà doanh nghiệp Việt Nam phải đối mặt thời gian tới tranh chấp thương mại phát sinh nhiều mở rộng quan hệ thương mại quốc tế Hầu hết, doanh nghiệp không muốn có tranh chấp nảy sinh hoạt động sản xuất kinh doanh, nhiên, dù muốn hay khơng tranh chấp thương mại phát sinh tồn khách quan đời sống kinh tế kinh tế thị trường tranh chấp thương mại gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp như: cản trở hoạt động sản xuất kinh doanh, làm giảm hình ảnh, thương hiệu làm tổn hại uy tín doanh nghiệp thị trường, doanh nghiệp phí tiền bạc, thời gian để giải vụ việc tranh chấp… chí, có doanh nghiệp phải lâm vào tình trạng phá sản gặp phải vụ kiện lớn kéo dài Để giúp doanh nghiệp Việt Nam phần hiểu nét tranh chấp thương mại biện pháp phòng tránh giảm thiểu, tranh chấp thương mại, em xin mạnh dạn nghiên cứu chuyên đề MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ GIẢI QUYẾT VÀ PHÒNG NGỪA TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM Kết cấu Chuyên đề gồm có: - Chương 1: Một số vấn đề tranh chấp thương mại; Lời nói đầu Chương 2: Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam; - Chương 3: Một số giải pháp hạn chế TCTM Việt Nam; - Lời kết Trong trình học tập trường kết hợp với thời gian thực tập Văn phòng Luật sư Đào Đồng nghiệp, giúp đỡ tận tình thầy cơ, anh chị luật sư hướng dẫn, em hoàn thành chuyên đề tốt nghiệp Em xin chân thành cảm ơn Giáo sư - Tiến sỹ - NGUYỄN VĂN NAM Phó Hiệu trưởng Trường Đại học Kinh tế Quốc dân hướng dẫn nhiệt tình để giúp em hồn thành chuyên đề Em xin chân thành cảm ơn luật sư Đào Ngọc Chuyền - Trưởng Văn phòng Luật sư Đào Đồng nghiệp anh chị luật sư Văn phịng tận tình giúp đỡ em thời gian thực tập để em hoàn thành chuyên đề Vì khả kiến thức có hạn lĩnh vực tranh chấp thương mại lại rộng lớn nên không tránh khỏi số nội dung Chun đề sơ sài Vì vậy, em kính mong thầy giáo người đọc có ý kiến để em hồn thiện sâu nghiên cứu dịp khác Chương 3 Một số vấn đề tranh chấp thương mại Nền kinh tế giới đà phát triển mạnh mẽ, có nhiều ngành nghề, lĩnh vực đời, kinh tế dần chuyên môn hóa Cùng với phát triển kinh tế gia tăng vụ việc tranh chấp thương mại Tranh chấp thương mại tranh chấp phát sinh việc không thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ chủ thể kinh doanh thể hợp đồng thương mại Như trình bày, trước tiên tranh chấp thương mại tranh chấp nảy sinh lĩnh vực thương mại, trao đổi, mua bán hàng hóa nhằm tìm kiếm lợi nhuận Tranh chấp thương mại phát sinh nhiều bên tham gia hợp đồng thương mại vi phạm hợp đồng (không thực hiện/thực không đúng/thực không đầy đủ/thực không kịp thời quyền nghĩa vụ quy định hợp đồng thương mại) gây thiệt hại cho bên bị vi phạm Các yếu tố cấu thành tranh chấp thương mại: - Có quan hệ thương mại thiết lập sở hợp đồng thương mại; - Có vi phạm hợp đồng thương mại; - Sự vi phạm hợp đồng thương mại kết kiện bất khả kháng hay nói cách khác bên vi phạm hợp đồng thương mại khơng phải ngun nhân bất khả kháng - Bên bị vi phạm bị thiệt hại bị thiệt hại tiền, uy tín kinh doanh …; - Bên bị vi phạm có phản ứng bên vi phạm yêu cầu bên vi phạm phải thực cam kết hợp đồng thương mại bồi thường thiệt hại; 4 - Bên vi phạm từ chối thực yêu cầu bên bị vi phạm Khi có đủ yếu tố kể tranh chấp thương mại phát sinh Cơ sở lý luận: Tranh chấp thương mại tất yếu đời sống kinh tế nước, có hoạt động thương mại có tranh chấp thương mại Tranh chấp thương mại tồn cách độc lập khách quan Trong kinh doanh phải có đối tác, phải có khách hàng, số khách hàng đối tác có người tốt có người xấu; có người có đạo đức kinh doanh có người khơng; số người có đạo đức kinh doanh có người kinh doanh thuận lợi, có người gặp rủi ro … tất yếu tố làm phát sinh tranh chấp thương mại Có chủ thể kinh doanh thiếu đạo đức kinh doanh cố tình vi phạm cam kết, vi phạm pháp luật kinh doanh dẫn tới phát sinh tranh chấp thương mại có chủ thể vơ tình vi phạm nhận thức không đầy đủ pháp luật có chủ thể buộc phải vi phạm cam kết, gây tranh chấp thương mại yếu tố khách quan, bất khả kháng Cơ sở pháp lý: Do hoạt động kinh doanh có ảnh hưởng lớn đến đời sống xã hội nên tất quốc gia giới ban hành văn luật để điều chỉnh vấn đề Tuy nhiên, hoạt động kinh doanh ngày phát triển đa dạng nên nhiều pháp luật không kịp điều chỉnh kỹ thuật lập pháp (nhất nước phát triển) không tốt tạo kẽ hở pháp luật từ tạo điều kiện cho chủ thể kinh doanh vận dụng, luồn lách làm phát sinh tranh chấp thương mại Mặt khác, lý pháp luật khơng theo kịp hoạt động kinh doanh nên chế tài người vi phạm không đủ mạnh, không đủ sức răn đe nên họ cố tình vi phạm để nhằm tối đa hóa lợi nhuận 5 Tranh chấp thương mại gây tổn hại nhiều nguồn lực xã hội nói chung làm ảnh hưởng nặng nề tới hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nói riêng Có nhiều cấp độ tranh chấp thương mại khác tranh chấp thương mại quốc gia với nhau; tranh chấp thương mại chủ thể kinh tế quốc gia… khuôn khổ hạn hẹp Chuyên đề này, em xin đề cập tới khía cạnh nhỏ, Một số vấn đề giải tranh chấp và phòng ngừa tranh chấp thương mại Việt Nam Chương Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam 6 2.1 Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam Từ Việt Nam vận hành kinh tế theo chế thị trường, tổ chức kinh tế tự chủ hoạt động kinh doanh Các doanh nghiệp chủ động việc tìm kiếm đối tác, chủ động thỏa thuận nội dung hợp tác chủ động ký kết hợp đồng đồng nghĩa với việc tranh chấp thương mại phát sinh tăng mạnh Theo báo cáo tổng kết Tòa án nhân dân Tối cao, năm 2003 có 643 vụ tranh chấp thương mại tịa án cấp để giải theo trình tự sơ thẩm (đó chưa kể nhiều vụ tranh chấp khơng khởi kiện tòa án bên giải Trung tâm Trọng tài thương mại) Năm 2006, số vụ kiện thương mại Tòa án nhân dân cấp thụ lý giải ước tính nghìn vụ Theo chuyên gia, với việc Việt Nam trở thành thành viên thức Tổ chức Thương mại giới WTO vụ việc tranh chấp thương mại doanh nghiệp chủ nhà (Các doanh nghiệp có vốn 100% Việt Nam) doanh nghiệp khách (doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi) “bùng nổ” có lẽ phần thắng nghiêng nhiều phía doanh nghiệp khách Một số vụ việc tranh chấp điển tranh chấp Tổng Công ty hàng không Việt nam (Vietnam Airline) với vị luật sư người Ý; tranh chấp Tổng liên đồn bóng đá Việt nam với vị huấn luyện viên người Pháp; hay tranh chấp Ngân hàng Nông nghiệp Phát triển Nông thôn với doanh nghiệp Đức việc bảo lãnh toán hợp đồng ngoại thương nhập phân bón… hầu hết tham gia vụ kiện để giải tranh chấp, doanh nghiệp Việt Nam bị thua phải gánh chịu hậu nặng nề 7 2.1.1 Các loại tranh chấp thương mại Hoạt động kinh doanh lĩnh vực phát sinh tranh chấp, vào lĩnh vực kinh doanh Việt Nam phân loại số dạng tranh chấp sau: • Tranh chấp khối doanh nghiệp sản xuất thương mại: Những tranh chấp phát sinh bên hợp đồng thương mại vi phạm lỗi chủ yếu lỗi bên bán là: giao hàng không đủ số lượng; giao hàng chất lượng; giao hàng không thời hạn; lỗi bên mua là: khơng tốn tiền; tốn khơng đủ tiền chậm tốn tiền Những tranh chấp khối doanh nghiệp sản xuất thương mại cịn phát sinh vi phạm từ chối thực nghĩa vụ giao hàng từ chối nghĩa vụ nhận hàng Những vi phạm phát sinh đặc biệt nhiều có biến động giá hàng hóa đối tượng hợp đồng • Tranh chấp khối doanh nghiệp dịch vụ: Những tranh chấp phát sinh chủ yếu bên tham gia hợp đồng vi phạm cam kết lỗi nhà cung cấp: không cung cấp dịch vụ; cung cấp dịch vụ chất lượng; cung cấp dịch vụ không cam kết; không thời hạn… lỗi bên nhận dịch vụ khơng tốn tiền; tốn khơng đủ tiền chậm tốn tiền • Tranh chấp khối doanh nghiệp kinh doanh tiền tệ: Trong khối doanh nghiệp kinh doanh tiền tệ lỗi chủ yếu thuộc bên vay khơng trả nợ (cả nợ gốc nợ lãi); trả nợ không thời hạn Một dạng tranh chấp phổ biến khối doanh nghiệp kinh doanh tiền tệ tranh chấp liên quan đến bên thứ ba việc xử lý tài sản đảm bảo cho nghĩa vụ trả nợ (tài sản cầm cố chấp) xảy tranh chấp dạng 8 thường thời gian đẻ xử lý kéo dài lâu gây nhiều tổn hại chi phí cho doanh nghiệp 2.1.2 Nguyên nhân phát sinh tranh chấp Nguyên nhân chủ quan: Việt Nam vận hành kinh tế thị trường khoảng hai mươi năm Trong thời gian dài, chủ thể kinh doanh thực hoạt động kinh doanh môi trường làm kìm hãm phát triển kinh tế chế kế hoạch hóa, chế bao cấp Mọi hoạt động doanh nghiệp quan chủ quản “bao” cho từ thị trường đầu vào, thị trường đầu ra, kế hoạch sản xuất, mua sắm trang thiết bị máy móc cơng nghệ … nhìn chung nhà quản lý doanh nghiệp bị triệt tiêu tính chủ động kinh doanh Đến thực kinh tế thị trường, xóa bỏ bao cấp doanh nghiệp khơng khỏi bỡ ngỡ, chống ngợp trước nến kinh tế thị trường đầy động đầy khắc nghiệt Doanh nghiệp nhiều khơng khỏi cạm bẫy tinh vi ln rình rập dẫn đến thực giao dịch mà ẩn chứa nhiều rủi ro Hoặc bối cảnh kinh tế nước ta nay, có nhiều doanh nghiệp (nhất doanh nghiệp nhỏ) đời hoạt động điều hành ông chủ trình độ quản lý kinh tế, khơng am hiểu kinh doanh nên vào chơi sân chơi lớn khơng đủ trình độ để phân biệt đâu hội kinh doanh đâu cạm bẫy đưa sách sai lầm tham gia vào giao dịch có nhiều rủi Một nguyên nhân nhà quản trị điều hành doanh nghiệp thiếu kiến thức pháp luật nói chung kiến thức pháp luật có liên quan tới hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nói riêng Mặc dù doanh nghiệp lại khơng có ý thức sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật, 9 tức khơng có ý thức tự phòng bệnh, nên nhiều hợp đồng có nhiều khe hở để đối tác lợi dụng để vi phạm dẫn tới phát sinh tranh chấp Và phát sinh tranh chấp (khi bệnh phát) khó để giải phí nhiều để giải Đây tranh chấp phát sinh nguyên nhân chủ quan lực yếu nhà quản trị điều hành doanh nghiệp - Nguyên nhân khách quan: Do chế thị trường khắc nghiệt, nhiều doanh nghiệp gặp phải nhiều rủi ro kinh doanh tới mức nhiều không tự vượt qua dẫn tới bị phá sản Khi doanh nghiệp bị phá sản đồng nghĩa với việc số doanh nghiệp đối tác khác bị doanh nghiệp phá sản vi phạm hợp đồng dẫn tới phát sinh tranh chấp thương mại Một tâm lý chung dân tộc Việt Nam tình tâm lý ảnh hưởng nhiều tới chủ doanh nghiệp Việt Nam Khi đàm phán, ký kết hợp đồng, bên thường bàn bạc tới vấn đề thuận lợi vấn đề khơng gây lịng cho đối tác Cịn vấn đề “khó nói” “nhạy cảm” chế, biện pháp giải tranh chấp; chế tài phạt vi phạm hợp đồng bên lại kiêng kỵ khơng tiện nói nể nang, e ngại tâm lý chưa làm lo hỏng hóc, đổ vỡ Và tâm lý chung bị nhiều chủ doanh nghiệp thiếu đạo đức kinh doanh lợi dụng phi vụ làm ăn Khi đàm phán, giao kết hợp đồng dùng tình để giải quyết, tới có tranh chấp phát sinh, khơng thể dùng tình để giải tranh chấp phải dùng tới lý tới lúc lý khơng thấy thể hợp đồng 2.2 10 Các Biện pháp giải tranh chấp 10 Trường hợp bên vi phạm cố ý việc đàm phán thương lượng để giải tranh chấp chắn khơng thành cơng Do đó, bên bị vi phạm buộc phải khởi kiện quan tài phán (Trọng tài thương mại Tòa án tùy theo thỏa thuận hợp đồng thương mại) Nếu bên lựa chọn đường giải tranh chấp tịa án với quy định pháp luật tố tụng hành, thời gian giải vụ kiện kéo dài khoảng từ tháng tới năm (thậm chí cịn kéo dài hơn) kể từ nộp đơn khởi kiện tới án có hiệu lực pháp luật Có trường hợp, với hai cấp xét xử, thời gian giải vụ kiện kéo dài tới vài năm vụ việc bị đình chỉ, bị hỗn xử phải xử xử lại nhiều lần Có trường hợp án có hiệu lực pháp luật, chuẩn bị đến giai đoạn thi hành án bị hủy theo trình tự giám đốc thẩm Trường hợp xảy vụ kiện phải giải theo hướng xét xử sơ thẩm lại từ đầu thời gian giải vụ kiện tới bốn năm năm Xong giai đoạn giải tranh chấp tòa án, bên bị vi phạm tòa án tuyên cho thắng kiện thắng kiện phần phải tiếp tục hành trình địi nợ quan thi hành án dân Tới đây, nhiều doanh nghiệp phải ngậm ngùi cầm án mà không thu hồi tiền pháp luật thi hành án có nhiều khe hở bên phải thi hành án công chức thi hành án lợi dụng để trì hỗn nghĩa vụ trả nợ chí xù nợ Khi thi hành án (địi nợ) bên bị vi phạm cịn phải chịu khoản phí thi hành án 5% tổng số tiền thu hồi Trường hợp phải đấu giá phát mại tài sản người phải thi hành án bên thi hành án cịn phí thêm khoản phí đấu giá 5% Với trình giải vụ kiện tranh chấp thương mại kéo dài bên tham gia tranh chấp phải gánh chịu nhiều chi phí án phí, phí thai hành án, phí đấu giá, chi phí lại, cơng tác phí, thời gian tham gia giải vụ kiện, đồng tiền bị trượt giá lạm phát… 35 35 Trường hợp bên vi phạm gặp phải rủi ro kinh doanh bên thương lượng với giải tranh chấp Nhưng dù có thương lượng bên bị vi phạm phải chấp nhận thiệt hại ví dụ phải chia xẻ rủi ro với bên để lấy khoản tiền cho bên tốn chậm thời gian thời gian khơng tính lãi… cịn trường hợp khơng thương lượng bên lại đưa tịa để cầm án bên thi hành án khơng có khả thi hành án Nhiều doanh nghiệp thực hợp đồng thương mại phải huy động vốn từ nhiều nguồn khác nhau, tới việc thực hợp đồng bị đổ bể, tiền khơng thu khoản nợ gốc, nợ lãi đến hạn phải trả dẫn tới lâm vào tình trạng khó khăn tài chí phải phá sản doanh nghiệp Như vậy, có tranh chấp thương mại xảy bên tham gia tranh chấp phải đối mặt với nguy thiệt hại tài lớn 2.4 Thiệt hại khác Ngồi thiệt hại tài rõ ràng trình bày trên, doanh nghiệp cịn phải gánh chịu nhiều thiệt hại khác có tranh chấp thương mại xảy thiệt hại hình ảnh, uy tín, thương hiệu bị ảnh hưởng Người Việt Nam ta có câu tiếng lành đồn gần, tiếng đồn xa Trong kinh doanh vậy, vướng vào vòng tranh chấp kiện tụng, doanh nghiệp phải chịu nhiều tổn hại uy tín, hình ảnh thương hiệu Các khách hàng, đối tác doanh nghiệp e ngại phải định có nên thiết lập quan hệ làm ăn với doanh nghiệp bị tòa án xét xử hay không Không phải khách hàng hiểu doanh nghiệp minh hết cho người người bị 36 36 vi phạm yêu cầu quan tòa án xử lý người vi phạm để bảo vệ quyền lợi ích đáng Có doanh nghiệp bị đối tác hợp đồng thương mại vi phạm dãn đến buộc phải vi phạm hợp đồng với bên thứ ba Điều phổ biến doanh nghiệp hoạt đọng lĩnh vực thương mại phân phối Khi doanh nghiệp bị nhà cung cấp vi phạm nghĩa vụ giao hàng có nghĩa doanh nghiệp vi phạm nghĩa vụ giao hàng cho bên thứ ba Khi điều xảy uy tín doanh nghiệp khơng tránh khỏi bị sứt mẻ Khi có ý định thiết lập quan hệ thương mại với đối tác đó, thường khách hàng tìm hiểu kỹ trình kinh doanh đối tác Nếu biết thông tin doanh nghiệp dự định hợp tác phải theo đuổi vụ kiện họ phải xem xét lại dự định lẽ vụ kiện gây ảnh hưởng tới dự án mà họ dự tính triển khai Phán tịa án làm triệt tiêu tư cách pháp lý lực tài doanh nghiệp mà họ dự kiến chọn làm đối tác Trong trường hợp doanhnghiệp có tranh chấp thương mại lại phải gánh chịu thêm loại thiệt hại bỏ lỡ hội kinh doanh Chương Các giải pháp hạn chế tranh chấp thương mại Việt Nam Do tranh chấp thương mại gây nhiều tổn hại cho doanh nghiệp nêu tranh chấp thương mại tồn khách quan đời sống kinh tế nên doanh nghiệp cần phải nắm chất tranh chấp, nguyên nhân phát sinh tranh chấp, biện pháp hạn chế, phòng 37 37 ngừa phát sinh tranh chấp để sẵn sàng đối mặt với tranh chấp thương mại Dưới số biện pháp hạn chế phòng ngừa tranh chấp thương mại: 3.1 Thẩm định tư cách, lực đối tác Khi có nhu cầu thực hợp đồng thương mại, doanh nghiệp cần phải lựa chọn kỹ lưỡng bạn hàng thông qua việc thẩm định tư cách pháp lý lực thực hợp đồng bạn hàng Cần phải xác định vấn đề liệu bạn hàng tương lai có đủ tư cách hay khơng; có đăng ký kinh doanh ngành nghề mà hai bên dự định hợp tác hay không; sở vật chất tiềm lực tài có đủ để thực hợp đồng hay khơng; trình độ, cách thức quản lý lực đội ngũ nhân viên có đáp ứng u cầu đặt hay khơng… vấn đề cần phải giải trước định có nên hợp tác với bạn hàng khơng Nếu khơng tìm hiểu kỹ vấn đề dẫn tới tranh chấp thương mại đối tác khơng có chức kinh doanh ngành nghề mà hai bên dự định hợp tác Hoặc đối tác khơng đủ lực tài chính, sở vật chất, người để tiếp tục thực hợp đồng dẫn tới hợp đồng bị gãy, bị đổ bể gây vi phạm dây chuyền thiệt hại khác cho doanh nghiệp Việc xác định tư cách thực hợp đồng đối tác kiểm tra Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, đầy đủ ngành nghề đối tác kinh doanh Tuy nhiên, cần phải thẩm định kinh nghiệm đối tác lĩnh vực thơng qua nghiên cứu tài liệu khác đối tác để biết doanh số thu lĩnh vực đối tác năm vừa qua bao nhiêu, từ biết kinh nghiệm đối tác lĩn vực ngành nghề kinh doanh mà hai bên dự kiến hợp tác Việc thẩm định lực tài chính, trình độ quản lý, lực đội ngũ nhân viên thực thông qua xem xét tài liệu tình hình 38 38 nộp ngân sách, Báo cáo tài hàng năm kiểm toán, xem xét thực địa sở vật chất, xem xét giấy tờ để xác định quyền sở hữu tài sản mà đối tác quản lý, đánh giá tính chuyên nghiệp đội ngũ nhân viên thông qua đàm phán, tiếp xúc trực tiếp qua quan sát hoạt động hàng ngày đối tác 3.2 Đàm phán ký kết hợp đồng Sau thẩm định tư cách lực đối tác, thấy đối tác hợp tác để thực thương vụ dự án doanh nghiệp cần phải thực giai đoạn thương lượng đàm phán ký kết hợp đồng với đối tác Quá trình đàm phán thương lượng hợp đồng, bên cần phải thảo luận rõ điểm, điều khoản hợp đồng Kinh nghiệm cho thấy rằng, để tiết kiệm thời gian chi phí khác, thường bên gửi trước cho nội dung dự thảo hợp đồng Các bên thể ý chí, nguyện vọng, u cầu dự thảo hợp đồng chuyển cho Khi tiếp nhận ý chí nhau, bên phản hồi lại cho bên quan điểm Những vấn đề bên thống thông qua, bên gặp để thảo luận thuyết trình cho quan điểm cịn tranh cãi Trong trình thảo luận, kết thúc lần đàm phán, bên cần có văn ghi lại thỏa thuận đạt có lịch trình cho lần đàm phán để thảo luận vấn đề chưa thống Những vấn đề bên cần phải thảo luận rõ ràng, cụ thể, là: (i) Điều khoản đối tượng hợp đồng: Các bên cần phải quy định chi tiết với thể rõ hợp đồng đối tượng 39 39 hợp đồng Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa cần mơ tả rõ mua gì, bán gì, số lượng bao nhiêu, chất lượng nào, đặc tính kỹ thuật … tóm lại bên mua cần phải thể rõ hợp đồng việc mô tả hàng hóa phù hợp với nhu cầu muốn mua Ví dụ, đàm phán để mua lơ hàng giấy in cần phải mơ tả rõ hợp đồng nước sản xuất, hãng sản xuất, khổ giấy, độ trắng phần trăm, độ dày cm/gram … Hoặc loại hợp đồng dịch vụ bên sử dụng dịch vụ cần phải mơ tả dịch vụ gì, chất lượng dịch vụ Ví dụ đàm phán hợp đồng quảng cáo cần phải mơ tả bên cung cấp dịch vụ phải làm công việc gì, quảng cáo chất liệu gì, sử dụng phương tiện truyền thơng để quảng cáo… Tóm lại, đối tượng hợp đồng cần thể chi tiết, cụ thể tốt; mô tả rõ ràng tốt để tránh hiểu lầm cố tình hiểu lầm để trục lợi dẫn tới gây tranh chấp hợp đồng Một ví dụ kinh điển ý nghĩa việc phải mô tả chi tiết cụ thể đối tượng hợp đồng doanh nghiệp ký hợp đồng nhập số lượng lớn giày thể thao Trong hợp đồng bên định nghĩa đơi giày hiểu hai giày Chính quy định không đầy đủ nên bên bán giao hàng cho bên mua lô hàng giày da tồn bên chân trái (mỗi đơi gồm 02 chân trái) mà khơng có giày chân phải Ở đây, bên bán lợi dụng việc quy định không rõ ràng đối tượng hợp đồng để trục lợi, bắt ép bên mua phải ký tiếp hợp đồng mua số lượng giày da gồm toàn chân phải với giá đắt bán Nếu hợp đồng mơ tả rõ: đơi giày hiểu có hai chiếc, chân phải, chân trái có kích cỡ (size), có màu sắc, hình 40 40 dáng… có lẽ câu chuyện khơng xảy Có thể câu chuyện hư cấu thể quan trọng việc phải mô tả rõ đối tượng hợp đồng (ii) Điều khoản thời hạn: Điều khoản thời hạn thực nghĩa vụ phải bên quy định rõ hợp đồng Bên nhận hàng hóa, dịch vụ cần thể rõ thời gian, tiến độ mà phải nhận hàng hóa dịch vụ đối tượng hợp đồng Có nhiều trường hợp, việc nhận hàng hóa dịch vụ hạn có ý nghĩa quan trọng, đặc biệt mua hàng hóa để bán lại cho bên thứ ba, để xuất nước Nhiều doanh nghiệp khơng nhận hàng hóa nước thời hạn nên vi phạm thời hạn giao hàng cho đối tác nước bị phạt vi phạm hợp đồng Cịn phía cung cấp hàng hóa dịch vụ cần thể rõ hợp đồng thời hạn tiến độ toán tiền bên mua hàng hóa dịch vụ Vấn đề cần thể rõ tốn tiền hàng hóa dịch vụ làm lần, lần tiền, thời gian phải tốn (iii) Điều khoản biện pháp bảo đảm thực hợp đồng: Đây thỏa thuận quan trọng nhằm bảo đảm bên nghiêm túc thực cam kết Đối với hợp đồng mua bán, bên nhận hàng hóa dịch vụ cần có khoản tiền đặt cọc bảo lãnh toán tổ chức tài trung gian để đảm bảo thực nghĩa vụ tiếp nhận hàng hóa dịch vụ đối tượng hợp đồng toán tiền hạn Ngược lại, nhiều trường hợp, bên cung cấp hàng hóa dịch vụ cần ký quỹ bảo lãnh tổ chức tài 41 41 trung gian để đảm bảo nghĩa vụ giao hàng số lượng, chất lượng, thời hạn điều kiện giao hàng khác Đối với hợp đồng tín dụng điều khoản bảo đảm thực nghĩa vụ trả nợ đặc biệt quan trọng Phía ngân hàng có thu gốc lãi hay khơng phụ thuộc lớn vào điều khoản Các ngân hàng áp dụng biện pháp đảm bảo dùng tài sản người vay người thứ ba để chấp cầm cố đảm bảo cho khoản nợ Ngồi hợp đồng tín dụng hợp đồng chính, ngân hàng cịn có hợp đồng chấp cầm cố tài sản riêng Ở có vấn đề ngân hàng cần ý cần xác minh rõ quyền tài sản người mang tài sản chấp/cầm cố Có nhiều trường hợp, ngân hàng nhận chấp quyền sử dụng đất gắn liền với tài sản đất Hợp đồng chấp tài sản có người có tên Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất ký tên sau phát sinh tranh chấp tài sản đất số người khác gia đình cho họ có cơng sức tiền việc tạo khối tài sản đất nên ngân hàng gặp nhiều khó khăn việc xử lý tài sản bảo đảm (iv) Điều khoản phạt vi phạm bồi thường thiệt hại: Đây thỏa thuận nhằm phòng ngừa vi phạm hợp đồng bên Các bên cần phải thẳng thắn bàn bạc kỹ lưỡng vấn đề Ví dụ bên nhận hàng hóa dịch vụ chậm tiếp nhận hàng hóa dịch vụ chậm tốn tiền bị phạt Ngược lại bên cung cấp hàng hóa dịch vụ chậm giao hàng hóa dịch vụ bị phạt Mức phạt vi phạm bồi thường thiệt hại cần nằm khung khổ pháp luật đủ sức để răn đe vi 42 42 phạm bên Nếu mức phạt bồi thường thiệt hại nhẹ q khơng có tác dụng bên sẵn sàng vi phạm hợp đồng vi phạm đem lại lợi ích cho họ lớn mức phạt hợp đồng Hoặc mức phạt vi phạm bồi thường thiệt hại cao, vượt ngồi khn khổ pháp luật cho phép thỏa thuận lại khơng có ý nghĩa bị vơ hiệu (v) Điều khoản bất khả kháng: Trong nhiều hợp đồng thương mại Việt Nam, hợp đồng thương mại doanh nghiệp có vốn nước với điều khoản bất khả kháng thể mờ nhạt qua loa chí cịn khơng có Tuy nhiên, thỏa thuận quan trọng, có ý nghĩa loại trừ trách nhiệm bên vi phạm hợp đồng gặp phải kiện bất khả kháng Các bên cần phải mô tả cụ thể kiện coi kiện bất khả kháng gặp kiện bất khả kháng phải hành xử miễn trừ nghĩa vụ hợp đồng quy định cụ thể vấn đề này, xuất kiện bất khả kháng, bên tự nguyện chia xẻ cho rủi ro, thiệt hại, tránh tranh chấp phát sinh khơng đáng có Ví dụ, thời gian vừa qua, Miền Trung nước ta có lũ lụt nặng, đường sá bị sạt lở, giao thông bị cản trở Nhiều doanh nghiệp vận tải không vi phạm hợp đồng vận chuyển, kéo theo nhiều doanh nghiệp khác phải vi phạm hợp đồng khơng có hàng hóa để giao choi bên thứ ba thời hạn, khơng có ngun liệu đầu vào để sản xuất nên chậm giao hàng… kiện bất khả kháng mà quy định hợp đồng tránh tranh không cần thiết 43 43 (vi) Điều khoản giải tranh chấp: Cùng với điều khoản phạt vi phạm/bồi thường thiệt hại, điều khoản mà bên tham gia đàm phán thương lượng không “kiêng kỵ” mà ngược lại phải quy định cụ thể, rõ ràng Theo trình bày phần Các biện pháp giải tranh chấp nói bên nên lựa chọn phương án giải tranh chấp đường Trọng tài thương mại Các bên cần thỏa thuận rõ chọn Trung tâm Tọng tài thương mại nào, vụ việc giải theo quy tắc tố tụng Trung tâm Trọng tài thương mại áp dụng luật Các bên cần quy định chi phí để giải vụ kiện theo hình thức bên phải chịu khoản chi phí tương ứng với phần lỗi gây tranh chấp (vii) Những điều khoản khác: Ngoài điều khoản đây, bên nên thỏa thuận rõ ràng cam kết khác Tùy loại hợp đồng mà có cam kết khác nhau, ví dụ hợp đồng vận chuyển hàng hóa cần quy định rõ địa điểm vận chuyển nơi nơi đến (cần quy định cụ thể đến số nhà, thôn xóm, phố phường ….); điều kiện trách nhiệm bảo quản hàng hóa đường vận chuyển; tính hợp pháp hàng hóa th vận chuyển; chi phí bốc xếp … Đối với hợp đồng thuê trụ sở kho bãi với thời gian dài cần quy định thêm điều khoản tu bảo dưỡng định kỳ, điều kiện sử dụng diện tích thuê, mục đích thuê, điều chỉnh giá thuê theo biến động giá thị trường…Hợp đồng thuê xây dựng nên quy định rõ ràng bên có trách nhiệm mua bảo hiểm cơng trình, an tồn 44 44 lao động, thời gian bảo hành… Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa trách nhiệm bảo hành, sửa chữa đổi hàng hóa có khuyết tật quy định cần thiết Nói tóm lại bên cần phải thỏa thuận với đưa vào hợp đồng điều khoản với nguyên tắc rõ ràng, cụ thể chi tiết tốt Những cam kết định lượng nên định lượng tránh định tính chung chung dễ gây tranh chấp sau Ví dụ thỏa thuận chất lượng gạo không nên dùng từ ngữ “gạo ngon” hay gạo “trắng” mà cần phải mô tả rõ gạo phần trăm tấm, gạo nơi sản xuất, đánh bóng hay chưa … Sau thống nội dung nêu trên, bên tiến hành giai đoạn ký kết hợp đồng Để tránh hợp đồng bị vô hiệu vi phạm pháp luật dẫn tới bên trục lợi, gây tranh chấp bên phải lưu ý hình thức hợp đồng điểm sau: - Thẩm quyền ký hợp đồng: Pháp luật quy định người có thẩm quyền ký hợp đồng người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ủy quyền văn Ở cần phân biệt điều người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp không thiết phải người chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp th nhừng khác có trình độ, kinh nghiệm để làm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Một vấn đề đại diện doanh nghiệp không thiết Giám đốc (Tổng giám đốc) doanh nghiệp mà Chủ tịch cơng ty (đối với Công ty TNHH thành viên); Chủ tịch Hội đồng quản trị (đối với Công ty cổ phần) Chủ tịch Hội đồng thành viên (đối với Cơng ty TNHH có hai thành viên trở lên) 45 45 Để xác định xác đại diện theo pháp luật doanh nghiệp bên tham gia ký hợp đồng cần phải xem Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh/Giấy chứng nhận đầu tư bên/các bên khác Ở có lưu ý cần phải kiểm tra gốc giấy loại giấy tờ nhiều trường hợp có cơng chứng/chứng thực khơng có giá trị pháp lý ngun nhân số địa phương (Ví dụ Hà Nội), lần doanh nghiệp thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh (thay đổi người đại diện theo pháp luật nội dung thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh) Phịng đăng ký kinh doanh thu lại cũ để cấp lại có tình trạng doanh nghiệp sử dụng có cơng chứng/chứng thực Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cũ Tất công việc đầu nhằm mục đích phịng ngừa khả hợp đồng thương mại bị vô hiệu người khơng có thẩm quyền ký hợp đồng - Ký hợp đồng: Các cơng ty Việt Nam có dấu hợp đồng đóng dấu giáp lai Nhưng có lời khuyên, hợp đồng nên ký đầy đủ trang cuối ký tắt trang lại Đây kinh nghiệm học hỏi từ doanh nghiệp nước - Đăng ký hợp đồng: Trường hợp đối tượng hợp đồng mua bán, thuê tài sản tài sản phải đăng ký quyền sở hữu (ví dụ nhà, quyền sử dụng đất, phương tiện vận tải) bên phải thực thủ tục công chứng hợp đồng tiến hành thủ tục chuyển quyền sở hữu từ người bán sang người mua Đối với hượp đồng chấp quyền sở hữu nhà quyền sử dụng đất vậy, 46 46 bên phải tiến hành công chứng hợp đồng chấp tiến hành đăng ký giao dịch bảo đảm quyền lợi tổ chức tín dụng cấp tín dụng bảo đảm 3.3 Giám sát đối tác trình thực hợp đồng Mặc dù bên thỏa thuận tất điều khoản rõ ràng, cụ thể, chi tiết tiến hành ký hợp đồng theo quy định pháp luật Tuy nhiên, bên phải giám sát việc thực hợp đồng đối tác Giám sát đối tác việc thực hợp đồng nhằm kịp thời phát dấu hiệu vi phạm hợp đồng dẫn tới tranh chấp để có ứng xử kịp thời Cơng việc đặc biệt quan trọng quan hệ thương mại tín dụng, cho thuê tài sản, thuê mua tài sản, mua bán hàng hóa với thời gian dài, số lượng lớn Trong hoạt động cấp tín dụng, tài trợ vốn có quy trình bắt buộc kiểm tra mục đích sử dụng vốn, kiểm tra tình trạng tài sản dùng để bảo đảm nghĩa vụ trả nợ Việc cấp tín dụng thơng thường giải ngân theo tiến độ thực dự án/phương án kinh doanh người vay Việc thường xuyên kiểm tra phát sớm người vay sử dụng vốn vay sai mục đích dẫn tới khả ngân hàng không thu hồi vốn tài sản dùng để bảo đảm trả nợ người vay bị giảm giá trị khai thác mức không bảo quản mức cần thiết chí tài sản khơng cịn chuyển gia trái phép Khi phát vấn đề ngân hàng yêu cầu người vay phải giải trình, sửa chữa khắc phục hậu kịp thời ngừng giải ngân giảm thiểu thiệt hại phát sinh Đối với hợp đồng thuê tài sản, thuê mua tài sản hợp đồng mua bán hàng hóa vậy, phát đối tác có dấu hiệu vi phạm sử dụng trái mục đích tài sản thuê, vi phạm cam kết toán cam kết khác 47 47 doanh nghiệp thu hồi lại tài sản, ngừng cung cấp hàng hóa để hạn chế đến mức thấp rủi ro Việc thường xuyên giám sát đối tác trình thực hợp đồng ngồi ý nghĩa phát sớm phịng nghừa rủi ro cịn có ý nghĩa bên kịp thời có biện pháp tháo gỡ vướng mắc, chia sẻ khó khăn để tránh tranh chấp sau Lời kết Trên số vấn đề tranh chấp thương mại Việt Nam Em hy vọng qua viết này, doanh nghiệp hình dung phần rủi ro, thiệt hại tranh chấp thương mại 48 48 mang lại, từ có biện pháp để hạn chế tới mức thấp thiệt hại xảy hoạt động kinh tế hàng ngày Một lần nữa, em xin chân thành cảm ơn Giáo sư Tiến sỹ Nguyễn Văn Nam - Phó hiệu trưởng Trường đại học Kinh tế quốc dân hướng dẫn em hoàn thành chuyên đề này! Hà Nội, ngày 25 tháng 11 năm 2007 Người viết Đào Nguyên Khải Văn phòng Luật sư Đào Đồng nghiệp xác nhận rằng: Trong thời gian thực tập, anh Đào Nguyên Khải có ý thức tốt việc chấp hành Nội quy Quy chế Văn phòng chủ động nghiên cứu tài liệu, tham khảo ý kiến Luật sư Văn phịng để hồn thành Chun đề tốt nghiệp Hà Nội, ngày 25 tháng 11 năm 2007 KT Trưởng Văn phòng Luật sư Lê Viết Phương 49 49 ... thiểu, tranh chấp thương mại, em xin mạnh dạn nghiên cứu chuyên đề MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ GIẢI QUYẾT VÀ PHÒNG NGỪA TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM Kết cấu Chuyên đề gồm có: - Chương 1: Một số vấn. .. chấp thương mại quốc gia với nhau; tranh chấp thương mại chủ thể kinh tế quốc gia… khuôn khổ hạn hẹp Chuyên đề này, em xin đề cập tới khía cạnh nhỏ, Một số vấn đề giải tranh chấp và phòng ngừa tranh. .. tranh chấp và phòng ngừa tranh chấp thương mại Việt Nam Chương Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam 6 2.1 Thực trạng tranh chấp thương mại Việt Nam Từ Việt Nam vận hành kinh tế theo chế thị