Tiểu luận tìm hiểu pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần

MỞ ĐẦU Để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp cần phải có lượng vốn định tùy thuộc vào quy mô, lĩnh vực mà doanh nghiệp hoạt động Lượng vốn bao gồm vốn cố định, vốn lưu động nguồn vốn chuyên dụng khác Nhiệm vụ doanh nghiệp phải huy động sử dụng vốn cho có hiệu sở tôn trọng nguyên tắc quản lý tài chấp hành pháp luật Nhà nước Có thể nói vốn yếu tố quan trọng định tới tồn doanh nghiệp vấn đề “Tìm hiểu pháp luật huy động vốn công ty cổ phần” vấn đề cần quan tâm NỘI DUNG I Khái quát công ty cổ phần số vấn đề huy động vốn công ty cổ phần Khái quát công ty cổ phần (CTCP) Với tính chất tượng kinh tế-xã hội, cơng ty cổ phần nói riêng loại hình cơng ty nói riêng trở thành thực thể pháp lý Trong khoa học pháp lý, hệ thống pháp lý quốc gia khác lại có định nghĩa khác CTCP Pháp luật hành Việt nam không đưa định nghĩa cụ thể CTCP mà đưa dấu hiệu để nhận biết Khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật này” Khái niệm vốn cấu trúc vốn công ty cổ phần Vốn doanh nghiệp nói chung giá trị tính tiền tài sản thuộc quyền sở hữu sử dụng hợp pháp doanh nghiệp, doanh nghiệp sử dụng kinh doanh Có thể nói vốn nhân tố khơng thể thiếu tất doanh nghiệp Cũng chủ thể kinh doanh khác để tiến hành hoạt động kinh doanh, CTCP phải có vốn Là loại hình cơng ty đối vốn điển hình nên vấn đề vốn công ty cổ phần vấn đề phức tạp Vốn CTCP tiếp cận nhiều góc độ, dựa tiêu chí khác Căn vào nguồn gốc hình thành vốn, vốn CTCP chia thành: Vốn chủ sở hữu (vốn tự có) vốn tín dụng (vốn vay) Vốn chủ sở hữu: nguồn vốn thuộc sở hữu cơng ty, hình thành từ nguồn đóng góp cổ đông vốn công ty cổ phần tự bổ sung từ lợi nhuận công ty LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Vốn tín dụng: nguồn vốn hình thành từ việc vay hình thức khác nhau: vay ngân hàng, vay tổ chức, cá nhân khác cách phát hành trái phiếu Điều quan trọng công ty cổ phần phải có tỉ lệ vốn vay vốn cổ phần hợp lý để phản ánh mạnh tài cơng ty, vừa tạo niềm tin cho đối tác II Huy động vốn cơng ty cổ phần Các chủ thể kinh doanh thường muốn có nguồn vốn lớn để mở rộng quy mơ sản xuất kinh doanh Cơng ty thường có hai cách để huy động vốn: tăng vốn chủ sở hữu tăng vốn vay Theo Luật doanh nghiệp (LDN) 2005: Doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh “không quyền phát hành loại chứng khốn nào” (khoản Điều 130 khoản Điều 141) Khả huy động vốn cơng ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều thuận lợi “không phát hành cổ phần” (khoản Điều 38) Công ty cổ phần khẳng định lý tưởng mơ hình kinh doanh quyền phát hành chứng khốn quy định khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005: “Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn” Trong loại chứng khốn ấy, cổ phiếu cơng cụ riêng cơng ty cổ phần, đem đến ưu lớn cho công ty cổ phần nhờ khả thu hút vốn dễ dàng: huy động nguồn vốn lớn mở rộng đối tượng huy động; giảm chi phí huy động vốn tiếp cận trực tiếp với người đầu tư; Cấu trúc vốn công ty cổ phần linh hoạt, đáp ứng nhu cầu đa dạng người đầu tư Phần vốn cổ đơng tự chuyển nhượng thông qua việc chuyển quyền sở hữu cổ phần (trừ số trường hợp pháp luật quy định) mà biểu hình thức chuyển nhượng cổ phiếu Tính chuyển nhượng cổ phiếu mang lại cho kinh tế vận động nhanh chóng vốn đầu tư mà lại khơng phá vỡ tính ổn định tài sản cơng ty Việc chuyển vốn hình thức dễ dàng thuận lợi thông qua thị trường chứng khốn Mặt khác, cổ phần có mệnh giá nhỏ kết hợp với tính khoản chuyển nhượng khuyến khích tầng lớp dân chúng đầu tư Những đặc điểm góp phần đưa cơng ty cổ phần trở thành hình thức tổ chức kinh doanh có khả huy động số lượng vốn lớn ngầm chảy tầng lớp dân cư, khả tích tụ tập trung vốn với quy mơ khổng lồ, coi lớn loại hình doanh nghiệp III Một số hình thức huy động vốn cơng ty cổ phần Phát hành cổ phiếu (Vốn chủ sở hữu hay vốn tự có): Khái niệm Trong q trình hoạt động, CTCP phát hành thêm cổ phiếu mà thực chất việc chào bán thêm cổ phần cho nhà đầu tư để làm tăng nguồn vốn chủ sở hữu đáp ứng yêu cầu vốn cho công ty Đây đặc trưng riêng có CTCP huy động vốn từ cơng chúng Ngồi kênh huy động vốn ổn định huy động vốn qua phát hành cổ phiếu, công ty không bị ràng buộc LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com trách nhiệm hoàn trả cổ đơng nguồn vốn mà họ góp phát hành trái phiếu doanh nghiệp  Cổ phiếu: Cổ phiếu loại chứng khốn cơng ty cổ phần phát hành chứng nhận việc góp vốn vào cơng ty cổ đơng Cổ phiếu chứng chứng minh quyền sở hữu cổ phần cổ đông công ty Khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty Cổ phiếu ghi tên không ghi tên”  Phát hành cổ phiếu Phát hành cổ phiếu việc chào bán cổ phần công ty cổ phần cho người đầu tư nhằm đáp ứng yêu cầu vốn công ty Kết việc chào bán cổ phần đảm bảo huy động vốn điều lệ trình thành lập công ty làm tăng vốn điều lệ công ty trường hợp công ty hoạt động Việc phát hành cổ phiếu ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đơng có cơng ty hay dẫn đến thay đổi vị cổ đông Do vậy, việc định loại cổ phần, tổng số cổ phần loại chào bán Đại hội đồng cổ đông định Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán cổ phần số cổ phần quyền chào bán Về giá chào bán cổ phần, Luật doanh nghiệp 2005 quy định chặt chẽ, đảm bảo quyền lợi cho đa số cổ đông Ngồi quy định “giá khơng thấp giá thị trương thời điểm chào bán” luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp 2005 bổ sung “hoặc giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần nhất” ngoại trừ trường hợp sau: - Cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập; - Cổ phần chào bán cho tất cổ đơng theo tỉ lệ cổ phần có họ công ty; - Cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Trong trường hợp này, số chiết khấu tỉ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; Điều lệ cơng ty quy định thêm trường hợp khác mức chiết khấu trường hợp Giá thị trường cổ phần giá giao dịch thị trường chứng khoán giá tổ chức định giá chuyên nghiệp xác định Trên thực tế nước ta nay, đa số công chúng chưa hiểu hết việc bán đấu giá qua thị trường chứng khoán Do đó, để thu hút đầu tư, cơng ty cổ phần kinh doanh hiệu ổn định nên áp dụng phương pháp bán theo giá cố định Giá cố định giá bình quân gia quyền xác định từ kết bán đấu giá Bán theo giá đảm bảo nguyên tắc bán cổ phần theo giá thị trường khơng có ưu đãi cho nhà đầu tư LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Người mua cổ phần trở thành cổ đông công ty kể từ thời điểm cổ phần tốn đủ thơng tin người mua ghi đúng, ghi đủ vào sổ đăng kí cổ đơng Sau cổ phần bán, cơng ty phải phát hành trao cổ phiếu cho người mua Pháp luật ràng buộc trách nhiệm người quản lí cơng ty có sai sót nội dung hình thức cổ phiếu nhằm bảo vệ tối đa lợi ích người sở hữu cổ phiếu đó: “Trường hợp có sai sót nội dung hình thức cổ phiếu cơng ty phát hành quyền lợi ích người sở hữu khơng bị ảnh hưởng Chủ tịch hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc công ty phải liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại sai sót gây công ty” (khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005) Cơng ty bán cổ phần mà không trao cổ phiếu Trường hợp thông tin cổ đông ghi vào sổ đăng kí cổ đơng đủ để chứng thực quyền sở hữu cổ phần cổ đông “Cổ phần, trái phiếu cơng ty cổ phần mua tiền Việt nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác quy định Điều lệ công ty phải toán đủ lần” (Theo điều 89 Luật doanh nghiệp 2005)  Quy định pháp luật phát hành cổ phiếu: Phát hành cổ phiếu diễn nhiều lần Có thể chia thành trường hợp: phát hành cổ phiếu lần đầu để huy động vốn thành lập công ty phát hành cổ phiếu q trình hoạt động cơng ty - Phát hành cổ phiếu lần thành lập công ty: Khi thành lập, công ty cổ phần phải huy động vốn góp cổ đơng Pháp luật quy định cổ đông sáng lập phải đăng kí mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán Trong trường hợp cổ đơng sáng lập khơng đăng kí mua hết số cổ phần quyền chào bán số cổ phần lại phải chào bán hết thời hạn năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận kinh doanh Vì vậy, tối thiểu cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phiếu dự tính phát hành, số cổ phiếu lại phát hành để huy động đủ số vốn điều lệ Các cổ đông sáng lập phải thực nguyên tắc trí số lượng cổ phần, loại cổ phần dự kiến chào bán Luật doanh nghiệp 2005 quy định rõ trách nhiệm cổ đơng sáng lập tính xác, trung thực giá trị tài sản góp vốn giới hạn phạm vi khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn kết thúc định giá Những người cam kết mua cổ phần phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty theo quy định khoản Điều 29 Luật doanh nghiệp 2005: a) Đối với tài sản có đăng kí giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho cơng ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Biên giao nhận phải ghi rõ tên địa trụ sở cơng ty; họ, tên, địa thường trú, số giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập đăng kí người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỷ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ công ty; ngày giao nhận; chữ kí người góp vốn đại diện theo ủy quyền người góp vốn người đại diện theo pháp luật công ty; c) Cổ phần phần vốn góp tài sản khơng phải tiền Việt nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang công ty” - Phát hành cổ phiếu trình hoạt động cơng ty: Trong q trình hoạt động, cổ phiếu trở thành phương tiện để huy động vốn hiệu Việc phát hành thêm cổ phiếu làm tăng độ tín nhiệm cho công ty Cổ phần lớp nệm bảo vệ cho chủ nợ, nhờ khả vay nợ mở rộng Hơn nữa, vốn chủ sở hữu tăng tạo chắn chống lại phá sản công ty Thực chất việc phát hành cổ phiếu trường hợp việc công ty chào bán cổ phần để huy động vốn Theo pháp luật Việt nam, phát hành cổ phiếu thực hai phương thức: - Chào bán cổ phần riêng lẻ: Là việc chào bán cổ phần quyền mua cổ phần trực tiếp không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng cho đối tượng sau: a Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; b Dưới 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp (Điều Nghị định số 01/2010 NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ) việc chào bán cổ phần riêng lẻ hướng tới số người định với số lượng hạn chế nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp hay 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp Trong nhà đầu tư chứng khốn ngân hàng thương mại, cơng ty tài chính, cơng ty cho th tài chính, tổ chức kinh doanh bảo hiểm, tổ chức kinh doanh chứng khoán (khoản 11 Điều LCK 2006) Tuy nhiên cách hiểu chào bán chứng khoán riêng lẻ theo nghị định 01/2010 chưa thật xác Do LCK có quy định sau: “Chào bán chứng khoán riêng lẻ việc tổ chức chào bán chứng khoán cho 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp khơng sử dụng phương tiện thông tin đại chúng Iternet” (khoản 12a Điều 1) Việc chào bán chứng khoán riêng lẻ phải đáp ứng điều kiện Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP Tuy nhiên thực tế có nhiều điều kiện hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu vòng năm, đợt chào bán phải cách tháng tỏ không hợp lý, gây ảnh hưởng tới hoạt độngchào bán riêng lẻ công ty - Chào bán cổ phần công chúng: Căn vào định nghĩa chào bán chứng khốn cơng chúng (khoản 12 Điều LCK 2006) chào bán cổ phần cơng chúng việc chào bán cổ phần theo phương thức sau đây: a Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể Internet LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com b Chào bán cổ phần cho từ 100 nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp c Chào bán cho số lượng nhà đầu tư không xác định Như nhà làm luật Việt Nam trọng tới cách thức (qua phương tiện thông tin đại chúng) số lượng nhà đầu tư tham dự vào chào bán coi tiêu chí chủ yếu để phân biệt chào bán cổ phần công chúng với chào bán cổ phần riêng lẻ Việc phát hành cổ phiếu cơng chúng việc tạo hàng hóa để giao dịch sở giao dịch chứng khoán (thị trường tập trung) Phát hành cổ phiếu công chúng chia làm hai trường hợp: Phát hành cổ phiếu lần đầu công chúng việc phát hành cổ phiếu cơng ty lần bán cho công chúng đầu tư Phát hành thêm cổ phiếu việc phát hành cổ phiếu bổ sung cho công chúng đầu tư Công ty cổ phần muốn phát hành cổ phiếu công chúng phải đáp ứng yêu cầu vốn, thời gian hoạt động, đội ngũ quản lí, hiệu sản xuất kinh doanh tính khả thi dự án sản xuất tương lai quy định rõ khoản Điều 12 Luật chứng khoán 2006: “Điều kiện chào bán cổ phiếu cơng chúng bao gồm: a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng kí chào bán từ mười tỷ đồng Việt nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng kí chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng kí chào bán; c) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua” Việc quy định nhằm đảm bảo chất lượng số lượng cổ phiếu phát hành cơng ty cổ phần để giao dịch thị trường chứng khốn Nếu cơng ty cổ phần có số vốn điều lệ nhỏ, làm ăn khơng có lãi khơng tạo niềm tin cho người đầu tư cổ phiếu công ty niêm yết trung tâm giao dịch chứng khốn khơng có tính khoản cao Sau cơng ty cổ phần hội đủ điều kiện cơng ty lập hồ sơ gửi Ủy ban chứng khoán nhà nước để xin cấp giấy phép phát hành Khoản Điều 13 Luật chứng khoán 2006 quy định: “Hồ sơ đăng kí chào bán cổ phiếu cơng chúng gồm có: a) Giấy đăng kí chào bán cổ phiếu công chúng; b) Bản cáo bạch; c) Điều lệ tổ chức phát hành; d) Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu công chúng; đ) Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)” Sau nhận đủ hồ sơ hợp lệ, thời hạn 30 ngày, Ủy ban chứng khoán (UBCK) Nhà nước xem xét cấp Giấy chứng nhận chào bán chứng khốn cơng chúng Trường hợp từ chối, Ủy ban chứng khoán Nhà nước phải trả lời văn nêu rõ lý (khoản Điều 20 Luật chứng khoán 2006) LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày giấy chứng nhận chào bán chứng khốn cơng chúng có hiệu lực, tổ chức phát hành phải công bố Bản thông báo phát hành tờ báo điện tử báo viết ba số liên tiếp (khoản Điều 20 Luật chứng khoán 2006) Sau nhận giấy phép phát hành cổ phiếu công bố, công ty cổ phần tiến hành phân phối cổ phiếu, quy định Điều 21 Luật chứng khoán 2006: “1.Việc phân phối chứng khoán thực sau tổ chức phát hành bảo đảm người mua chứng khoán tiếp cận Bản cáo bạch hồ sơ đăng kí chào bán chứng khốn cơng chúng cơng bố địa điểm ghi Bản thông báo phát hành 2.Tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành tổ chức đại lý phải phân phối chứng khốn cơng bằng, cơng khai bảo đảm thời hạn đăng kí mua chứng khoán cho nhà đầu tư tối thiểu 20 ngày; thời hạn phải ghi Bản thông báo phát hành Trong trường hợp số lượng chứng khoán đăng kí mua vượt q số lượng chứng khốn phép phát hành tổ chức phát hành tổ chức bảo lãnh phát hành phải phân phối hết số chứng khoán phép phát hành cho nhà đầu tư tương ứng với tỷ lệ đăng kí mua nhà đầu tư 3.Tiền mua chứng khoán phải chuyển vào tài khoản phong tỏa mở ngân hàng hoàn tất đợt chào bán báo cáo Ủy ban chứng khoán Nhà nước 4.Tổ chức phát hành phải hồn thành việc phân phối chứng khốn thời hạn 90 ngày, kể từ ngày giấy chứng nhận chào bán chứng khốn cơng chúng có hiệu lực Trường hợp tổ chức phát hành khơng thể hồn thành việc phân phối chứng khốn cơng chúng thời hạn này, Ủy ban chứng khoán nhà nước xem xét gia hạn việc phân phối chứng khốn tối đa khơng 30 ngày Trường hợp đăng kí chào bán chứng khốn cho nhiều đợt khoảng cách đợt chào bán sau với đợt chào bán trước không 12 tháng 5.Tổ chức phát hành tổ chức bảo lãnh phát hành phải báo cáo kết đợt chào bán cho Ủy ban chứng khoán nhà nước thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán kèm theo xác nhận ngân hàng nơi mở tài khoản phong tỏa số tiền thu đợt chào bán 6.Tổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành tổ chức đại lý phải chuyển giao chứng khoán giấy chứng nhận quyền sở hữu chứng khoán cho người mua thời hạn 30 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán” Trước hồn thành việc phân phối cổ phiếu cơng chúng trường hợp cụ thể công ty phát hành bị đình đợt phát hành (Điều 22 Luật chứng khốn) Trong trường hợp đó, người đầu tư có quyền hủy bỏ việc mua cổ phiếu trả lại cổ phiếu mua công ty phát hành tổ chức liên quan phải hoàn trả tiền cho nhà đầu tư thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận u cầu Ngồi ra, cơng ty phát hành bị thu hồi giấy phép phát hành trường hợp sau: - Tổ chức phát hành tự nguyện xin rút giấy phép phát hành LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com - Tổ chức phát hành không khắc phục trường hợp bị đình giấy phép phát hành - Tổ chức phát hành vi phạm pháp luật, vi phạm quy định chứng khoán thị trường chứng khoán gây thiệt hại nghiêm trọng cho nhà đầu tư - Khi có kiến nghị thu hồi giấy phép phát hành quan pháp luật Trường hợp giấy phép phát hành bị thu hồi, người đầu tư có quyền hủy bỏ việc đăng kí mua cổ phiếu trả lại cổ phiếu mua Huy động vốn thơng qua hình thức tín dụng a Phát hành trái phiếu  Trái phiếu: Theo khoản Điều LCK 2006: “Trái phiếu loại chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn nợ tổ chức phát hành” Theo khoản Điều 77 LDN 2005, CTCP có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn Cùng với số cổ phiếu công cụ huy động vốn chủ sở hữu, CTCP sử dụng trái phiếu để vay vốn trung hạn dài hạn, đáp ứng cho nhu cầu vốn kinh doanh có lúc vượt ngồi khả tài cổ đơng Như vậy, khác với cổ phiếu (là chứng từ xác nhận cổ phần công ty), trái phiếu xác nhận quyền người sở hữu trái phiếu trả nợ gốc lãi suất ấn định trái phiếu Quan hệ người sở hữu trái phiếu với công ty quan hệ chủ nợ với nợ Với tư cách loại chứng xác nhận lợi ích tài sản, trái phiếu phần thứ hai cấu vốn cơng ty có liên quan đến việc hình thành thị trường chứng khoán Theo quy định pháp luật “CTCP có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty” (khoản Điều 88 LDN 2005)  Phát hành trái phiếu: Là cách thức vay vốn, theo người vay phát hành chứng thường với mức lãi suất xác định, đảm bảo toán vào thời hạn xác định tương lai Người mua trái phiếu trở thành chủ nợ công ty, nhận mức lãi suất cố định toán khoản vay đáo hạn Phát hành trái phiếu cách thức vay vốn quan trọng CTCP Kết việc phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay công ty Phương thức huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu phương thức ưu việt dành cho CTCP có dự án kinh doanh dài hạn với mức lãi suất thích hợp thấp lãi suất công ty phải vay ngân hàng cao lãi suất tiền gửi tiết kiệm để thu hút nhà đầu tư Điều vừa có lợi cho cơng ty phát hành nhà đầu tư bỏ qua chi phí trung gian  Quy định pháp luật phát hành trái phiếu: CTCP phát hành trái phiếu theo hai phương thức phát hành riêng lẻ rộng rãi Điều kiện phát hành trái phiếu công chúng CTCP quy định cụ thể LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com khoản Điều 12 LCK 2006: “2 Điều kiện chào bán trái phiếu cơng chúng bao gồm: a Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm điều kiện chào bán từ 10 tỷ đồng Việt nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế tốn b Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng kí chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng kí chào bán, khơng có khoản nợ phải trả q hạn năm c Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán HĐ quản trị HĐ thành viên chủ sở hữu cơng ty thơng qua d Có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, tốn, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác” Sau CTCP hội đủ điều kiện cơng ty lập hồ sơ gửi UB chứng khốn nhà nước để xin cấp giấy phép phát hành Khoản Điều 13 LCK 2006 quy định: “Hồ sơ đăng kí chào bán trái phiếu cơng chúng gồm có: a Giấy đăng kí chào bán trái phiếu công chúng b Bản cáo bạch c Điều lệ tổ chức phát hành d Quyết định HĐ quản trị HĐ thành viên chủ sở hữu công ty thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán trái phiếu công chúng đ Cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác e Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)” Trường hợp CTCP phát hành trái phiếu có đảm bảo phải nêu rõ tỷ lệ đảm bảo liệt kê chi tiết tài sản đảm bảo hồ sơ xin phép phát hành có tài liệu hợp lệ chứng minh tài sản bảo đảm thuộc quyền sở hữu người thứ ba (trong trường hợp bảo lãnh) có đủ giá trị tốn trái phiếu Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, UB chứng khoán phải cấp giấy phép phát hành cho cơng ty, trường hợp khơng cấp phải giải thích lí văn Việc phân phối, tiêu thụ đình phát hành trái phiếu quy định cổ phiếu b Tín dụng ngân hàng Huy động vốn thơng qua hình thức tín dụng ngân hàng hình thức huy động vốn phổ biến doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng áp dụng thực tế Thơng qua hình thức này, CTCP có khoản vay ngắn hạn, trung hạn dài hạn đáp ứng yêu cầu hoạt động sản xuất kinh doanh Để huy động vốn thơng qua hình thức tín dụng ngân hàng, công ty phải đáp ứng điều kiện định có tình hình tài lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi có tài sản bảo đảm cho khoản vay biện pháp cầm cố, chấp LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com bên thứ ba bảo lãnh tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ trả nợ ngân hàng trừ trường hợp công ty ngân hàng cho vay khơng có bảo đảm tài sản Công ty vay vốn ngân hàng phải đảm bảo sử dụng vốn vay mục đích thỏa thuận, hoàn trả nợ gốc lãi vốn vay thời hạn thỏa thuận hợp đồng tín dụng Có hai hình thức cho vay vốn vay có bảo đảm vay khơng có bảo đảm +) Cho vay có bảo đảm việc cho vay vốn tổ chức tín dụng mà theo nghĩa vụ trả nợ CTCP cam kết bảo đảm thực tài sản cầm cố, chấp, tài sản hình thành từ vốn vay cơng ty bảo lãnh tài sản bên thứ ba Tài sản bảo đảm tiền vay tài sản công ty, tài sản hình thành từ vốn vay tài sản bên bảo lãnh dùng để bảo đảm thực nghĩa vụ trả nợ tổ chức tín dụng Việc đề biện pháp bảo đảm tài sản biện pháp hữu hiệu để ngân hàng dễ dàng thu hồi vốn cho vay đồng thời khuyến khích CTCP hoạt động có hiệu Theo khoản Điều nghị định 178/1999/NĐ-CP thì: “Biện pháp bảo đảm tiền vay tài sản: a) Cầm cố, chấp tài sản khách hàng vay b) Bảo lãnh tài sản bên thứ ba c) Bảo đảm tài sản hình thành từ vốn vay” Thế chấp tài sản vay vốn ngân hàng việc CTCP (bên vay vốn) dùng tài sản bất động sản thuộc quyền sở hữu để đảm bảo thực nghĩa vụ trả nợ ngân hàng Bất động sản nhà ở, cơng trình xây dựng gắn liền với đất, sở sản xuất kinh doanh, khách sạn, cửa hàng, Tài sản dùng để chấp tài sản có giá trị lớn khó chuyển dịch Chính đặc điểm mà ngân hàng thường quản lý tài sản chấp thông qua giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Cầm cố tài sản vay vốn ngân hàng việc CTCP có nghĩa vụ giao tài sản động sản thuộc sở hữu cho ngân hàng để đảm bảo thực nghĩa vụ trả nợ Tài sản cầm cố động sản phương tiện vận tải, máy móc thiết bị dùng cho sản xuất kinh doanh, vật tư hàng hóa, Khi cầm cố tài sản cơng ty có nghĩa vụ giao tài sản cho ngân hàng, tài sản có đăng kí quyền sở hữu ngân hàng cơng ty thỏa thuận tài sản công ty giữ giao cho bên thứ ba giữ, ngân hàng quản lý gián tiếp tài sản thơng qua giấy chứng nhận quyền sở hữu tài sản Bảo lãnh vay vốn ngân hàng việc bên thứ ba (pháp nhân cá nhân) thực nghĩa vụ trả nợ thay cho CTCP (bên vay vốn) đến hạn trả nợ mà cơng ty khơng trả tồn số nợ hay phần nợ vay cho ngân hàng Bên bảo lãnh bảo lãnh tài sản thuộc sở hữu Ngân hàng bên bảo lãnh thỏa thuận biện pháp cầm cố, chấp tài sản bên bảo lãnh để bảo đảm thực nghĩa vụ bảo lãnh Khi vay vốn có biện pháp bảo đảm tài sản trên, công ty ngân hàng phải lập hợp đồng bảo đảm Hợp đồng bảo đảm có chứng nhận Cơng chứng nhà nước chứng thực UB nhân dân cấp có thẩm quyền Việc kiểm tra tính hợp pháp 10 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com điều kiện tài sản đảm bảo tiền vay ngân hàng thực hiện.Theo quy định pháp luật việc xác định tài sản đảm bảo tiền vay thực theo Điều Nghị định 178/1999/NĐ-CP Bảo đảm tiền vay tài sản hình thành từ vốn vay việc CTCP dùng tài sản hình thành từ vốn vay để đảm bảo thực nghĩa vụ trả nợ cho khoản vay ngân hàng Tài sản hình thành từ vốn vay tài sản công ty cổ phần mà giá trị tài sản tạo nên phần tồn khoản vay tổ chức tín dụng Điều kiện chủ thể tài sản để vay vốn quy định cụ thể Điều 15 Nghị định 178/1999/NĐ-CP: “Điều kiện khách hàng vay tài sản hình thành từ vốn vay Khi tổ chức tín dụng cho khách hàng vay theo quy định khoản Điều 14 Nghị định này, khách hàng vay tài sản hình thành từ vốn vay phải có đủ điều kiện sau đây: Đối với khách hàng vay: a) Có tín nhiệm với tổ chức tín dụng b) Có khả tài để thực nghĩa vụ trả nợ c) Có dự án đầu tư phát triển sản xuất, kinh doanh, dịch vụ khả thi có khả hồn trả nợ có dự án, phương án phục vụ đời sống khả thi phù hợp với quy định pháp luật d) Có mức vốn tự có tham gia vào dự án giá trị tài sản bảo đảm tiền vay biện pháp cầm cố, chấp tối thiểu 50% vốn đầu tư dự án Đối với tài sản a) Tài sản hình thành từ vốn vay dùng làm bảo đảm tiền vay phải xác định quyền sở hữu giao quyền sử dụng, giá trị, số lượng phép giao dịch Nếu tài sản bất động sản gắn liền với đất phải có giấy chứng nhận quyền SDĐ khu đất mà tài sản hình thành hoàn thành thủ tục đầu tư xây dựng theo quy định pháp luật b) Đối với tài sản mà pháp luật có quy định phải mua bảo hiểm khách hàng vay phải cam kết mua bảo hiểm suốt thời hạn vay vốn tài sản hình thành đưa vào sử dụng” +) Cho vay khơng có bảo đảm tài sản: CTCP ngân hàng lựa chọn cho vay khơng có bảo đảm tài sản cho vay vốn ngắn hạn, trung hạn, dài hạn để thực dự án đầu tư phát triển sản xuất đáp ứng đủ yêu cầu quy định Điều 20 Nghị định 178/1999/NĐCP: “1 Khách hàng vay phải có đủ điều kiện sau đây: a) Có tín nhiệm với tổ chức tín dụng cho vay việc sử dụng vốn vay với trả nợ đầy đủ, hạn gốc lãi b) Có dự án đầu tư phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ khả thi, có khả hồn trả có dự án, phương án phục vụ đời sống khả thi phù hợp với quy định pháp luật c) Có khả tài để thực nghĩa vụ trả nợ; 11 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com d) Cam kết thực biện pháp bảo đảm tài sản theo yêu cầu tổ chức tín dụng sử dụng vốn vay không cam kết hợp đồng tín dụng; cam kết trả nợ trước hạn khơng thực biện pháp bảo đảm tài sản quy định điểm 2.Đối với khách hàng vay doanh nghiệp, điều kiện quy định khoản điều cón phải có kết sản xuất kinh doanh có lãi hai năm liền kề với thời điểm xem xét cho vay” c Tín dụng thuê mua Trên thực tế nhiều doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng khó tiếp cận vốn vay ngân hàng, Sự đời công ty cho thuê tài giải pháp để tài trợ vốn trung hạn dài hạn cho doanh nghiệp Cho th tài hình thức cấp tín dụng pháp luật lần ghi nhận Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng cơng ty tài năm 1990 với tên gọi hoạt động thuê mua tài Tuy nhiên phải đến Thống đốc ngân hàng Nhà nước ban hành Quyết định 149/QĐ-NH5 ngày 27/05/1995, sau Nghị định 64/CP Chính phủ ngày 9/10/1995 Thơng tư 03/TT-NH5 Ngân hàng Nhà nước ngày 09/02/1996 hoạt động điều chỉnh cụ thể pháp luật Sau Luật tổ chức tín dụng năm 1997 (đã sửa đổi, bổ sung năm 2004) ban hành, hoạt động cho thuê tài ngày điều chỉnh cách chi tiết hệ thống (tại Điều 20 Điều 61 đến Điều 63) Các văn luật đời để cụ thể hóa Luật tổ chức tín dụng, đáng ý Nghị định 16/2001/NĐ-CP ngày 02/05/2001, sửa đổi, bổ sung Nghị định 65/2005/NĐCP ngày 19/5/2005 tổ chức hoạt động công ty cho thuê tài Việt Nam Cho thuê tài vừa hình thức cấp tín dụng trung dài hạn, vừa dạng cho thuê tài sản mà theo đó, tổ chức tín dụng cho khách hàng quyền sử dụng tài sản khoảng thời gian định với điều kiện khách hàng phải trả tiền thuê Tuy nhiên giao dịch cho thuê tài sản tổ chức tín dụng coi cho thuê tài (Quyết định 731/2004/QĐ-NHNN Ngân hàng nhà nước ngày 15/06/2004, Xét mặt chất, giao dịch cho th tài có đặc điểm sau đây: - Cho thuê tài phương thức cấp tín dụng mà đối tượng tài sản cụ thể Khác với hình thức cấp tín dụng khác mà theo đó, tổ chức tín dụng chuyển giao khoản tiền, hình thức cấp tín dụng cho th tài chính, tổ chức tín dụng tiến hành cấp tín dụng cách chuyển giao cho khách hàng (bên thuê) tài sản cụ thể (máy móc, dây chuyền sản xuất, phương tiện vận tải động sản khác) để bên thuê sử dụng thời gian định Bên thuê có nghĩa vụ trả tiền thuê theo thỏa thuận - Cho th tài hình thức cho thuê mà hầu hết quyền chủ sở hữu (bên cho thuê) chuyển giao cho bên thuê Khác với hình thức th tài sản thơng thường theo quy định pháp luật dân sự, hoạt động cho thuê tài chính, bên cho thuê thường giữ quyền sở hữu “danh nghĩa” tài sản cho thuê 12 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com (quyền cho phép tổ chức tín dụng thu hồi tài sản cho thuê bên thuê vi phạm hợp đồng), quyền cụ thể tài sản cho thuê chuyển giao hồn tồn cho bên th Cụ thể hóa đặc trưng nghiệp vụ cho thuê tài chính, quy định pháp luật hành ghi nhận giao dịch cho th tài phải có dấu hiệu quy định khoản Điều Nghị định 16/2001/NĐ-CP ngày 02/5/2001, sửa đổi, bổ sung Nghị định 65/2005/NĐ-CP ngày 19/5/2005 tổ chức hoạt động cơng ty cho th tài - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê chuyển quyền sở hữu tài sản thuê tiếp tục thuê theo thỏa thuận hai bên; - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê quyền ưu tiên mua tài sản thuê theo giá danh nghĩa thấp giá trị thực tế tài sản thuê thời điểm mua lại; - Thời hạn cho thuê loại tài sản phải 60% thời gian cần thiết để khấu hao tài sản thuê; - Tổng số tiền thuê tài sản theo thỏa thuận phải tương đương với giá trị tài sản thời điểm ký hợp đồng IV Một số nhận xét quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần Về vốn chủ sở hữu Mặc dù quy định pháp luật huy động vốn chư sở hữu có nhiều điểm tiến bộ, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư bên cạnh cịn hạn chế không tránh khỏi Theo khoản Điều 85 LDN 2005 quy định nội dung chủ yếu mà cổ phiếu phải có “mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu”, nghĩa cổ phiếu bắt buộc phải có mệnh giá Có thể hiểu mệnh giá cách thức góp vốn, sở cho chủ nợ nhìn vào để địi nợ có ý nghĩa CTCP phát hành cổ phiếu lần đầu Cổ phiếu bán thị trường có giá cao hay thấp mệnh giá, có tách bạch mệnh giá giá thị trường tính chất bình đửng việc góp vốn trì, người mua với khơng có khác biệt (họ phải trả số tiền để sở hữu cổ phiếu) Vì vậy, việc định giá cho cổ phiếu có lẽ khơng cần thiết Ngồi ra, ta đa dạng hóa loại cổ phiếu ưu đãi để tạo hấp dẫn với người đầu tư số nước có kinh tế chuyển đổi tương tự Việt Nam, đặc biệt nước khu vực ASEAN áp dụng cổ phần ưu đãi dồn lãi, cổ phần ưu đãi dự phần chia cổ tức, cổ phần ưu đãi mua lại, cổ phần ưu đãi chuyển đổi, cổ phần ưu đãi phức hợp, cổ phần ưu đãi hàng đầu, cổ phần ưu đãi để trống Về vốn tín dụng a Trái phiếu: Cũng giống cổ phiếu, loại trái phiếu có lẽ chưa thực thu hút nhà đầu tư Để tạo thêm hàng cho thị trường trái phiếu – thị trường mà doanh nghiệp Việt nam cịn bỏ ngỏ, pháp luật nên có quy định quyền phát hành 13 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com “các loại trái phiếu khác” giải thích rõ khoản Điều 88 LDN 2005 Có thể đưa số loại trái phiếu khác như: trái phiếu không trả lãi, trái phiếu trả lãi theo thu nhập, trái phiếu lãi suất thả nổi, trái phiếu có quyền bán trước đáo hạn Trong quy định phát hành trái phiếu LDN 2005 điểm b khoản Điều 88 “Việc phát hành trái phiếu cho chủ nợ tổ chức tài lựa chọn không bị hạn chế quy định Điểm a Điểm b khoản này” chưa có khái niệm thức tổ chức tài Văn hướng dẫn cần có quy định giải thích rõ b Tín dụng ngân hàng Đây hình thức huy động vốn phổ biến không CTCP mà doanh nghiệp khác áp dụng Tuy nhiên, hình thức tồn hạn chế không tránh khỏi hệ thống văn pháp luật chồng chéo, thủ tục cho vay phức tạp, Hơn doanh nghiệp vay vốn khoản vay thường lớn nên lãi suất cao, đồng nghĩa với việc doanh nghiệp phải chịu áp lực trả lãi thời hạn trả Mặt khác nguồn vốn ngân hàng thương mại nguồn tài trợ ngắn hạn nên doanh nghiệp vay 12 tháng Điều gây khó khăn lớn cho doanh nghiệp vay vốn ngân hàng c Tín dụng thuê mua Mặc th tài loại hình cấp tín dụng trung dài hạn phổ biến giới có nhiều lợi cạnh tranh nhiên thực tiễn cho thấy doanh nghiệp Việt Nam khơng quan tâm đến loại hình dịch vụ này, ngun nhân doanh nghiệp hiểu biết kênh cấp vốn qua dịch vụ cho thuê tài cịn hạn chế, hoạt động quảng bá, giới thiệu dịch vụ đến doanh nghiệp yếu; giá cho thuê (gồm tiền trích khấu hao tài sản thuê, phí, bảo hiểm, ) cịn cao Nếu bỏ qua yếu tố an tồn, chi phí bỏ ban đầu thấp hết thời hạn lý hợp đồng cho thuê tài chính, bên thuê phải toán tổng số tiền tài sản thuê cao so với vay từ nguồn khác ngân hàng Như vậy, tính lãi suất lãi suất th tài cao lãi suất vay ngân hàng lãi suất thuê tài cịn phải cộng thêm chi phí lắp đặt, vận hành, bảo hiểm bên cho thuê phải bỏ Một nguyên nhân đáng quan tâm hành lang pháp lý cho thuê tài chưa hồn thiện đồng bộ, nhiều quy định cần phải luật hóa Các quy định sở hữu, tổ chức, hoạt động, vốn điều lệ văn nhiều vấn đề cần quan tâm 14 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com KẾT LUẬN Cơng ty cổ phần loại hình cơng ty chiếm ưu nước có kinh tế thị trường phát triển Ưu điểm bật CTCP khả công khai huy động vốn, tạo lập nguồn vốn khổng lồ vào đầu tư, kinh doanh mềm dẻo việc sử dụng vốn phù hợp với hoạt động kinh doanh công ty Nhận thức vận dụng linh hoạt ưu phát huy hết khả vốn có mơ hình kinh doanh này, phục vụ cho yêu cầu phát triển đất nước Những quy định LDN 2005 CTCP, đặc biệt quy định chế góp vốn huy động vốn tỏ thơng thống, mềm dẻo hơn, tạo hành lang pháp lý an toàn cho đời hoạt động CTCP Sự đời ngày phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam tạo điều kiện cho CTCP huy động vốn có hiệu quả, đáp ứng nhu cầu vốn để hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, thực tế cho thấy ban hành pháp luật trình phức tạp triển khai thi hành lại cịn khó khăn nhiều Để quy định huy động vốn CTCP vào thực tế sống phst huy có hiệu địi hỏi hỗ trợ nhiều mặt hướng dẫn cụ thể từ phía Nhà nước 15 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Khái quát công ty cổ phần số vấn đề huy động vốn công ty cổ phần Khái quát công ty cổ phần (CTCP) Khái niệm vốn cấu trúc vốn công ty cổ phần II Huy động vốn cơng ty cổ phần III Một số hình thức huy động vốn công ty cổ phần Phát hành cổ phiếu (Vốn chủ sở hữu hay vốn tự có): Huy động vốn thơng qua hình thức tín dụng a Phát hành trái phiếu b Tín dụng ngân hàng c Tín dụng thuê mua IV Một số nhận xét quy định pháp luật huy động vốn công ty cổ phần Về vốn chủ sở hữu Về vốn tín dụng a Trái phiếu b Tín dụng ngân hàng c Tín dụng thuê mua KẾT LUẬN 16 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com DANH MỤC CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, Tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội – 2006 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật chứng khoán 2006 Nghị định 65/2005/NĐ-CP ngày 19/5/2005 sửa đổi, bổ sung nghị định 16/2001/NĐ-CP tổ chức hoạt động công ty cho thuê tài Pháp luật Việt nam vốn cơng ty cổ phần, Hồ Thị Nga – khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội, 2011 Nghị định 178/1999/NĐ-CP bảo đảm tiền vay tổ chức tín dụng Nghị định số 01/2010 NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Internet 17 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ... quát công ty cổ phần số vấn đề huy động vốn công ty cổ phần Khái quát công ty cổ phần (CTCP) Khái niệm vốn cấu trúc vốn công ty cổ phần II Huy động vốn công ty cổ phần III Một số hình thức huy động. .. dụng cổ phần ưu đãi dồn lãi, cổ phần ưu đãi dự phần chia cổ tức, cổ phần ưu đãi mua lại, cổ phần ưu đãi chuyển đổi, cổ phần ưu đãi phức hợp, cổ phần ưu đãi hàng đầu, cổ phần ưu đãi để trống Về vốn. .. công ty phát hành cổ phiếu trình hoạt động công ty - Phát hành cổ phiếu lần thành lập công ty: Khi thành lập, công ty cổ phần phải huy động vốn góp cổ đông Pháp luật quy định cổ đông sáng lập