HỌC VIỆN KHOA ĐÀO TẠO BÁO CÁO CHUYÊN ĐỀ THEO HỒ SƠ TÌNH HUỐNG MÔN HỌC KỸ NĂNG CHUYÊN SÂU VỀ TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TOÀ ÁN Họ và tên Sinh ngày 000 tháng 000 năm 0000 SBD 0000 L.Câu 1a (4,0 điểm): Khách hàng của anhchị là một công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh. Những vấn đề pháp lý nào anhchị cần lưu ý khi thực hiện hoạt động tư vấn này?
HỌC VIỆN KHOA ĐÀO TẠO BÁO CÁO CHUYÊN ĐỀ THEO HỒ SƠ TÌNH HUỐNG MƠN HỌC: KỸ NĂNG CHUN SÂU VỀ TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP NGOÀI TOÀ ÁN Họ tên: Sinh ngày 000 tháng 000 năm 0000 SBD 0000 Lớp: CSN0000.TV000 LS Khóa 0000.00 T7,CN 000 Hà Nội, ngày 000 tháng 000 năm 000 Câu 1a (4,0 điểm): Khách hàng anh/chị cơng ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh Những vấn đề pháp lý anh/chị cần lưu ý thực hoạt động tư vấn này? Theo quy định khoản 34 điều Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “34 Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản thành viên công ty, chủ sở hữu cơng ty góp cam kết góp thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; tổng mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập công ty cổ phần” Đối với khách hàng công ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh, cần lưu ý vấn đề sau: * Thứ nhất, hình thức tăng vốn: Đối với cơng ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ để mở rộng hoạt động kinh doanh, hình thức tăng vốn điều lệ thực thông qua cách thức sau: Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu; chào bán cổ phần riêng lẻ; chào bán cổ phần công chúng; chi trả cổ tức cổ phần Cụ thể, Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định sau: “Điều 123 Chào bán cổ phần Chào bán cổ phần việc công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần quyền chào bán để tăng vốn điều lệ Chào bán cổ phần thực theo hình thức sau đây: a) Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu; b) Chào bán cổ phần riêng lẻ; c) Chào bán cổ phần cơng chúng” Ngồi việc phát hành cổ phần để tăng vốn điều lệ cơng ty cịn tăng vốn điều lệ việc trả cổ tức cho cổ đông theo khoản điều 135 Luật doanh nghiệp 2020: “Điều 135 Trả cổ tức Trường hợp chi trả cổ tức cổ phần, công ty làm thủ tục chào bán cổ phần theo quy định điều 123, 124 125 Luật Công ty phải đăng ký tăng vốn điều lệ tương ứng với tổng mệnh giá cổ phần dùng để chi trả cổ tức thời hạn 10 ngày kể từ ngày hồn thành việc tốn cổ tức” *Thứ hai, thẩm quyền thông qua việc tăng vốn điều lệ: Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Điều 138 Quyền nghĩa vụ Đại hội đồng cổ đông Đại hội đồng cổ đơng gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đơng có quyền nghĩa vụ sau đây: a) Thơng qua định hướng phát triển công ty; b) Quyết định loại cổ phần tổng số cổ phần loại quyền chào bán; định mức cổ tức năm loại cổ phần” Như vậy, việc cơng ty cổ phần có dự định tăng vốn điều lệ phải chấp thuận thông qua Đại hội đồng cổ đơng * Thứ ba, trình tự thủ tục hình thức tăng vốn điều lệ: - Chào bán cổ phần cho cổ đông hữu (áp dụng công ty cổ phần không pahri công ty đại chúng): Đây trường hợp công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần quyền chào bán bán toàn số cổ phần cho tất cổ đơng theo tỷ lệ sở hữu cổ phần có họ cơng ty Trình tự cụ thể quy định khoản Điều 124 Luật doanh nghiệp 2020: Bước 1: Họp Đại hội đồng cổ đông họp định chào bán cổ phần theo hình thức chào bán cổ phần cho cổ đông hữu Bước 2: Công ty gửi thông báo đến cổ đông:Công ty phải thông báo văn đến cổ đông theo phương thức để bảo đảm đến địa liên lạc họ sổ đăng ký cổ đông chậm 15 ngày trước ngày kết thúc thời hạn đăng ký mua cổ phần; Bước 3: Thực bán cổ phần Bước 4: Phát hành cổ phiếu ghi nhận sổ đăng ký cổ đông: Sau cổ phần tốn đầy đủ, cơng ty phát hành giao cổ phiếu cho người mua; Ghi vào sổ đăng ký cổ đông để chứng thực quyền sở hữu cổ phần cổ đơng cơng ty Bước 5: Đăng ký thay đổi tăng vốn quan đăng ký kinh doanh: Công ty thực thay đổi đăng ký vốn điều lệ Phòng đăng ký kinh doanh – Sở kế hoạch đầu tư thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành đợt bán cổ phần - Chào bán cổ phần riêng lẻ (áp dụng công ty cổ phần công ty đại chúng): việc công ty tăng thêm số lượng cổ phần, loại cổ phần chào bán để tăng vốn điều lệ + Điều kiện để thực chào bán cổ phần riêng lẻ bao gồm: Không chào bán thông qua phương tiện thông tin đại chúng chào bán cho 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp chào bán cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp + Thủ tục chào bán cổ phần riêng lẻ quy định cụ thể khoản Điều 125 Luật doanh nghiệp 2020: Bước 1: Công ty định phương án chào bán cổ phần riêng lẻ (loại, số lượng, mệnh giá cổ phần, cách thức, điều kiện, thời hạn toán,…) Bước 2: Thực quyền ưu tiên mua cổ phần Bước 3: Đăng ký thay đổi đăng ký kinh doanh tăng vốn điều lệ với quan nhà nước có thẩm quyền: Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hồn thành đợt bán cổ phần, cơng ty phải thực đăng ký thay đổi vốn điều lệ với quan đăng ký kinh doanh - Chào bán cổ phần công chúng: + Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần quy định khoản Điều 15 Luật chứng khoán 2019: “Điều 15 Điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Điều kiện chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần bao gồm: a) Mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh 02 năm liên tục liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán; c) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu Đại hội đồng cổ đông thông qua; d) Tối thiểu 15% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành phải bán cho 100 nhà đầu tư cổ đông lớn; trường hợp vốn điều lệ tổ chức phát hành từ 1.000 tỷ đồng trở lên, tỷ lệ tối thiểu 10% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành; đ) Cổ đông lớn trước thời điểm chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng tổ chức phát hành phải cam kết nắm giữ 20% vốn điều lệ tổ chức phát hành tối thiểu 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt chào bán; e) Tổ chức phát hành không thuộc trường hợp bị truy cứu trách nhiệm hình bị kết án tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế mà chưa xóa án tích; g) Có cơng ty chứng khoán tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng, trừ trường hợp tổ chức phát hành cơng ty chứng khốn; h) Có cam kết phải thực niêm yết đăng ký giao dịch cổ phiếu hệ thống giao dịch chứng khoán sau kết thúc đợt chào bán; i) Tổ chức phát hành phải mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua cổ phiếu đợt chào bán” + Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần quy định khoản Điều 18 Luật chứng khoán 2019: “Điều 18 Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng công ty cổ phần bao gồm: a) Giấy đăng ký chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng; b) Bản cáo bạch; c) Điều lệ tổ chức phát hành; d) Quyết định Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án phát hành, phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán văn cam kết niêm yết đăng ký giao dịch cổ phiếu hệ thống giao dịch chứng khoán; đ) Văn cam kết đáp ứng quy định điểm d điểm e khoản Điều 15 Luật này; e) Văn cam kết cổ đông lớn trước thời điểm chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng tổ chức phát hành việc nắm giữ 20% vốn điều lệ tổ chức phát hành tối thiểu 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt chào bán; g) Hợp đồng tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng với cơng ty chứng khốn; h) Văn xác nhận ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước việc mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua cổ phiếu đợt chào bán; i) Cam kết bảo lãnh phát hành (nếu có)” + Về trình tự, thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng quy định Điều 41 Nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Luật chứng khoán Cụ thể sau: Bước 1: Tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán gửi hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng tới Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Bước 2: Sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng theo quy định Bước 3: Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận thông báo từ Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán gửi Ủy ban Chứng khốn Nhà nước 06 Bản cáo bạch thức để hoàn thành thủ tục Bước 4: Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp Giấy chứng nhận đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng từ chối theo quy định Điều 25 Luật Chứng khoán Bước 5: Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày Giấy chứng nhận đăng ký chào bán chứng khoán cơng chúng có hiệu lực, tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán phải công bố Bản thông báo phát hành 01 tờ báo điện tử báo in 03 số liên tiếp công bố thông tin trang thông tin điện tử tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán tổ chức (nếu có), Sở giao dịch chứng khốn Bước 6: Tổ chức phát hành, cổ đông đăng ký chào bán thực phân phối chứng khoán theo quy định Điều 26 Luật Chứng khoán - Trả cổ tức: Việc trả cổ tức cổ phần phổ thông thực đáp ứng đủ điều kiện quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2020: “a) Cơng ty hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; b) Đã trích lập quỹ cơng ty bù đắp lỗ trước theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; c) Ngay sau trả hết số cổ tức, công ty bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn” + Về thủ tục: quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2020: Công ty làm thủ tục chào bán cổ phần theo quy định Điều 123, 124 125 Luật doanh nghiệp 2020 nói trên; nhiên Công ty phải đăng ký tăng vốn điều lệ tương ứng với tổng mệnh giá cổ phần dùng để chi trả cổ tức thời hạn 10 ngày kể từ ngày hồn thành việc tốn cổ tức + Về trình tự thực trả cổ tức cho cổ đông, khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp 2020 quy định sau: Bước 1: Hội đồng quản trị kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức Bước 2: Đại hội đồng cổ đông tiến hành họp thường niên; để xem xét phương án trả cổ tức, định mức cổ tức cổ phần loại Bước 3: Sau ấn định thời gian trả cổ tức; Hội đồng quản trị lập danh sách cổ đông nhận cổ tức, xác định mức cổ tức trả cổ phần, thời hạn hình thức trả chậm 30 ngày trước lần trả cổ tức Bước 4: Gửi thông báo việc trả cổ tức tới cổ đông Thông báo trả cổ tức gửi phương thức để bảo đảm đến cổ đông theo địa đăng ký sổ đăng ký cổ đông chậm 15 ngày trước thực trả cổ tức Bước 5:Tiến hành việc chia cổ tức công ty cổ phần theo thời hạn thông báo * Thứ tư, vấn đề lệ phí mơn bài: Tuỳ thuộc vào số vốn điều lệ mà mức lệ phí mơn phải đóng khác Theo quy định Điều Thơng tư 302/2016/TT-BTC Mức thu lệ phí môn tổ chức hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ sau: - Tổ chức có vốn điều lệ vốn đầu tư 10 tỷ đồng: 3.000.000 (ba triệu) đồng/năm; - Tổ chức có vốn điều lệ vốn đầu tư từ 10 tỷ đồng trở xuống: 2.000.000 (hai triệu) đồng/năm; - Chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh, đơn vị nghiệp, tổ chức kinh tế khác: 1.000.000 (một triệu) đồng/năm Tổ chức nêu điểm a, b có thay đổi vốn điều lệ vốn đầu tư để xác định mức thu lệ phí mơn vốn điều lệ vốn đầu tư năm trước liền kề năm tính lệ phí mơn Đối với công ty cổ phần sau thực tăng vốn điều lệ việc kê khai lệ phí môn quy định Nghị định 126/2020/NĐ-CP ngày 19/10/2019 quy định chi tiết số điều luật quản lý thuế, cụ thể điểm a, khoản Điều 10 Nghị định 126/2020/NĐ-CP sau: “1 Lệ phí mơn b) Trường hợp năm có thay đổi vốn người nộp lệ phí mơn nộp hồ sơ khai lệ phí mơn chậm ngày 30 tháng 01 năm sau năm phát sinh thông tin thay đổi.” Như vậy, doanh nghiệp nhận đăng ký kinh doanh việc tăng vốn điều lệ, doanh nghiệp cần kê khai lệ phí mơn chậm ngày 30 tháng 01 năm sau năm phát sinh Trường hợp tăng vốn điều lệ làm thay đổi mức lệ phí mơn phải nộp, doanh nghiệp khơng phải nộp bổ sung số tiền tăng cho năm thay đổi Câu 1b (6,0 điểm): Khách hàng anh/chị công ty cổ phần thương mại thiết bị Giả sử trước thực giao dịch góp vốn để thành lập công ty cổ phần Phương Nam, khách hàng đề nghị anh/chị đánh giá pháp lý tài sản mà cơng ty dự định đưa vào góp vốn Hãy thực công việc theo yêu cầu khách hàng I Bối cảnh tư vấn Tài liệu vụ việc - Quyết định số 4150/QĐ-UB Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 16/6/2005; - Hợp đồng thuê đất số 126/2005/TNMTNĐ-HĐTĐTN; - Quyết định số 4175/QĐ-UBND Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 21/9/2016; - Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất ngày 21/9/2006 - Quyết định số 2356/QĐ-UBND Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 05/5/2014; - Biên họp góp vốn đầu tư cơng ty số 01/BB-TMTB Công ty cổ phần thương mại thiết bị ngày 19/11/2015; - Hợp đồng thuê đất số 411/HĐTĐ Tóm tắt việc Công ty cổ phần đầu tư Phương Nam (Công ty Phương Nam) thành lập ngày 03/02/2016 gồm có cổ đơng: - Cơng ty cổ phần thương mại thiết bị (Cơng ty thương mại thiết bị), góp vốn giá trị tài sản gắn liền với đất khu đất 12.905m2 phường X, quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội Định giá 45 tỷ đồng (chiếm 90% vốn điều lệ cơng ty) - Ơng Nguyễn Tuấn Minh ơng Lê Hồng Sơn góp tỷ đồng (chiếm 10% vốn điều lệ công ty) Công ty thương mại thiết bị trước doanh nghiệp nhà nước cổ phần hoá hồn thành chuyển đổi thành cơng ty cổ phần vào năm 2007 Tại thời điểm góp vốn thành lập Công ty Phương Nam, công ty thương mại thiết bị cơng ty có cổ đơng Cơng ty ABC chiếm 51% vốn điều lệ Công ty ABC doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty ABC sở hữu 51% vốn điều lệ Công ty thương mại thiết bị Công ty Phương Nam đại diện cho Công ty thương mại thiết bị nộp hồ sơ xin góp vốn giá trị tài sản gắn liền với đất tới Sở tài nguyên môi trường thành phố Hà Nội, sau Sở Tài ngun Mơi trường có cơng văn gửi tới Sở Tài chính, Công ty ABC, Công ty thương mại thiết bị Công ty Phương Nam yêu cầu cho ý kiến vấn đề sau: - Sở Tài cho ý kiến áp dụng cụ thể trường hợp khu đất Cơng ty thương mại thiết bị có phải thực xếp lại, xử lý sở nhà, đất theo nội dung Nghị định 167/2017/NĐ-CP ngày 31/12/2017 quy định việc xếp lại, xử lý tài sản công - Công ty ABC cho ý kiến cung cấp tài liệu có liên quan đến việc chấp thuận cho người đại diện phần vốn góp nhà nước Cơng ty thương mại thiết bị góp vốn tài sản gắn liền với đất thuê đất phường X, quận Bắc Từ Liêm, Hà Nội với tổng giá trị 45 tỷ đồng để thành lập Công ty Phương Nam II Yêu cầu tư vấn khách hàng Khách hàng công ty cổ phần thương mại thiết bị Giả sử trước thực giao dịch góp vốn để thành lập công ty cổ phần Phương Nam, khách hàng đề nghị anh/chị đánh giá pháp lý tài sản mà công ty dự định đưa vào góp vốn Hãy thực cơng việc theo u cầu khách hàng III Căn pháp lý Luật doanh nghiệp số 59/2020/QH14 ngày 17/6/2020 Luật đất đai số 45/2013/QH13 ngày 29/11/2013 Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước vào đầu tư sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp số 69/2014/QH13 ngày 26/11/2014 10 Nghị định số 167/2017/NĐ-CP ngày 31/12/2017 quy định việc xếp lại, xử lý tài sản công Nghị định số 67/2021/NĐ-CP ngày 15/7/2021 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 167/2017/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2017 Chính phủ quy định việc xếp lại, xử lý tài sản công IV Ý kiến pháp lý Yêu cầu khách hàng đánh giá pháp lý tài sản mà công ty dự định đưa vào góp vốn (tức giá trị tài sản gắn liền với đất khu đất 12.905m2 phường X, quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội) Do đó, ý kiến pháp lý dựa phương diện quy định pháp luật để xem xét khu đất có đủ điều kiện để cơng ty đưa vào góp vốn hay khơng * Thứ nhất, tài sản góp vốn: Căn vào Điều 175, Luật Đất đai 2013 có quy định Quyền nghĩa vụ tổ chức kinh tế, tổ chức nghiệp công lập sử dụng đất thuê trả tiền thuê đất hàng năm sau: “1 Tổ chức kinh tế, tổ chức nghiệp công lập Nhà nước cho thuê đất thu tiền thuê đất hàng năm có quyền nghĩa vụ sau đây: a) Quyền nghĩa vụ định Điều 166 Điều 170 Luật này; b) Thế chấp tài sản thuộc sở hữu gắn liền với đất thuê tổ chức tín dụng phép hoạt động Việt Nam; c) Bán tài sản thuộc sở hữu gắn liền với đất thuê có đủ điều kiện quy định Điều 189 Luật này; người mua tài sản Nhà nước tiếp tục cho thuê đất theo mục đích xác định; d) Góp vốn tài sản thuộc sở hữu gắn liền với đất thuê; người nhận góp vốn tài sản Nhà nước tiếp tục cho thuê đất theo 11 mục đích xác định; đ) Cho thuê lại quyền sử dụng đất theo hình thức trả tiền thuê đất hàng năm đất xây dựng xong kết cấu hạ tầng trường hợp phép đầu tư xây dựng kinh doanh kết cấu hạ tầng đất khu công nghiệp, cụm công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế Tổ chức kinh tế, tổ chức nghiệp công lập sử dụng đất thuê tổ chức, hộ gia đình, cá nhân ngồi khu cơng nghiệp, cụm cơng nghiệp, khu chế xuất có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật dân sự.” Công ty thương mại thiết bị có Quyết định cho thuê đất số 4150/QĐ-UB Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội ngày 16/6/2005; ký Hợp đồng thuê đất số 126-2005/TNMTNĐ-HĐTĐTN ngày 01/9/2005 với hình thức thuê đất trả tiền hàng năm; cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất ngày 21/9/2006; đất không tranh chấp, không bị kê biên, thời hạn sử dụng Như vậy, Công ty thương mại thiết bị đáp ứng điều kiện góp vốn tài sản gắn liền với đất thuê trả tiền hàng năm Ngoài ra, theo quy định Điều 43 Nghị định 01/2017/NĐ-CP (sửa đổi Nghị định 43/2014/NĐ-CP): cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp cổ phần hố có trách nhiệm rà sốt tồn quỹ đất quản lý, sử dụng để lập phương án sử dụng đất theo quy định pháp luật đất đai pháp luật xếp lại, xử lý nhà đất thuộc sở hữu nhà nước trình quan nhà nước có thẩm quyền phê duyệt trước tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hố Do cần phải lưu ý kiểm tra phương án sử dụng đất cổ phần hố Cơng ty thương mại thiết bị vào năm 2007, nhằm xác định rõ phương án giữ lại để sử dụng hay sử dụng tài sản để góp vốn 12 * Thứ hai, việc thực việc xếp lại, xử lý tài sản công: - Theo Nghị định 167/2017/NĐ-CP, phạm vi xếp lại, xử lý loại tài sản công gồm: đất, nhà, cơng trình tài sản khác gắn liền với đất quan, tổ chức, đơn vị doanh nghiệp quản lý, sử dụng Theo đó, khoản Điều Nghị định quy định sau: “2 Nhà, đất không thuộc phạm vi áp dụng quy định Nghị định gồm a) Nhà, đất công ty cổ phần Nhà nước giao đất, cho thuê đất nhận chuyển nhượng hợp pháp sau thời điểm cấp có thẩm quyền phê duyệt phương án cổ phần hóa; b) Nhà, đất thuê, thuê lại, nhận góp vốn, nhận giữ hộ, mượn tổ chức, cá nhân khác nhà, đất khác quan, tổ chức, đơn vị, doanh nghiệp” Điều Nghị định quy định đối tượng áp dụng sau: “1 Đối tượng thực xếp lại, xử lý nhà, đất bao gồm: a) Cơ quan, tổ chức, đơn vị bao gồm: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, đơn vị nghiệp công lập, quan Đảng Cộng sản Việt Nam, tổ chức trị - xã hội; tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp, tổ chức khác thành lập theo quy định pháp luật hội; b) Doanh nghiệp bao gồm: Doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (sau gọi doanh nghiệp nhà nước); công ty cổ phần Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ (sau gọi công ty cổ phần) 13 Đối với công ty cổ phần Nhà nước nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở xuống, việc quản lý, sử dụng nhà, đất thực theo quy định pháp luật đất đai, pháp luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan” - Nghị định 67/2021/NĐ-CP quy định phạm vi xếp lại, xử lý loại tài sản cơng bao gồm: Đất, nhà, cơng trình gắn liền với đất quan, tổ chức, đơn vị doanh nghiệp quản lý, sử dụng Theo đó, khoản quy định trường hợp khơng thực việc xếp lại, xử lý nhà, đất gồm: “2 Nhà, đất quan, tổ chức, đơn vị, doanh nghiệp quy định khoản Điều Nghị định quản lý, sử dụng không thực việc xếp lại, xử lý theo quy định Nghị định này, gồm: a) Nhà, đất thuê, thuê lại, nhận góp vốn, nhận giữ hộ, mượn tổ chức, cá nhân khác nhà, đất khác quan, tổ chức, đơn vị, doanh nghiệp; e) Nhà, đất sản phẩm hàng hóa dự án đầu tư kinh doanh bất động sản theo quy định pháp luật, trừ phần nhà, đất dự án xác định hạch toán tài sản cố định doanh nghiệp; h) Đất, nhà, công trình gắn liền với đất thuộc khu cơng nghiệp, cụm công nghiệp, khu công nghệ cao, khu chế xuất (trừ trụ sở làm việc, sở hoạt động nghiệp quan, tổ chức, đơn vị, doanh nghiệp quy định khoản Điều Nghị định này); k) Nhà, đất doanh nghiệp giai đoạn thực thủ tục giải thể, phá sản doanh nghiệp; l) Nhà, đất hình thành nguồn quỹ phúc lợi doanh nghiệp; m) Đất, nhà thuộc: quỹ nhà xã hội, nhà tái định cư; quỹ đất tiếp nhận từ dự án phát triển nhà thương mại, dự án đầu tư phát triển đô thị bàn giao lại cho Nhà nước theo quy định pháp luật” 14 Cũng theo Nghị định 67/2021/NĐ-CP, đối tượng áp dụng việc xếp lại, xử lý sở nhà, đất tài sản công bao gồm: “1 Đối tượng thực xếp lại, xử lý nhà, đất b) Doanh nghiệp, bao gồm: b1) Doanh nghiệp cấp I Tập đồn kinh tế nhà nước, Tổng cơng ty nhà nước, công ty độc lập bộ, quan ngang bộ, quan thuộc Chính phủ, Văn phịng Quốc hội, Văn phịng Chủ tịch nước, Kiểm tốn nhà nước, Tịa án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Ngân hàng Chính sách xã hội, Đại học Quốc gia Hà Nội, Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị - xã hội - nghề nghiệp nắm giữ 100% vốn điều lệ; công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên bộ, quan ngang bộ, quan thuộc Chính phủ, Ngân hàng Chính sách xã hội, Đại học Quốc gia Hà Nội, Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, tổ chức trị-xã hội, tổ chức trị - xã hội - nghề nghiệp có vốn góp chiếm 50% vốn điều lệ; b2) Doanh nghiệp cấp II doanh nghiệp có vốn góp doanh nghiệp cấp I quy định tiết b1 điểm mà: tỷ lệ % vốn nhà nước doanh nghiệp cấp I nhân với (x) tỷ lệ % vốn góp doanh nghiệp cấp I vào doanh nghiệp cấp II chiếm 50% vốn điều lệ; b3) Doanh nghiệp cấp III doanh nghiệp có vốn góp doanh nghiệp cấp II quy định tiết b2 điểm mà: tỷ lệ % vốn nhà nước doanh nghiệp cấp I nhân với (x) tỷ lệ % vốn góp doanh nghiệp cấp I vào doanh nghiệp cấp II nhân với (x) tỷ lệ % vốn góp doanh nghiệp cấp II vào doanh nghiệp cấp III chiếm 50% vốn điều lệ; 15 c) Các doanh nghiệp không thuộc quy định điểm b khoản này, việc quản lý, sử dụng nhà, đất thực theo quy định pháp luật đất đai, pháp luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan.” Từ quy định nêu cho thấy, khu đất mà Công ty thương mại thiết bị dự định góp vốn thuộc trường hợp phải thực xếp lại theo quy định Nghị định 167/2017/NĐ-CP Nghị định 67/2021/NĐ-CP * Thứ ba, việc xem xét xin ý kiến người đại diện vốn nhà nước (Công ty ABC): Do Công ty ABC doanh nghiệp nhà nước (100% vốn nhà nước) phải thực việc quản lý vốn tài sản theo Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp Công ty ABC chiếm 51% vốn điều lệ Cơng ty thương mại thiết bị, Cơng ty thương mại thiết bị công ty nên phải chịu chi phối Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp pháp luật quản lý người đại diện vốn nhà nước Tại Điều 49 Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp quy định: “Điều 49 Quyền, trách nhiệm người đại diện phần vốn doanh nghiệp Báo cáo, xin ý kiến doanh nghiệp cử người đại diện trước tham gia ý kiến, biểu định Đại hội đồng cổ đông, họp Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Ngành, nghề kinh doanh, mục tiêu, nhiệm vụ, chiến lược, kế hoạch đầu tư phát triển, kế hoạch sản xuất, kinh doanh; b) Ban hành điều lệ, sửa đổi, bổ sung điều lệ; tăng giảm vốn điều lệ; bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm, khen thưởng, xử lý vi phạm thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc Giám đốc, Phó Tổng giám đốc Phó Giám đốc; 16 c) Phân phối lợi nhuận, trích lập quỹ năm doanh nghiệp; d) Tổ chức lại, giải thể, phá sản; đ) Các vấn đề khác thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên Báo cáo kịp thời việc công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hoạt động thua lỗ, khơng bảo đảm khả tốn, khơng hoàn thành nhiệm vụ giao trường hợp sai phạm khác Định kỳ quý, năm đột xuất theo yêu cầu doanh nghiệp, người đại diện phần vốn doanh nghiệp tổng hợp, báo cáo tình hình sản xuất, kinh doanh, tình hình tài kiến nghị giải pháp Khơng tiếp tục làm người đại diện thực không quyền, trách nhiệm giao khơng cịn đáp ứng tiêu chuẩn người đại diện Chịu trách nhiệm trước pháp luật hành vi vi phạm gây tổn thất vốn doanh nghiệp Thực quyền, trách nhiệm khác theo quy định pháp luật doanh nghiệp, điều lệ doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan” Bên cạnh đó, Cơng ty thương mại thiết bị cần xem xét bổ sung số tài liệu, văn như: Quy chế quản lý người đại diện phần vốn Công ty ABC ban hành; Báo cáo tổ đại diện vốn; Văn trả lời người đại diện Công ty ABC,… nhằm mục đích xin ý kiến chấp thuận người đại diện phần vốn góp nhà nước trước thực góp vốn giá trị tài sản gắn liền với đất khu đất 12.905m2 phường X, quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội 17 ... qua; d) Tối thi? ??u 15% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành phải bán cho 100 nhà đầu tư cổ đông lớn; trường hợp vốn điều lệ tổ chức phát hành từ 1.000 tỷ đồng trở lên, tỷ lệ tối thi? ??u 10%... Phương Nam) thành lập ngày 03/02/2016 gồm có cổ đơng: - Cơng ty cổ phần thương mại thi? ??t bị (Công ty thương mại thi? ??t bị), góp vốn giá trị tài sản gắn liền với đất khu đất 12.905m2 phường X, quận... thương mại thi? ??t bị trước doanh nghiệp nhà nước cổ phần hố hồn thành chuyển đổi thành công ty cổ phần vào năm 2007 Tại thời điểm góp vốn thành lập Cơng ty Phương Nam, cơng ty thương mại thi? ??t bị