Mơ hình hợp tác cơng tư (PPP) Mơ hình hợp tác cơng tư (PPP) mơ hình đầu tư thực sở hợp đồng quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án để thực hiện, quản lý, vận hành dự án kết cấu hạ tầng, cung cấp dịch vụ cơng Hiện có loại mơ hình hợp tác cơng tư: • Hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao (BOT) hợp đồng ký • quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định; hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao - Kinh doanh (BTO) hợp đồng ký • quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư chuyển giao cho quan nhà nước có thẩm quyền quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao (BT) hợp đồng ký quan nhà nước có • thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng Hợp đồng Xây dựng - Sở hữu - Kinh doanh (BOO) hợp đồng ký quan • nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư sở hữu quyền kinh doanh cơng trình thời hạn định Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao - Thuê dịch vụ (BTL) hợp đồng ký • quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư chuyển giao cho quan nhà nước có thẩm quyền quyền cung cấp dịch vụ sở vận hành, khai thác cơng trình thời hạn định Hợp đồng Xây dựng - Thuê dịch vụ - Chuyển giao (BLT) hợp đồng ký • quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư quyền cung cấp dịch vụ sở vận hành, khai thác cơng trình thời hạn định; hết thời hạn cung cấp dịch vụ, nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền Hợp đồng Kinh doanh - Quản lý (O&M) hợp đồng ký quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để kinh doanh phần tồn cơng trình thời hạn định Các loại tranh chấp xảy thực hợp đồng PPP: • Tranh chấp quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư doanh nghiệp dự án tranh chấp doanh nghiệp dự án với tổ chức kinh tế tham gia thực dự án • trước hết phải giải thông qua thương lượng, hịa giải Trường hợp khơng giải thương lượng, hịa giải, bên đưa vụ tranh chấp giải tổ chức trọng tài tòa án Việt Nam theo quy định pháp luật Việt Nam; Tranh chấp quan nhà nước có thẩm quyền với nhà đầu tư nước doanh • nghiệp dự án nhà đầu tư nước thành lập giải thông qua Trọng tài Tòa án Việt Nam hội đồng trọng tài bên thỏa thuận thành lập; Tranh chấp doanh nghiệp dự án với tổ chức, cá nhân nước với tổ chức kinh tế Việt Nam tranh chấp nhà đầu tư giải theo quy định Luật Đầu tư Phương thức giải tranh chấp • Thương lượng: phủ nước tiếp nhận đầu tư nhà đầu tư nước trực tiếp đàm • phán để đưa phương án giải xung đột lợi ích để hai bên có lợi Hịa giải: phủ nước tiếp nhận đầu tư nhà đầu tư nước nhờ bên thứ ba • làm trung gian hịa giải, đưa ý kiến tư vấn để đến phương án dung hịa lợi ích hai Trọng tài: bên tranh chấp đầu tư quốc tế đưa tranh chấp trước tổ chức trọng tài để • trọng tài đưa phán cuối Trọng tài nước (nước tiếp nhận đầu tư, nước chủ đầu tư khác) Trọng tài quốc tế: trọng tài quy chế (PCA, ICSID, …) trọng tài ad-hoc (ICC, UNICITRAL, …) Tịa án: nhà đầu tư nước ngồi nước tiếp nhận đầu tư đưa tranh chấp đầu tư trước • tòa để tòa đưa phán cuối Có thể chọn tịa án quốc gia nước tiếp nhận đầu tư, nước chủ đầu tư nước thứ ba khác Bảo hộ ngoại giao: k - Đây tranh chấp có yếu tố quốc tế tranh chấp phát sinh bên phủ nước - nước nhận đầu tư - với bên nhà đầu tư nước ngoài, tức doanh nghiệp nước khác Tranh chấp làm nảy sinh mối quan hệ quốc gia với doanh nghiệp quốc gia khác quan hệ thuộc phạm vi điều chỉnh tư pháp quốc tế Những đặc điểm nêu làm cho việc giải tranh chấp gặp nhiều khó khăn, bên tranh chấp quốc gia theo quy định tư pháp quốc tế, quốc gia hưởng quyền miễn trừ tư pháp Quyền miễn trừ tư pháp chế định luật quốc tế thừa nhận từ thập kỷ trước Theo chế định này, quyền miễn trừ tư pháp đặc quyền quốc gia, theo quốc gia (mà cụ thể quan, cá nhân đại diện cho quốc gia) không bị đưa xét xử trước tịa án cơng dân pháp nhân khởi kiện quốc gia tịa án tịa án có nghĩa vụ bác đơn kiện Quyền miễn trừ cịn bao gồm quyền quốc gia không bị bắt buộc phải làm chứng trước tòa án (trừ trường hợp quốc gia tuyên bố từ bỏ quyền này) quyền không bị bắt buộc phải thi hành phán tòa án Khi tham gia vào mối quan hệ quốc tế, tất quốc gia pháp có quyền miễn trừ tư pháp trước tòa án nước khác Quyền miễn trừ tư pháp đưa nhằm tạo sở pháp lý vững để quốc gia thực chức quản lý dân cư lãnh thổ quốc gia, bảo vệ chủ quyền quốc gia tham gia vào mối quan hệ quốc tế Tuy nhiên nhà nước XHCN đời dựa tảng chế độ sở hữu nhà nước tham gia vào quan hệ thương mại quốc tế, vấn đề quyền miễn trừ tư pháp lại nhìn nhận với góc độ khác: Quốc gia khơng hưởng quyền miễn trừ tư pháp thực hoạt động thương mại Quan điểm thay đổi pháp điển hóa nhiều văn pháp lý quốc tế mà cụ thể quy định Điều 31 Công ước Viên năm 1961 Quan hệ Ngoại giao Điều 43 Công ước Viên năm 1963 Quan hệ Lãnh Mặc dù vậy, thực tiễn có tranh chấp phát sinh lĩnh vực thương mại, việc doanh nghiệp nước khởi kiện quan nhà nước trước tòa án khó khăn Điều dẫn đến thực tế việc giải tranh chấp đầu tư phủ với doanh nghiệp nước ngồi khơng dễ dàng Ngun nhân pháp luật nhiều nước không quy định quyền nhà đầu tư nước ngồi khởi kiện phủ tịa án, chí số nước khơng cho phép doanh nghiệp khởi kiện phủ tịa án thân tịa án khơng muốn giải tranh chấp bên phủ Theo quy định tư pháp quốc tế, chế giải tranh chấp phủ nước với doanh nghiệp nhà đầu tư nước khác luật quốc gia, nơi hoạt động đầu tư thực làm phát sinh tranh chấp điều ước quốc tế có liên quan quy định Tiếp nối tư tưởng Luật đầu tư 2005, Luật đầu tư 2014 có quy định cụ thể chế giải tranh chấp tranh chấp đầu tư Chính phủ nhà đầu tư nước ngồi, theo đó, nhà đầu tư nước ngồi có quyền lựa chọn phương thức: Thương lượng bên; Hịa giải; Trọng tài Việt Nam/nước ngồi/quốc tế; Tịa án Việt Nam Tuy nhiên, với hợp đồng, hợp đồng BOT, BTO, BT với điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, nhà đầu tư nước ngồi có quyền sử dụng chế giải tranh chấp khác bên thỏa thuận hợp đồng hiệp định Cơ quan quản lý nhà nước Việt Nam, quy định khoản Điều 68 Luật Đầu tư 2014, Chính phủ Chính phủ có trách nhiệm thống quản lý nhà nước đầu tư phạm vi nước nước Ngoài ra, theo phân cấp Chính phủ, quan quản lý nhà nước lĩnh vực đầu tư cịn có Bộ Kế hoạch Đầu tư, Bộ, quan ngang Bộ Ủy ban nhân dân cấp (khoản 3, 4, Điều 68) Hiện nay, nhắc đến việc giải tranh chấp thương mại, người ta thường đề cập đến Trung tâm trọng tài quốc tế Singapore, trung tâm trọng tài lớn uy tín khu vực Đơng Nam Á Nhằm tiếp tục phát triển dịch vụ pháp lý phạm vi tồn cầu, Tịa án trọng tài thương mại quốc tế Singapore (SICC) thành lập Theo đó, tranh chấp xảy ra, bên theo đuổi khiếu nại họ theo chế trọng tài quốc tế, họ muốn giải tranh chấp SICC để tận dụng chế tòa án nhằm giúp bên tránh nhiều vấn đề sau gặp phải thường gặp Trong trọng tài quốc tế: • Việc giải kéo dài tăng chi phí trọng tài; • Lo ngại tính hợp pháp vấn đề đạo đức trọng tài; • Sự thiếu qn định; • Khơng có kháng cáo; • Các bên thứ ba khơng có khả tham gia vào trọng tài SICC giải tranh chấp nảy sinh giao dịch thương mại tồn cầu điều chỉnh pháp luật nước ngoài, nơi mà bên tham gia đồng ý sử dụng tòa án (như SICC), án tranh chấp chuyển sang từ Tòa án Tối cao Ở số quốc gia, phủ thành lập quan chuyên môn để cung cấp hỗ trợ cần thiết mơ hình hợp tác cơng tư Các quan giao nhiệm vụ đánh giá, sàng lọc đề xuất dự án nhà đầu tư để xem dự án phù hợp với mơ hình Để đảm bảo hiệu việc đánh giá dự án, quan tham gia vào trình phê duyệt dự án đề xuất thực theo mô hình hợp tác cơng tư giai đoạn khác Quá trình thực trước nghiên cứu mang khả thi, trước bắt đầu hồ sơ đấu thầu trước kí hợp đồng Các quan nhận ủy thác từ bên liên quan để kiểm tra xem dự án hoạt động theo mơ hình có thực mục tiêu mà đặt hay khơng Bên cạnh đó, quan chun mơn tạo điều kiện thuận lợi cho dự án hoạt động theo mơ hình hợp tác cơng tư cách cung cấp hỗ trợ mặt kĩ thuật việc nhận diện hội phát triển dự án, tạo nên phối hợp cách dễ dàng cho ngành có liên quan đến dự án, đơn giản hóa thủ tục liên quan để giảm thiểu tối đa chi phí cho nhà đầu tư ... quan quy định Tiếp nối tư tưởng Luật đầu tư 2005, Luật đầu tư 2014 có quy định cụ thể chế giải tranh chấp tranh chấp đầu tư Chính phủ nhà đầu tư nước ngồi, theo đó, nhà đầu tư nước ngồi có quyền... đầu tư, nước chủ đầu tư khác) Trọng tài quốc tế: trọng tài quy chế (PCA, ICSID, …) trọng tài ad-hoc (ICC, UNICITRAL, …) Tịa án: nhà đầu tư nước ngồi nước tiếp nhận đầu tư đưa tranh chấp đầu tư. .. chức kinh tế Việt Nam tranh chấp nhà đầu tư giải theo quy định Luật Đầu tư Phương thức giải tranh chấp • Thương lượng: phủ nước tiếp nhận đầu tư nhà đầu tư nước trực tiếp đàm • phán để đưa phương