với mục tiêu giúp các bạn có thể nắm được các kiến thức về luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật thương mại, luật hợp tác xã, luật tố tụng dân sự, luật phá sản, luật trọng tài thương mại… Những nội dung cơ bản của pháp luật kinh tế như: luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật thương mại, luật phá sản, luật hơp tác xã,… Phát hiện và biết cách xử lý các tranh chấp kinh tế phát sinh trong hoạt động kinh doanh. Mời các bạn cùng tham khảo nội dung phần 1 giáo trình!
UỶ BAN NHÂN DÂN TỈNH ĐỒNG THÁP TRƢỜNG CAO ĐẲNG CỘNG ĐỒNG ĐỒNG THÁP GIÁO TRÌNH MƠN HỌC: LUẬT KINH TẾ NGÀNH, NGHỀ: KẾ TỐN TRÌNH ĐỘ: CAO ĐẲNG (Ban hành kèm theo Quyết định Số 185/QĐ-CĐCĐ-ĐT ngày 22 tháng năm 2017 Hiệu trưởng Trường Cao đẳng Cộng đồng Đồng Tháp) Đồng Tháp, năm 2017 TUYÊN BỐ BẢN QUYỀN Tài liệu thuộc loại sách giáo trình nên nguồn thơng tin phép dùng ngun trích dùng cho mục đích đào tạo tham khảo Mọi mục đích khác mang tính lệch lạc sử dụng với mục đích kinh doanh thiếu lành mạnh bị nghiêm cấm LỜI GIỚI THIỆU Luật kinh tế có chức giúp Nhà nước kiểm sốt bảo vệ quyền lợi cá n Sinh viên tốt nghiệp có kiến thức tảng thể chế pháp luật; kiến thức vai trị pháp luật cơng ty, doanh nghiệp; giải tranh chấp kinh doanh; phân tích, đánh giá, xây dựng hoàn thiện thể chế pháp luật phục vụ phát triển hội nhập kinh tế; hiểu biết luật Việt Nam để vận hành công ty, doanh nghiệp cách tốt Bên cạnh khối kiến thức chuyên môn, sinh viên trang bị thêm k c n thiết nghiên cứu, phân tích pháp luật, phân tích rủi ro pháp l ; k đàm phán, thư ng lượng; k giải tình kinh doanh; k đàm phán, soạn thảo hợp đồng, tạo lợi h n môi trường xin việc yêu c u cao Đây lợi cạnh tranh để bạn đến với nhà tuyển dụng nhanh chóng h n, nhà tuyển dụng không yêu c u kiến thức chuyên môn mà c n sinh viên kiến thức luật kinh tế để nhanh nhạy tiếp cận cơng việc nhìn nhận vấn đề với nhiều góc độ pháp l chuẩn xác h n Vì c n có quan tâm với mơn học cung cấp kiến thức kinh doanh nhiều h n giảng đường Đồng Tháp, ngày tháng năm 2017 Tham gia biên soạn Chủ biên Lê Thị Thùy Trang MỤC LỤC Contents LỜI GIỚI THIỆU Chƣơng MH11-01: TỔNG QUAN VỀ LUẬT KINH TẾ Khái niệm đặc trƣng luật kinh tế 1.1 Khái niệm: 1.2 Đặc trƣng luật kinh tế: Những nội dung luật kinh tế 2.1 Đối tƣợng điều chỉnh 2.2 Phƣơng pháp điều chỉnh 2.3 Chủ thể luật kinh tế 2.4 Nguồn luật kinh tế 10 2.5 Vai trò luật kinh tế kinh tế thị trƣờng 10 Chƣơng 02: PHÁP LUẬT KINH TẾ 12 Pháp luật đầu tƣ 12 1.1 Khái niệm phân loại đầu tƣ 12 1.2 Hình thức đầu tƣ 13 1.3 1.4 Thủ tục đầu tƣ 14 Quyền nghĩa vụ nhà đầu tƣ (tại VN) 16 1.5 Lĩnh vực đầu tƣ: 16 Pháp luật công ty 18 2.1 Khái niệm: 18 2.2 Các loại công ty theo luật hành 18 Pháp luật doanh nghiệp tƣ nhân, hộ kinh doanh cá nhân kinh doanh 20 3.1 3.2 Pháp luật doanh nghiệp tƣ nhân 20 Pháp luật hộ kinh doanh 21 3.3 Cá nhân kinh doanh đăng ký kinh doanh 22 Pháp luật hợp tác xã 22 4.1 Khái niệm: 22 4.2 1.4 Quy chế thành lập, tổ chức 23 Quy chế pháp lý xã viên (thành viên) hợp tác xã 27 1.5 Quy chế pháp lý tài sản tài HTX 28 Chƣơng 03: LUẬT PHÁ SẢN 30 Khái niệm: 30 1.1 Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản 30 1.2 Phá sản – thủ tục phục hồi doanh nghiệp lý nợ đặc biệt 31 1.3 Phân loại phá sản: 31 Luật phá sản 32 2.1 2.2 Nội dung luật phá sản 32 Thủ tục phá sản doanh nghiệp, Hợp tác xã 33 Chƣơng 4: PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH 44 Một số vấn đề chung hợp đồng dân 44 1.1 Khái niệm, đặc điểm, phân loại hợp đồng dân sự: 44 **Hình thức hợp đồng dân 46 1.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng 47 1.3 Thực hợp đồng dân 49 1.4 Trách nhiệm pháp lý (trách nhiệm dân sự) vi phạm hợp đồng dân 50 Một số vấn đề riêng hợp đồng thƣơng mại: 52 2.1 Khái niệm, phân loại hợp đồng thƣơng mại 52 2.2 Một số vấn đề khác hợp đồng thƣơng mại 53 Chƣơng 5:MỘT SỐ HỢP ĐỒNG THÔNG DỤNG TRONG KINH DOANH 62 Hợp đồng mua bán hàng hoá: 62 1.1 Khái niệm 62 1.2 Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hoá 62 1.3 Ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá 63 Hợp đồng đại lý 64 2.1 Khái niệm 64 2.2 2.3 Các hình thức đại lý 64 Hợp đồng đại lý 64 2.4 Quyền nghĩa vụ bên hợp đồng đại lý 65 Hợp đồng đấu giá đấu thầu hàng hoá 66 3.1 Đấu giá hàng hoá 66 Đặc điểm 66 3.2 Đấu thầu hàng hoá 67 Quy định pháp luật quảng cáo, khuyến 68 4.1 Quảng cáo 68 4.2 Khuyến mại: 71 Quy định pháp luật nhƣợng quyền thƣơng mại 71 Chƣơng 6: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TẠI TOÀ ÁN 75 Các khái niệm: 75 Giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại án 76 2.1 Cơ cấu tổ chức án nhân dân cấp 76 2.2 Các chủ thể tố tụng kinh doanh, thƣơng mại 78 2.3 Thẩm quyền giải 78 2.4 Thủ tục giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại 79 Chƣơng 7: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TẠI TRỌNG TÀI THƢƠNG MẠI 82 Khái niệm 82 1.1 Trọng tài vụ việc 82 1.2 Trọng tài thƣờng trực (quy chế) 83 Quyền nghĩa vụ tổ chức trọng tài thƣơng mại 83 2.1 Quyền 83 2.2 Nghĩa vụ 83 Giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại trọng tài nƣớc ta: 83 3.1 Thẩm quyền nguyên tắc, thủ tục giải tranh chấp trọng tài thƣơng mại 83 3.2 3.3 Thoả thuận trọng tài: 84 Hội đồng trọng tài trọng tài viên 85 3.4 Trung tâm trọng tài thƣơng mại 86 3.5 Tố tụng trọng tài 86 3.6 Quyền yêu cầu Toà án huỷ phán trọng tài 88 3.7 Thi hành phán trọng tài 89 TÀI LIỆU THAM KHẢO 90 CHƢƠNG TRÌNH MƠN HỌC Tên mơn học: LUẬT KINH TẾ Mã môn học: MH07 Thời gian thực môn học: 40 giờ; (Lý thuyết: 20 giờ, Thực hành 18, thí nghiệm, thảo luận, tập: 00 giờ; Kiểm tra 02 giờ) I Vị trí, tính chất mơn học: - Vị trí: Là mơn khoa học chun ngành bắt buộc nội dung chương trình đào tạo cao đẳng ngành quản trị kinh doanh, bố trí giảng dạy sau mơn học đại cương - Tính chất: Là học phần cung cấp kiến thức luật kinh tế cho đào tạo ngành cao đẳng quản trị kinh doanh, giúp người học hiểu vận dụng văn luật quản lý kinh doanh vào thực tế II Mục tiêu môn học: - Về kiến thức: Học xong mơn người học có kiến thức nội dung bản: + Các kiến thức luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật thương mại, luật hợp tác xã, luật tố tụng dân sự, luật phá sản, luật trọng tài thương mại… + Những nội dung pháp luật kinh tế như: luật đầu tư, luật doanh nghiệp, luật thương mại, luật phá sản, luật hơp tác xã,… + Phát biết cách xử lý tranh chấp kinh tế phát sinh hoạt động kinh doanh + Vận dụng chế tài với hành vi vi phạm pháp luật kinh tế vi phạm hợp đồng kinh tế + Thủ tục Tòa án xử lý tranh chấp thương mại - Về k + Hiểu viết hợp đồng kinh tế quy định pháp luật + Hiểu phân biệt loại hình doanh nghiệp kinh tế quốc dân + Hiểu trình tự, thủ tục để giải phá sản doanh nghiệp + Vận dụng kiến thức học giải tranh chấp kinh tế phát sinh hoạt động kinh doanh - Về lực tự chủ trách nhiệm + Tuân thủ pháp luật kinh tế thực hành vi kinh doanh + Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ kinh tế + Có thái độ nghiêm túc học tập, xác định đắn động mục đích học tập Chƣơng 1: TỔNG QUAN VỀ LUẬT KINH TẾ Giới thiệu Luật kinh tế mơn học có giới hạn pháp lý rộng sâu, văn luật mà tổng hợp nhiều văn luật liên quan điều chỉnh kinh tế Để hiểu rõ văn luật kinh tế có nội dung học giúp học viên hình thành khái niệm thống luật kinh tế, giúp người học hình dung đặc điểm kinh tế khác biệt nguồn gốc đời tiến qua thời kỳ Hiểu rõ phạm vi ứng dụng, đối tượng, điều kiện chủ thể tham gia Luật kinh tế để từ vận dụng vào lĩnh vực đời sống xã hội phù hợp Mục tiêu - Kiến thức: khái niệm hệ thống kiến thức nguồn gốc, khái niệm đối tượng, phương pháp điều chỉnh luật kinh tế - Kỹ năng: phân biệt khác luật kinh tế xưa và văn luật áp dụng - Năng lực tự chủ trách nhiệm: có tinh thần tự học làm việc nhóm tốt, tự sếp hồn thành nhiệm vụ giao Nội dung chƣơng: Khái niệm đặc trƣng luật kinh tế 1.1 Khái niệm: Kinh tế tổng hòa mối quan hệ tương tác lẫn người xã hội - liên quan trực tiếp đến việc sản xuất, trao đổi, phân phối, tiêu dùng loại sản phẩm hàng hóa dịch vụ, nhằm thỏa mãn nhu cầu ngày cao người xã hội với nguồn lực có giới hạn Khái niệm pháp luật kinh tế hỗn hợp quy phạm pháp luật thuộc nhiều ngành luật khác liên quan đến toàn đời sống xã hội, pháp luật kinh tế bao gồm quy phạm pháp luật ngành luật có đối tượng điều chỉnh quan hệ kinh tế có liên quan chặt chẽ với trình tổ chức quản lý kinh tế hoạt động kinh doanh Pháp luật kinh tế bao gồm ngành luật sau: Luật kinh tế, luật tài ngân hàng, luật lao động, luật đất đai môi trường, Khái niệm thứ 1, Luật kinh tế phận pháp luật kinh tế, hệ thống quy phạm pháp luật nhà nước ban hành để điều chỉnh quan hệ kinh tế phát sinh trình tổ chức quản lý kinh tế nhà nước trình sản xuất kinh doanh chủ thể kinh doanh với hái niệm 2, Luật kinh tế tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức, quản lí hoạt động sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp với doanh nghiệp với quan quản lí nhà nước kinh tế 1.2 Đặc trƣng luật kinh tế: Thời kỳ bao cấp: Thứ nhất, sản xuất xã hội chủ nghĩa tức kinh tế dựa vào thành phần kinh tế bản: quốc doanh (trong công thương nghiệp) tập thể (trong nông nghiệp với hợp tác xã cấp cao nòng cốt) Thứ hai, nhà nước làm chủ tập thể Thứ ba, áp dụng chế độ kế hoạch hóa tập trung(Chính phủ Nhà nước kiểm sốt tồn yếu tố sản xuất giữ quyền định việc sử dụng yếu tố sản xuất phân phối thu nhập Trong kinh tế vậy, nhà làm kế hoạch định loại khối lượng hàng hóa sản xuất, xí nghiệp thực thi việc sản xuất này) Nhà nước quản lý kinh tế chủ yếu mệnh lệnh hành dựa hệ thống tiêu pháp lệnh chi tiết áp đặt từ xuống Các doanh nghiệp hoạt động sở định quan nhà nước có thẩm quyền tiêu pháp lệnh giao Tất phương hướng sản xuất, nguồn vật tư, tiền vốn; định giá sản phẩm, tổ chức máy, nhân sự, tiền lương cấp có thẩm quyền định Nhà nước giao tiêu kế hoạch cấp phát vốn, vật tư cho doanh nghiệp, doanh nghiệp giao nộp sản phẩm cho Nhà nước Lỗ Nhà nước bù, lãi Nhà nước thu Thứ tư, công nghiệp nặng lựa chọn làm ngành động lực tăng trưởng phát triển kinh tế Thứ năm, Nhà nước độc quyền kinh tế đối ngoại Thời kỳ bao cấp: “Luật kinh tế hiểu tổng hợp quy phạm pháp luật nhà nước ban hành, quy định việc quản lý chặt chẽ toàn diện nhà nước đơn vị kinh tế quốc doanh: từ chế độ sở hữu tài sản đến tổ chức hoạt độngsản xuất, quan hệ hợp đồng, chế độ phân phối, nhằm bảo đảm tính kế hoạch hóa tập trung bao cấp nhà nước.” Thời kỳ kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa: - Mục tiêu phát triển kinh tế thị trường giải phóng sản xuất, động viên nguồn lực nước ngồi nước để thực cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước, xây dựng sở vật chất kỹ thuật, nâng cao hiệu kinh tế, cải thiện đời sống người dân - Kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa có nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế, kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo; kinh tế nhà nước cung với kinh tế tập thể ngày trở thành tảng vững - Kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thực phân phối theo kết lao đông hiệu kinh tế, đồng thời phân phối theo mức đóng góp vốn nguồn lực khác vào sản xuất, kinh doanh thông qua phúc lợi xã hội Tăng trưởng kinh tế gắn liền với đảm bảo tiến công xã hội bước phát triển Tăng trương kinh tế đơi với phát triển văn hố giáo dục, xây dựng văn hoá Việt Nam tiên tiến, đậm đà bả sắc dân tộc, nâng cao dân trí, giáo dục đào tạo người, xây dựng phát triển nguồn nhân lực đất nước Hiện nay: “Luật kinh tế Việt Nam hệ thống quy phạm pháp luật nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ phát sinh trình tổ chức,quản lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp” Một số đặc trưng kinh tế thời kỳ là: - Sự tồn kinh tế nhiều thành phần cho phép đời tồn nhiều loại hình doanh nghiệp, đại diện cho nhiều hình thức sở hữu khác - Nhà nước người đầu tư, chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn đầu tư vào doanh nghiệp, doanh nghiệp pháp nhân, có quyền tự việc tổ chức hoạt động sản xuất kinh doanh theo nguyên tắc thị trường, đối xử bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Những nội dung luật kinh tế 2.1 Đối tƣợng điều chỉnh Đối tượng điều chỉnh luật kinh tế quan hệ kinh tế luật kinh tế tác động vào bao gồm: 1- Nhóm quan hệ quản lý kinh tế – Là quan hệ phát sinh trình quản lý kinh tế quan quản lý nhà nước kinh tế với chủ thể kinh doanh – Đặc điểm nhóm quan hệ này: + Quan hệ quản lý kinh tế phát sinh tồn quan quản lý quan bị quản lý (Các chủ thể kinh doanh) quan quản lý thực chức quản lý + Chủ thể tham gia quan hệ vào vị trí bất đẳng (Vì quan hệ hình thành thực dựa nguyên tắc quyền uy phục tùng) + Cơ sở pháp lý: Chủ yếu thông qua văn pháp lý quan quản lý có thẩm quyền ban hành 2- Quan hệ kinh tế phát sinh trình kinh doanh chủ thể kinh doanh với – Đây quan hệ kinh tế thường phát sinh thực hoạt động sản xuất, hoạt động tiêu thụ sản phẩm thực hoạt động dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lời Trong hệ thống quan hệ kinh tế thuộc đối tượng điều chỉnh luật kinh tế, nhóm quan hệ nhóm quan hệ chủ yếu, thường xuyên phổ biến – Đặc điểm: + Chúng phát sinh trực tiếp trình kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu kinh doanh chủ thể kinh doanh +Chúng phát sinh sở thống ý chí bên thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng kinh tế thoả thuận + Chủ thể nhóm quan hệ chủ yếu chủ thể kinh doanh thuộc thành phần kinh tế tham gia vào quan hệ nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng bên có lợi + Nhóm quan hệ nhóm quan hệ tài sản – quan hệ hàng hoá- tiền tệ 3- Quan hệ kinh tế phát sinh nội số doanh nghiệp Là quan hệ kinh tế phát sinh trình hoạt động kinh doanh tổng cơng ty, tập đồn kinh doanh đơn vị thành viên đơn vị thành viên nội tổng cơng ty tập đồn kinh doanh với Cơ sở pháp lý : Thông qua nội quy, quy chế, điều lệ, cam kết 2.2 Phƣơng pháp điều chỉnh Phương pháp mệnh lệnh : Được sử dụng chủ yếu để điều chỉnh nhóm quan hệ quản lý kinh tế chủ thể bất bình đẳng với Để phù hợp với đặc trưng nhóm quan hệ luật kinh tế tác động vào chúng cách quy định cho quan quản lý nhà nước kinh tế phạm vi chức mìnhcó quyền định thị bắt buộc chủ thể kinh doanh (bên bị quản lý) Còn bên bị quản lý có nghĩa vụ thực định Phương pháp thoả thuận: Được sử dụng để điều chỉnh quan hệ kinh tế phát sinh trình kinh doanh chủ thể bình đẳng với Bản chất phương pháp thể o Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội o Các bên tự nguyện bình đẳng giao kết hợp đồng Trình tự giao kết hợp đồng trình mà bên chủ thể bày tỏ ý chí với cách trao đổi ý kiến để đến thỏa thuận việc làm xác lập quyền nghĩa vụ dân Trình tự gồm hai giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận giao kết hợp đồng 1.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng Khoản Điều 386 quy định: Đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định tới công chúng (bên đề nghị) Người đề nghị phải đưa điều khoản hợp đồng cách cụ thể rõ ràng Việc đề nghị giao kết hợp đồng thực nhiều cách khác Bên đề nghị trực tiếp trao đổi với bên đề nghị thơng qua điện thoại, công văn, giấy tờ qua bưu điện, Để đảm bảo quyền lợi cho bên đề nghị, Khoản Điều 386 BLDS quy định Trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh Như vậy, lời đề nghị chưa phải hợp đồng nhiều có tính chất rang buộc người đề nghị Bên đề nghị thay đổi rút lại đề nghị trường hợp sau: o Bên đề nghị chưa nhận đề nghị o Bên đề nghị nêu rõ điều kiện thay đổi rút lại đề nghị điều kiện đến 1.2.2 Chấp nhận giao kết hợp đồng: Điều 393 BLDS quy định Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trả lời bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị Sự im lặng bên đề nghị không coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận theo thói quen xác lập bên Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực thực thời hạn đó; bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận trả lời hết thời hạn trả lời chấp nhận coi đề nghị bên chậm trả lời Khi bên đề nghị khơng nêu rõ thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực thực thời hạn hợp lý Trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời khơng đồng ý với chấp nhận bên đề nghị Khi bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể trường hợp qua điện thoại qua phương tiện khác bên đề nghị phải trả lời có chấp nhận khơng chấp nhận, trừ trường hợp bên có thỏa thuận thời hạn trả lời.Rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng 47 Bên đề nghị giao kết hợp đồng rút lại thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng, thông báo việc rút lại đến trước với thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Thông tin giao kết hợp đồng Trường hợp bên có thơng tin ảnh hưởng đến việc chấp nhận giao kết hợp đồng bên phải thơng báo cho bên biết Trường hợp bên nhận thơng tin bí mật bên trình giao kết hợp đồng có trách nhiệm bảo mật thơng tin khơng sử dụng thơng tin cho mục đích riêng cho mục đích trái pháp luật khác Bên vi phạm quy định nêu mà gây thiệt hại phải bồi thường Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực xác định sau: o Do bên đề nghị ấn định; o Nếu bên đề nghị khơng ấn định đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ bên đề nghị nhận đề nghị đó, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác Các trường hợp sau coi nhận đề nghị giao kết hợp đồng: o Đề nghị chuyển đến nơi cư trú, bên đề nghị cá nhân; chuyển đến trụ sở, bên đề nghị pháp nhân; o Đề nghị đưa vào hệ thống thơng tin thức bên đề nghị; o Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác Thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng: Bên đề nghị giao kết hợp đồng thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp sau đây: o Bên đề nghị nhận thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trước với thời điểm nhận đề nghị; o Điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trường hợp bên đề nghị có nêu rõ việc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh o Khi bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị đề nghị Hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Bên đề nghị giao kết hợp đồng hủy bỏ đề nghị nêu rõ quyền đề nghị bên đề nghị nhận thông báo việc hủy bỏ đề nghị trước người gửi thông báo chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trường hợp sau đây: o Bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng; o Bên đề nghị trả lời không chấp nhận; o Hết thời hạn trả lời chấp nhận; o Khi thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị có hiệu lực; o Khi thơng báo việc hủy bỏ đề nghị có hiệu lực; 48 o Theo thỏa thuận bên đề nghị bên đề nghị thời hạn chờ bên đề nghị trả lời Sửa đổi đề nghị bên đề nghị đề xuất Khi bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị **Trường hợp bên đề nghị chết, lực hành vi dân có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi sau bên đề nghị trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng có giá trị, trừ trường hợp nội dung giao kết gắn liền với nhân thân bên đề nghị **Trường hợp bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng sau chết, lực hành vi dân có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi việc trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị, trừ trường hợp nội dung giao kết gắn liền với nhân thân bên đề nghị 1.3 Thực hợp đồng dân 1.3.1 Khái niệm thực hợp đồng dân sự: Thực hợp đồng dân việc bên tiến hành hành vi mà bên phải thực nhằm đáp ứng quyền dân tương ứng bên 1.3.2 Nguyên tắc thực hợp đồng dân Việc thực hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: – Thực đúng, đầy đủ thỏa thuận nội dung hợp đồng chất lượng, sổ lượng, chủng loại đổi tượng; thời hạn; phương thức thỏa thuận khác – Thực hợp đồng cách trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn – Khi thực hợp đồng khơng làm thiệt hại đến lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể khác 1.3.3 Nội dung hợp đồng dân – Đối với hợp đồng đơn vụ (Theo quy định Điều 409 Bộ luật dân năm 2015) Trong hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ thoả thuận; thực trước sau thời hạn bên có quyền đồng ý 1.3.4 Đối với hợp đồng song vụ Điều 410 Bộ Luật dân năm 2015 Trong hợp đồng song vụ, bên thoả thuận thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực nghĩa vụ đến hạn; khơng hỗn thực với lý bên chưa thực nghĩa vụ Trong trường hợp bên không thoả thuận bên thực nghĩa vụ trước bên phải đồng thời thực nghĩa vụ nhau; nghĩa vụ thực đồng thời nghĩa vụ thực nhiều thời gian nghĩa vụ phải thực trước Nếu bên khơng thực nghĩa vụ mà bên lỗi bên khơng thực nghĩa vụ khơng có quyền u cầu bên thực nghĩa vụ Trường hợp bên thực phần nghĩa vụ có quyền u cầu bên thực phần nghĩa vụ tương ứng 49 Khi bên khơng thực nghĩa vụ lỗi bên có quyền u cầu bên phải thực nghĩa vụ huỷ bỏ hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại Các bên hợp đồng song vụ có quyền hỗn thực nghĩa vụ trường hợp sau đây: + Bên phải thực nghĩa vụ trước có quyền hỗn thực nghĩa vụ, tài sản bên bị giảm sút nghiêm trọng đến mức thực nghĩa vụ cam kết bên có khả thực nghĩa vụ có người bảo lãnh + Bên phải thực nghĩa vụ sau có quyền hỗn thực nghĩa vụ đến hạn bên thực nghĩa vụ trước chưa thực nghĩa vụ đến hạn 1.3.5 Đối với hợp đồng lợi ích ngƣời thứ ba + Khi thực hợp đồng lợi ích người thứ ba người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ mình; bên có tranh chấp việc thực hợp đồng người thứ ba khơng có quyền u cầu thực nghĩa vụ tranh chấp giải + Bên có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ thực hợp đồng lợi ích người thứ ba + Trong trường hợp người thứ ba từ chối lợi ích trước bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ, phải báo cho bên có quyền hợp đồng coi bị huỷ bỏ, bên phải hoàn trả cho nhận; người thứ ba từ chối lợi ích sau bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ nghĩa vụ xem hồn thành bên có quyền phải thực cam kết bên có nghĩa vụ Trách nhiệm pháp lý (trách nhiệm dân sự) vi phạm hợp đồng dân Trách nhiệm pháp lý mang tính tài sản áp dụng người vi phạm pháp luật dân nhằm bù đắp tổn thất vật chất, tinh thần cho người bị thiệt hại Trách nhiệm dân dựa vào làm phát sinh nghĩa vụ mà bên vi phạm, trách nhiệm dân phân chia thành trách nhiệm hợp đồng trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ từ cam kết, thỏa thuận Nếu nghĩa vụ tạo lập bên cam kết thỏa thuận mà người có nghĩa vụ vi phạm trách nhiệm coi trách nhiệm theo hợp đồng Nếu nghĩa vụ quy định quy định pháp luật nói chung mà người có nghĩa vụ vi phạm trách nhiệm coi trách nhiệm ngồi hợp đồng Trách nhiệm dân bao gồm xin lỗi, cải cơng khai, buộc thực nghĩa vụ dân sự, buộc bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm Trách nhiệm dân trách nhiệm pháp lý mang tính tài sản áp dụng người vi phạm pháp luật dân nhằm bù đắp tổn thất vật chất, tinh thần cho người bị thiệt hại Nếu hiểu theo nghĩa này, trách nhiệm dân loại trách nhiệm pháp lý đặt có vi phạm pháp luật dân 1.4.1 Đặc điểm trách nhiệm dân sự: Như phân tích, trách nhiệm dân hiểu trách nhiệm pháp lý mang đặc tính nói chung trách nhiệm pháp lý Tuy nhiên, trách nhiệm dân nói riêng nên có đặc điểm riêng biệt thuộc trách nhiệm dân 1.4 50 Thứ nhất: Căn phát sinh trách nhiệm dân phải hành vi vi phạm pháp luật dân sự: Đó việc khơng thực hiện, thực không thực không đầy đủ nghĩa vụ người có nghĩa vụ dân sự; Thứ hai: Trách nhiệm dân biện pháp cưỡng chế mang tính tài sản Trong quan hệ nghĩa vụ dân mục đích mà bên hướng đến lợi ích Chính vậy, lợi ích mà bên hướng tới mang tính tài sản trách nhiệm bù đắp cho bên bị vi phạm lợi ích định từ bên vi phạm Thứ ba Trách nhiệm dân trách nhiệm bên vi phạm trước bên có quyền, lợi ích bị xâm phạm Thứ tư Chủ thể chịu trách nhiệm dân ngồi người vi phạm nghĩa vụ cịn chủ thể khác như: Pháp nhân, quan, tổ chức, người đại diện theo pháp luật cho người chưa thành niên… Thứ năm: Hậu bất lợi mà người vi phạm nghĩa vụ phải gánh chịu việc phải thực nghĩa vụ, thực thực đủ nghĩa vụ có thệt hại thực tế từ vi phạm phát sinh thêm trách nhiệm bồi thường thiệt hại Thứ sáu Trách nhiệm dân nhằm đền bù khôi phục lại quyền lợi ích bị xâm phạm 1.4.2 Nguyên tắc chịu trách nhiệm dân sự: Các bên phải nghiêm chỉnh thực nghĩa vụ dân tự chịu trách nhiệm việc không thực thực không nghĩa vụ, không tự nguyện thực bị cưỡng chế thực theo quy định pháp luật 1.4.3 Trách nhiệm dân vi phạm nghĩa vụ: Bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm dân bên có quyền Vi phạm nghĩa vụ việc bên có nghĩa vụ khơng thực nghĩa vụ thời hạn, thực không đầy đủ nghĩa vụ thực không nội dung nghĩa vụ Trường hợp bên có nghĩa vụ không thực nghĩa vụ kiện bất khả kháng khơng phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác Bên có nghĩa vụ khơng phải chịu trách nhiệm dân chứng minh nghĩa vụ khơng thực hồn tồn lỗi bên có quyền Trách nhiệm dân vi phạm nghĩa vụ quy định pháp luật việc người vi phạm nghĩa vụ dân có hành vi trái pháp luật khác phải gánh chịu hậu pháp lý định phải tiếp tục thực nghĩa vụ dân sự, bồi thường thiệt hại Nghĩa vụ quan hệ pháp luật hình thành sở thỏa thuận pháp luật quy định Khi xác lập quan hệ nghĩa vụ với nhau, bên nghĩa vụ bị ràng buộc trách nhiệm lợi ích bên có quyền Do đó, bên có nghĩa vụ khơng thực hiện, thực khơng đúng, khơng đầy đủ nghĩa vụ mang lại tổn thất tài sản tinh thần cho bên có quyền Cho nên, hành vi vi phạm nghĩa vụ bên có nghĩa vụ mang đến hậu bất lợi cho người Họ phải gánh chịu hậu buộc phải thực đúng, đầy đủ nghĩa vụ bồi thường thiệt hại cho bên có quyền Đó trách nhiệm dân sự, loại chế tài áp dụng cho người có hành vi vi phạm nghĩa vụ Hiện thực tế cho thấy nhiều trường hợp bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ khơng lỗi họ hồn tồn dựa yếu tố khách quan mà khả họ không khắc phục, hạn chế 51 thiệt hai xảy cho bên có quyền Do đó, pháp luật dự liệu trường hợp sau bên có nghĩa vụ vi phạm khơng phải chịu trách nhiệm – Xuất kiện bất khả kháng, trừ trường hợp có thỏa thuận pháp luật có quy định khác Nếu xuất kiện bất khả kháng làm cho bên có nghĩa vụ khơng thể thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ khơng phải chịu trách nhiệm Tuy nhiên, nên thỏa thuận xảy kiện bất khả kháng bên có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ thỏa thuận ghi nhận thực – Bên vi phạm nghĩa vụ chứng minh nghĩa vụ không thực hồn tồn lỗi bên có quyền Thơng thường bên có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm dân đến hạn thực nghĩa vụ dân mà bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ trước bên có quyền Một số vấn đề riêng hợp đồng thƣơng mại: 2.1 Khái niệm, phân loại hợp đồng thƣơng mại 2.1.1 Khái niệm Quan hệ kinh doanh thương mại xác lập thực thơng qua hình thức pháp lý chủ yếu hợp đồng Theo luật doanh nghiệp, Hợp đồng kinh doanh, thương mại có chất hợp đồng nói chung, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ thương mại Luật doanh nghiệp, Luật Thương mại không đưa định nghĩa hợp đồng kinh doanh, thương mại, song xác định chất pháp lý hợp đồng kinh doanh, thương mại sở quy định Bộ luật Dân hợp đồng Từ cho thấy, hợp đồng kinh doanh, thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân Có thể xem xét hợp đồng kinh doanh, thương mại mối liên hệ với hợp đồng dân theo nguyên lý mối quan hệ chung riêng Nhiều vấn đề hợp đồng kinh doanh, thương mại điều chỉnh pháp luật khơng có khác biệt với hợp đồng dân sự, như: Giao kết hợp đồng, hợp đồng vô hiệu xử lý hợp đồng vơ hiệu… Bên cạnh đó, xuất phát từ yêu cầu hoạt động thương mại, số vấn đề hợp đồng kinh doanh, thương mại quy định pháp luật thương mại có tính chất phát triển tiếp tục quy định dân luật truyền thống hợp đồng (như chủ thể, hình thức, quyền nghĩa vụ bên, chế tài giải tranh chấp hợp đồng ) Với tư cách hình thức pháp lý quan hệ thương mại, hợp đồng kinh doanh, thương mại có đặc điểm định để nhận biết phân biệt với loại hợp đồng khác Thứ nhất, chủ thể: hợp đồng kinh doanh, thương mại thiết lập chủ thể thương nhân Theo quy định Luật Thương mại, thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Điểm mấu chốt tất chủ thể quan hệ hợp đồng kinh doanh, thương mại (thương nhân) phải có đăng ký kinh doanh Thương nhân chủ thể hợp đồng kinh doanh, thương mại thương nhân Việt Nam thương nhân nước Luật Thương mại quy định thương nhân nói chung thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam Thứ hai, hình thức: hợp đồng kinh doanh, thương mại thiết lập hình thức văn bản, lời nói hành vi cụ thể bên giao kết Trong trường hợp định, pháp luật bắt buộc bên phải thiết lập hợp đồng kinh doanh, thương mại hình thức văn (Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, hợp 52 đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại ) Luật Thương mại cho phép bên hợp đồng thay hình thức thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Các hình thức có giá trị tương đương văn bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp liệu Thứ ba, nội dung mục đích hợp đồng kinh doanh thương mại: mục đích bên hợp đồng kinh doanh, thương mại lợi nhuận Trường hợp có chủ thể hợp đồng khơng nhằm mục đích lợi nhuận giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội Chủ nghĩa Việt Nam, hợp đồng áp dụng Luật Thương mại bên khơng nhằm mục đích lợi nhuận lựa chọn áp dụng Luật Thương mại 2.1.2 Phân loại hợp đồng thƣơng mại: Hợp đồng kinh doanh, thương mại chia thành nhóm chủ yếu sau: Một là, hợp đồng mua bán hàng hóa: Hợp đồng mua bán hàng hóa khơng có yếu tố quốc tế; hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu) hợp đồng mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa (hợp đồng kỳ hạn, hợp đồng quyền chọn) Hai là, hợp đồng dịch vụ: Hợp đồng cung ứng dịch vụ liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa (hợp đồng hoạt động xúc tiến thương mại, trung gian thương mại, hoạt động thương mại cụ thể khác); hợp đồng cung ứng dịch vụ chuyên ngành (hợp đồng dịch vụ tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, đào tạo, du lịch ) Ba là, hợp đồng hoạt động đầu tư thương mại đặc thù khác (hợp đồng giao nhận thầu xây lắp, hợp đồng chuyển nhượng dự án khu đô thị mới, khu nhà ở, dự án hạ tầng kỹ thuật khu công nghiệp ) 2.2 Một số vấn đề khác hợp đồng thƣơng mại Với cách hiểu hợp đồng thương mại trên, hợp đồng thương mại mang đặc điểm đặc thù sau: Hợp đồng thương mại kí kết bên thương nhân, có bên thương nhân Đây điểm đặc trưng hợp đồng thương mại so với loại hợp đồng dân Về chủ thể hợp đồng thương mại gồm thương nhân (bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh), cá nhân, tổ chức khác có hoạt động liên quan đến thương mại (Điều Luật thương mại 2005) Thứ nhất, nội dung Hợp đồng thương mại: Nội dung hợp đồng thương mại nói riêng hợp đồng nói chung tổng hợp điều khoản mà bên tham gia giao kết hợp đồng thỏa thuận, điều khoản xác định quyền nghĩa vụ dân cụ thể bên giao kết hợp đồng Tuy nhiên, khác biệt hợp đồng thương mại nội dung hợp đồng thương mại hoạt động thương mại Mỗi loại hợp đồng có quy định định điều khoản Ví dụ : Đối với hợp đồng mua bán điều khoản bao gồm đối tượng giá Pháp luật đề cao thỏa thuận bên giao kết, nhiên nội dung hợp đồng phải tuân theo quy định pháp luật hợp đồng nói chung, quy định BLDS 2015 Loại trừ điều khoản pháp luật có nội dung mang tính bắt buộc, bên thỏa thuận với nội dung khác với nội dung quy định pháp luật Điều 398 Luật dân 2015 có quy định bên hợp đồng 53 có quyền thỏa thuận nội dung hợp đồng: Đối tượng hợp đồng; Số lượng, chất lượng; Giá, phư ng thức toán; Thời hạn, địa điểm, phư ng thức thực hợp đồng; Quyền, nghĩa vụ bên; Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; Phư ng thức giải tranh chấp.” Tùy theo tính chất loại hợp đồng bên thỏa thuận hay khơng thỏa thuận tất điều ghi Các bên bổ sung thêm vào hợp đồng điều khoản khơng có quy định bên cảm thấy khơng cần thiết Ngồi ra, để làm rõ nội dung hợp đồng, có bổ sung phụ lục hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng, nội dung phụ lục không trái với hợp đồng Trong trường hợp phụ lục có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Nếu bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi Thứ hai: Về hình thức hợp đồng thương mại Hình thức hợp đồng thương mại thiết lập theo cách thức mà hai bên thỏa thuận, thể lời nói, văn hành vi cụ thể bên giao kết Trong số trường hợp định, hợp đồng phải thiết lập văn hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại… Điều 24 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Hợp đồng mua bán hàng hóa thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với loại hợp đồng mua bán hàng háo mà pháp luật quy định phải lập thành văn phải tuân theo quy định đó” Luật thương mại năm 2005 cho phép thay hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, bao gồm điện báo, fax, thông điệp liệu điện tử hình thức khác theo quy định pháp luật Thứ ba: Về đối tượng hợp đồng Đối tượng hợp đồng thương mại hàng hóa Theo nghĩa thơng thường, hàng hóa hiểu sản phẩm lao động người, tạo nhằm mục đích thỏa mãn nhu cầu người Dực vào tính chất pháp lý, hàng hóa chia thành nhiều loại khác bất động sản, động sản, tài sản hữu hình, tài sản vơ hình, quyền tài sản… Tại Việt Nam, theo Khoản Điều Luật thương mại năm 1997, đối tượng coi hàng hóa bao gồm: máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, động sản khác lưu thông thị trường, nhà dùng để kinh doanh hình thức cho thuê, mua, bán Trên thức tế, hoạt động mua bán có tính chất thương mại Việt Nam khơng dừng lại loại hàng hóa mà với cách liệt kê Luật thương mại năm 1997 lại bó hàng hóa phạm vi hẹp Khắc phục bất cập trên, Khoản Điều Luật thương mại năm 2005 quy định: “Hàng hóa bao gồm i) Tất loại động sản, kể động sản hình thành tư ng lai; ii) Những vật gắn liền với đất đai” 54 Như vậy, hàng hóa hợp đồng thương mại hàng hóa tồn hàng hóa hình thành tương lai, động sản bất động sản phép lưu thơng thương mại Thứ tư: mục đích hợp đồng Mục đích hợp đồng thương mại lợi nhuận Xuất phát từ mục đích hoạt động thương mại nhằm sinh lợi nên thương nhân tham gia ký kết hợp đồng thương mại suy cho lợi ích lợi nhuận Theo Khoản Điều Luật thương mại năm 2005, hợp đồng thương nhân với chủ thể thương nhân không nhằm mục đích sinh lợi, việc có áp dụng Luật thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng hay khơng bên khơng có mục đích lợi nhuận định Thứ năm : Điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng thương mại giao kết phải đảm bảo nguyên tắc hợp đồng theo quy định pháp luật Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm đảm bảo thỏa thuận bên phù hợp với ý chí thực họ, hướng đến lợi ích đáng bên, đồng thời khơng xâm hại đến lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Theo quy định Bộ luật dân việc giao kết hợp đồng phải tuân theo nguyên tắc: tự giao kết không trái pháp luật đạo đức xã hội, luật thương mại luật riêng luật dân phải chịu điều chỉnh nguyên tắc Theo quy định Điều 117 Bộ luật dân 2015 có quy định giao dịch có hiệu lực thỏa mãn điều kiện sau Thứ nhất, người tham gia giao dịch có lực hành vi dân sự, hành vi giao kết hợp đồng làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý cho bên Do để hợp đồng có hiệu lực pháp lý có khả thực hiện, người giao kết hợp đồng phải có khả nhận thức hành vi giao kết hợp đồng hậu việc giao kết hợp đồng Đối với cá nhân, tổ chức giao kết hợp đồng phải thẩm quyền Nếu người tham gia giao dịch khơng đầy đủ lực hành vi dân hợp đồng khơng có hiệu lực theo qui định pháp luật bị tuyên bố vô hiệu Thứ hai, mục đích nội dung giao dịch không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội Mục đích hợp đồng lợi ích hợp pháp mà bên mong muốn đạt giao kết hợp đồng Nội dung hợp đồng bao gồm điều khoản mà bên thỏa thuận, thống Để hợp đồng có hiệu lực có khả thực hiện, pháp luật quy định mục đích, nội dung hợp đồng khơng trái pháp luật đạo đức xã hội Thứ ba, người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm đảm bảo thỏa thuận bên phù hợp với ý chí thực họ, hướng đến lợi ích đáng bên, đồng thời khơng xâm hại đến lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Theo quy định Bộ luật dân sự, việc giao kết hợp đồng nói chung hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng phải tuân theo nguyên tắc: tự giao kết không trái pháp luật đạo đức xã hội: Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng Những hành vi cưỡng ép, đe dọa, lừa dối để giao kết hợp đồng… lý dẫn đến hợp đồng bị coi vơ hiệu Thứ tư, pháp luật có quy định hình thức hợp đồng phải tuân theo quy định Thơng thường quy định hợp đồng phải lập thành văn 55 văn hợp đồng phải công chứng, chứng thực.Trong trường hợp này, hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực, giao kết bên phải tuân theo hình thức pháp luật quy định Để hợp đồng thương mại có hiệu lực, hợp đồng phải xác lập theo hình thức pháp luật thừa nhận ** Những vấn đề cần lưu ý soạn thảo hợp đồng thương mại: a) Thông tin xác định tư cách chủ thể bên: Doanh nghiệp cá nhân, tổ chức khác có quyền tham gia ký kết hợp đồng thương mại, để xác định quyền hợp pháp tư cách chủ thể bên cần phải có tối thiểu thông tin sau: - Đối với tổ chức, doanh nghiệp: Tên, Trụ sở, Giấy phép thành lập người đại diện.Các nội dung phải ghi xác theo Quyết định thành lập Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy phép đầu tư doanh nghiệp Các bên nên xuất trình, kiểm tra văn bản, thông tin trước đàm phán, ký kết để đảm bảo hợp đồng ký kết thẩm quyền - Đối với cá nhân: Tên, số chứng minh thư địa thường trú Nội dung ghi xác theo chứng minh thư nhân dân hộ chiếu hộ nên kiểm tra trước ký kết b) Tên gọi hợp đồng: Tên gọi hợp đồng thường sử dụng theo tên loại hợp đồng kết hợp với tên hàng hóa, dịch vụ Ví dụ: tên loại hợp đồng mua bán, tên hàng hố xi măng, ta có Hợp đồng mua bán + xi măng Hợp đồng dịch vụ + khuyến mại Hiện nhiều doanh nghiệp cịn thói quen sử dụng tên gọi “HỢP ĐỒNG KINH TẾ” theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (1989) Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hết hiệu lực, nên việc đặt tên khơng cịn phù hợp Bộ luật dân năm 2005 dành riêng Chương 18 để quy định 12 loại hợp đồng thông dụng, Luật thương mại năm 2005 quy định số loại hợp đồng, nên cần kết hợp hai luật để đặt tên hợp đồng thương mại cho phù hợp c) Căn ký kết hợp đồng: Phần bên thường đưa làm sở cho việc thương lượng, ký kết thực hợp đồng; văn pháp luật điều chỉnh, văn uỷ quyền, nhu cầu khả bên Trong số trường hợp, bên lựa chọn văn pháp luật cụ thể để làm ký kết hợp đồng xem lựa chọn luật điều chỉnh Ví dụ: doanh nghiệp Việt Nam ký hợp đồng mua bán hàng hoá với doanh nghiệp nước ngồi mà có thoả thuận là: Căn vào Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005 Việt Nam để ký kết, thực hợp đồng hai luật luật điều chỉnh bên trình thực hợp đồng giải tranh chấp (nếu có) Do phải lưu ý đưa văn pháp luật vào phần hợp đồng, sử dụng biết văn có điều chỉnh quan hệ hợp đồng hiệu lực d) Hiệu lực hợp đồng: Nguyên tắc hợp đồng văn có hiệu lực kể từ thời điểm bên sau ký vào hợp đồng, bên thỏa thuận hiệu lực vào thời điểm khác; Ngoại trừ số loại hợp đồng có hiệu lực công chứng, chứng thực theo quy định pháp luật, như: hợp đồng mua bán nhà, hợp đồng chuyển nhượng dự 56 án bất động sản, hợp đồng chuyển giao công nghệ… Các bên phải lưu ý điều hợp đồng phải có hiệu lực phát sinh trách nhiệm pháp lý, ràng buộc bên phải thực nghĩa vụ theo hợp đồng Liên quan đến hiệu lực thi hành hợp đồng thương mại vấn đề người đại diện ký kết (người ký tên vào hợp đồng) Thông thường doanh nghiệp người đại diện xác định rõ Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy phép đầu tư Cùng với chữ ký người đại diện cịn phải có đóng dấu (pháp nhân) tổ chức, doanh nghiệp e) Điều khoản định nghĩa: Điều khoản định nghĩa sử dụng với mục đích định nghĩa (giải thích) từ, cụm từ sử dụng nhiều lần cần có cách hiểu thống bên ký hiệu viết tắt Điều thường không cần thiết với hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ thơng thường phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày Nhưng quan trọng hợp đồng thương mại quốc tế, hợp đồng chuyển giao công nghệ, hợp đồng tư vấn giám sát xây dựng; hợp đồng có nhiều từ, cụm từ hiểu nhiều cách từ, cụm từ chun mơn người có hiểu biết lĩnh vực hiểu Ví dụ: “pháp luật”, “hạng mục cơng trình”, “quy chuẩn xây dựng” Do để việc thực hợp đồng dễ dàng, hạn chế phát sinh tranh chấp bên phải làm rõ (định nghĩa) từ ký kết hợp đồng đợi đến thực bàn bạc, thống cách hiểu Mặt khác có tranh chấp, kiện tụng xảy điều khỏan giúp cho người xét xử hiểu rõ nội dung bên thỏa thuận phán xác f) Điều khoản cơng việc: Trong hợp đồng dịch vụ điều khoản cơng việc (dịch vụ) mà bên làm dịch vụ phải thực thiếu Những công việc cần xác định cách rõ ràng, mà phải xác định rõ: cách thức thực hiện, trình độ chuyên môn, kinh nghiệm người trực tiếp thực công việc, kết sau thực dịch vụ Ví dụ: Hợp đồng tư vấn quản lý dự án, cần xác định rõ công việc tư vấn, mà phải xác định rõ: cách thức tư vấn văn bản, tư vấn theo quy chuẩn xây dựng Việt Nam, người trực tiếp tư vấn phải có chứng tư vấn thiết kế xây dựng, số năm kinh nghiệm tối thiểu năm, tham gia tư vấn cho dự án có quy mơ tương ứng Có chất lượng dịch vụ, kết việc thực dịch vụ đáp ứng mong muốn bên thuê dịch vụ Nếu không làm điều bên thuê dịch vụ thường thua thiệt tranh chấp xảy trình thực hợp đồng khó tránh khỏi g) Điều khoản chất lượng hàng hoá: Chất lượng hàng hoá kết hợp với tên hàng giúp bên xác định hàng hoá cách rõ ràng, chi tiết Trên thực tế, điều khoản không rõ ràng khó thực hợp đồng dễ phát sinh tranh chấp Dưới góc độ pháp lý “chất lượng sản phẩm, hàng hoá là: tổng thể thuộc tính, tiêu kỹ thuật, đặc trưng chúng, xác định thơng số đo được, so sánh phù hợp với điều kiện có, thể khả đáp ứng nhu cầu xã hội cá nhân điều kiện sản xuất, tiêu dùng xác định, phù hợp với cơng dụng sản phẩm hàng hố” 57 Nói chung chất lượng sản phẩm, hàng hố thể thông qua tiêu kỹ thuật đặc trưng chúng Muốn xác định chất lượng hàng hố tuỳ theo loại hàng hố cụ thể để xác định, dựa vào tiêu lý, tiêu hoá học đặc tính khác hàng hố Nếu bên thoả thuận chất lượng hàng hoá theo tiêu chuẩn chung quốc gia hay quốc tế dẫn tới tiêu chuẩn mà khơng cần phải diễn giải cụ thể h) Điều khoản số lượng (trọng lượng): Điều khoản thể mặt lượng hàng hoá hợp đồng, nội dung cần làm rõ là: đơn vị tính, tổng số lượng phương pháp xác định số lượng Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán đá xây dựng để xác định số lượng bên lựa chọn cách sau: theo trọng lượng tịnh (kilôgam, tạ, tấn), theo mét khối, theo toa xe, toa tàu, hay theo khoang thuyền Đối với hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế cần phải quy định cụ thể cách xác định số lượng đơn vị đo lường hệ thống đo lường nước có khác biệt Đối với hàng hố có số lượng lớn đặc trưng hàng hố tự thay đổi tăng, giảm số lượng theo thời tiết cần quy định độ dung sai (tỷ lệ sai lệch) tổng số lượng cho phù hợp j) Điều khoản giá cả: Các bên thoả thuận giá cần đề cập nội dung sau: đơn giá, tổng giá trị đồng tiền toán Về đơn giá xác định giá cố định đưa cách xác định giá (giá di động) Giá cố định thường áp dụng với hợp đồng mua bán loại hàng hố có tính ổn định cao giá thời hạn giao hàng ngắn Giá di động thường áp dụng với hợp đồng mua bán loại hàng giá nhạy cảm (dễ biến động) thực thời gian dài Trong trường hợp người ta thường quy định giá điều chỉnh theo giá thị trường theo thay đổi yếu tố tác động đến giá sản phẩm Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán sắt xây dựng (sắt phi 16), hai bên xác định giá là: 200.000 đồng/cây loại thép sản xuất từ nguyên liệu thép nhập giá thép nhập bên bán không làm chủ nên bảo lưu điều khoản là: “Bên bán có quyền điều chỉnh giá tăng theo tỷ lệ % tăng tương ứng giá thép nguyên liệu nhập khẩu.” k) Điều khoản toán: Phương thức toán cách thức mà bên thực nghĩa vụ giao, nhận tiền mua bán hàng hoá Căn vào đặc điểm riêng hợp đồng, mối quan hệ, điều kiện khác mà bên lựa chọn ba phương thức toán sau cho phù hợp: Phương thức toán trực tiếp: thực phương thức bên trực tiếp tốn với nhau, dùng tiền mặt, séc chuyển khoản Các bên trực tiếp giao nhận thông qua dịch vụ chuyển tiền Bưu Điện Ngân hàng Phương thức thường sử dụng bên có quan hệ buôn bán lâu dài tin tưởng lẫn nhau, với hợp đồng có giá trị khơng lớn Phương thức nhờ thu tín dụng chứng từ (L/C) hai phương thức áp dụng phổ biến việc mua bán hàng hoá quốc tế, thực phương thức 58 thuận tiện cho bên mua bên bán việc toán, đặc biệt đảm bảo cho bên mua lấy tiền giao hàng Về thủ tục cụ thể Ngân hàng có trách nhiệm giải thích hướng dẫn bên lựa chọn phương thức toán Lưu ý: Việc toán trực tiếp hợp đồng mua bán hàng hoá thương nhân Việt Nam với với cá nhân, tổ chức khác lãnh thổ Việt Nam sử dụng đồng tiền Việt Nam không sử dụng đồng tiền quốc gia khác, đồng tiền chung Châu Âu (ngoại tệ), theo Điều 4, Điều 22 – Pháp lệnh ngoại hối – 2013 l) Điều khoản phạt vi phạm: Phạt vi phạm loại chế tài bên tự lựa chọn, có ý nghĩa biện pháp trừng phạt, răn đe, phòng ngừa vi phạm hợp đồng, nhằm nâng cao ý thức tôn trọng hợp đồng bên Khi thoả thuận bên cần dựa mối quan hệ, độ tin tưởng lẫn mà quy định không quy định vấn đề phạt vi phạm Thơng thường, với bạn hàng có mối quan hệ thân thiết, tin cậy lẫn nhau, uy tín bên khẳng định thời gian dài họ khơng quy định (thoả thuận) điều khoản Cịn trường hợp khác nên có thoả thuận phạt vi phạm Mức phạt bên thoả thuận, ấn định số tiền phạt cụ thể đưa cách thức tính tiền phạt linh động theo % giá trị phần hợp đồng vi phạm Theo Bộ luật dân (Điều 422): “Phạt vi phạm thoả thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm có nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm; mức phạt vi phạm bên thoả thuận” Nhưng theo Luật thương mại (Điều 301) quyền thoả thuận mức phạt vi phạm bên bị hạn chế, cụ thể: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” Do vậy, bên thoả thuận mức phạt phải vào quy định Luật thương mại để lựa chọn mức phạt phạm vi từ 8% trở xuống, bên thoả thuận mức phạt lớn (ví dụ 12%) phần vượt (4%) coi vi phạm điều cấm pháp luật bị vô hiệu Các trường hợp vi phạm bị áp dụng chế tài phạt bên thoả thuận theo hướng vi phạm thoả thuận hợp đồng bị phạt số vi phạm cụ thể bị phạt Ví dụ: thoả thuận là: “Nếu bên bán vi phạm chất lượng hàng hố bị phạt 6% giá trị phần hàng hố khơng chất lượng Nếu hết thời hạn toán mà bên mua khơng trả tiền bị phạt 5% số tiền chậm trả” m) Điều khoản bất khả kháng: Bất khả kháng kiện pháp lý nảy sinh ý muốn chủ quan bên, ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hợp đồng ký Đó kiện thiên nhiên hay trị xã hội như: bão, lũ lụt, hạn hán, động đất, núi lửa, chiến tranh, bạo động, đình cơng, khủng hoảng kinh tế Đây trường hợp thường gặp làm cho hai bên thực thực không nghĩa vụ Khi bên vi phạm hợp đồng gặp kiện bất khả kháng pháp luật khơng buộc phải chịu trách nhiệm tài sản (không bị phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại) Trên thực tế, không thoả thuận rõ bất khả kháng dễ bị bên vi phạm lợi dụng bất khả kháng để thoái thác trách nhiệm dẫn đến thiệt hại cho bên bị vi 59 phạm Trong điều khoản bên cần phải định nghĩa bất khả kháng quy định nghĩa vụ bên gặp kiện bất khả kháng Ví dụ: Điều khoản bất khả kháng: - Định nghĩa “Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép; - Bên gặp kiện bất khả kháng phải thông báo cho bên biết phải cung cấp chứng chứng minh kiện bất khả kháng nguyên nhân trực tiếp dẫn tới việc vi phạm hợp đồng” n) Điều khoản giải tranh chấp: Đối với việc lựa chọn giải Trọng tài hay Tồ án thoả thuận phải phù hợp với quy định pháp luật, cụ thể: Trường hợp thứ nhất: Hợp đồng mua bán hàng hoá thương nhân với tổ chức, cá nhân khác khơng phải thương nhân có tranh chấp Tồ án có thẩm quyền giải Các bên lựa chọn Trọng tài để giải theo Điều 1, Điều 7, Điều 10 Pháp lệnh Trọng tài ngày 25/02/2003 Điều Nghị Định số: 25/NĐ-CP ngày 15/01/2004 Trường hợp thứ hai: Hợp đồng mua bán hàng hoá thương nhân với thương nhân có tranh chấp bên có quyền lựa chọn hình thức giải Trọng tài Tồ án; có tham gia thương nhân nước ngồi bên cịn lựa chọn tổ chức Trọng tài Việt Nam lựa chọn tổ chức Trọng tài nước để giải Khi bên lựa chọn hình thức giải tranh chấp Trọng tài thoả thuận phải nêu đích danh tổ chức Trọng tài cụ thể, ví dụ: “Mọi tranh chấp phát sinh từ liên quan đến hợp đồng giải Trung tâm trọng tài quốc tế bên cạnh Phòng thương mại công nghiệp Việt Nam” Nếu thoả thuận chung chung là: “trong trình thực hợp đồng có tranh chấp giải Trọng tài” thỏa thuận vô hiệu Riêng hợp đồng mua bán hàng hoá thương nhân Việt Nam với thương nhân nước ngồi bên cịn phải quan tâm đến việc lựa chọn luật áp dụng giải tranh chấp là: luật bên mua, luật bên bán hay luật quốc tế (các công ước quốc tế – ví dụ: Cơng ước Viên năm 1980 mua bán hàng hoá) Đây vấn đề quan trọng, để tránh thua thiệt thiếu hiểu biết pháp luật nước hay pháp luật quốc tế thương nhân Việt Nam nên chọn luật Việt Nam để áp dụng cho hợp đồng thương mại CÂU HỎI ÔN TẬP CHƢƠNG Câu 1: Phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại Câu 2: Các lưu ý soạn thảo hợp đồng thương mại Câu 3: Phân biệt bồi thường thiệt hại phạt vi phạm hợp đồng 60 61 ... luật kinh tế 10 2.5 Vai trò luật kinh tế kinh tế thị trƣờng 10 Chƣơng 02: PHÁP LUẬT KINH TẾ 12 Pháp luật đầu tƣ 12 1. 1 Khái niệm phân loại đầu tƣ 12 1. 2 Hình... tắc thị trường, đối xử bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Những nội dung luật kinh tế 2 .1 Đối tƣợng điều chỉnh Đối tượng điều chỉnh luật kinh tế quan hệ kinh tế luật kinh tế tác... pháp luật ngành luật có đối tượng điều chỉnh quan hệ kinh tế có liên quan chặt chẽ với trình tổ chức quản lý kinh tế hoạt động kinh doanh Pháp luật kinh tế bao gồm ngành luật sau: Luật kinh tế, luật