1 Người đại diện hợp pháp DN theo quy định pháp luật hành: a)Người đại diện theo pháp luật DN: Người đại diện theo pháp luật DN người đứng đầu pháp nhân theo quy định điều lệ pháp nhân định quan có thẩm quyền (Điều 141 Bộ luật Dân năm 2005) Căn Điều 46, 67, 95 116 Luật DN năm 2005, người đại diện theo pháp luật DN Chủ tịch Giám đốc hay Tổng Giám đốc (sau gọi chung Giám đốc) Cụ thể, với loại DN người đại diện theo pháp luật người đây: Đối với công ty TNHH thành viên Chủ tịch Hội đồng tư vấn (HĐTV) hay Chủ tịch Công ty Giám đốc; công ty TNHH thành viên trở lên Chủ tịch HĐTV Giám đốc Nếu Chủ tịch HĐTV người đại diện theo pháp luật, giấy tờ giao dịch phải ghi rõ điều (khoản 4, Điều 49, Luật DN) công ty cổ phần Chủ tịch Hội đồng quản trị (HĐQT) Giám đốc, công ty hợp danh tất Thành viên hợp danh, công ty nhà nước Giám đốc (khoản 1, Điều 23 khoản 1, Điều 38, Luật DNNN); DN tư nhân Chủ DN; Hợp tác xã (HTX), Trưởng Ban quản trị Chủ nhiệm HTX Những trường hợp không làm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp: Đó cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; người chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị công ty, tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không cử đảm đương chức vụ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty nhà nước bị tuyên bố phá sản, người giao đại diện phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không cử đảm đương chức vụ quản lý doanh nghiệp có vốn Nhà nước, chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên doanh nghiệp, Chủ nhiệm, thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com hợp tác xã, không làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn từ đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản, vợ chồng, bố, mẹ, người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan (Nhà nước) khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước trường hợp khác theo quy định pháp luật Quyền, nghĩa vụ chức danh người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp: Quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định điều lệ doanh nghiệp, định bổ nhiệm quy chế nội doanh nghiệp, đồng thời, giấy tờ giao dịch phải ghi rõ điều Luật Doanh nghiệp khơng quy định cụ thể quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật mà xác định người đại diện doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, với tư cách người đại diện theo pháp luật, họ có quyền nhân danh doanh nghiệp xác lập, thực giao dịch dân lợi ích doanh nghiệp đồng thời phải chịu trách nhiệm trước pháp luật hành vi Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người đứng đầu doanh nghiệp, doanh nghiệp uỷ quyền, thay mặt doanh nghiệp thực giao dịch lợi ích doanh nghiệp, với đối tác, khác hàng với quan Nhà nước.Trong nội bộ, người đại diện theo pháp luật định vấn đề quan trọng việc tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức nhân sự, quản lý, sử dụng tài khoản, dấu doanh nghiệp.Tuy nhiên, nhiều trường hợp, người đại diện theo pháp luật người làm thuê quyền họ bị giới hạn hợp đồng lao động ký với doanh nghiệp Nếu người đại diện theo pháp luật ký kết hợp đồng vượt thẩm quyền, hợp đồng bị tịa án tun vơ hiệu Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải thường trú Việt nam; trường hợp vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải ủy quyền văn cho người khác theo quy định Điều lệ doanh nghiệp để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp (Điều 16, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn số điều Luật Doanh nghiệp) b) Người đại diện theo ủy quyền doanh nghiệp: Căn vào khoản Điều 48 quy định người đại diện theo uỷ quyền phải có tiêu chuẩn điều kiện sau: Đủ lực hành vi dân sự; không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp; có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty; cơng ty cơng ty có phần vốn góp hay cổ phần sở hữu nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ vợ chồng, cha, cha nuôi, LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột người quản lý người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ không cử làm người đại diện theo uỷ quyền công ty Quyền nghĩa vụ người đại diện theo ủy quyền quy định khoản 3,4,5 Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2005: Người đại diện theo uỷ quyền nhân danh thành viên thực quyền nghĩa vụ thành viên Hội đồng thành viên theo quy định Luật Mọi hạn chế thành viên người đại diện theo uỷ quyền việc thực quyền thành viên thông qua Hội đồng thành viên hiệu lực pháp lý bên thứ ba, người đại diện theo uỷ quyền có nghĩa vụ tham dự đầy đủ họp Hội đồng thành viên; thực quyền nghĩa vụ thành viên Hội đồng thành viên cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất, bảo vệ tối đa lợi ích hợp pháp thành viên công ty, người đại diện theo uỷ quyền có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp uỷ quyền. Trường hợp hết thời hạn ủy quyền mà người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chưa trở lại Việt Nam khơng có ủy quyền khác người ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân phạm vi ủy quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trở lại làm việc doanh nghiệp; Người ủy quyền tiếp tục thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh phạm vi ủy quyền người đại diện theo pháp luật công ty trở lại làm việc công ty Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty hợp danh định cử người khác làm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Một vài nhận xét quy định pháp luật người đại diện hợp pháp DN Pháp luật quy định người đại diện hợp pháp DN tạo sở cho hoạt động DN thuận lợi hơn.Tuy nhiên, trường hợp đại diện theo pháp luật, việc dồn toàn quyền đại diện cho doanh nghiệp vào tay người đại diện theo pháp luật tạo khả cho người trốn tránh trách nhiệm với đối tác từ hợp đồng ký Về mặt hoạt động, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm tất vấn đề phát sinh kinh doanh, thương mại, tài chính, kế tốn chí vấn đề kỹ thuật… Những quy định pháp luật cần phải bổ sung hợp lý, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân tham gia sản xuất, kinh doanh lĩnh vực hình thức Doanh nghiệp LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp năm 2005 Ngh nh s 139/2007/NĐ-CP ngày 05-9-2007 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật DN Trêng Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thơng mại (tËp vµ tËp 2), Nxb CAND, Hµ Néi, 2006 Khoa luật - Đại học quốc gia Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế (tập 1: Luật doanh nghiệp), Nxb ĐHQG, Hà Nội, 2006 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ... hợp danh định cử người khác làm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Một vài nhận xét quy định pháp luật người đại diện hợp pháp DN Pháp luật quy định người đại diện hợp pháp DN tạo sở cho... Doanh nghiệp khơng quy định cụ thể quy? ??n nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật mà xác định người đại diện doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, với tư cách người đại diện theo pháp luật, ... pháp luật doanh nghiệp tư nhân phạm vi ủy quy? ??n người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trở lại làm việc doanh nghiệp; Người ủy quy? ??n tiếp tục thực quy? ??n nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật