BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI NGỮ TIN HỌC THÀNH PHỒ HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT BÀI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN HỌC KỲ II MÔN THI LUẬT THƯƠNG MẠI Thành phố Hồ Chí Minh CHUYÊN ĐỀ Hoạt động đại lý thương mại trong hoạt động trung gian thương mại Quy định pháp luật Bất cập Thực tiễn xét xử Pháp luật nước ngoài Quan điểm các tác giả trong khoa học pháp lý Quan điểm cá nhân NHẬN XÉT CỦA GIÁO VIÊN I QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT 1 Khái niệm hoạt động trung gian thương mại Căn cứ khoản 11 Điều.
CHUYÊN ĐỀ: Hoạt động đại lý thương mại hoạt động trung gian thương mại : Quy định TRƯỜNG pháp luật ĐẠI HỌC NGOẠI NGỮ - TIN HỌC Bất cập THÀNH PHỒ HỒ CHÍ MINH Thực tiễn xét xử KHOA LUẬT Pháp luật nước Quan điểm tác giả khoa học pháp lý Quan điểm cá nhân BÀI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN HỌC KỲ II MÔN THI: LUẬT THƯƠNG MẠI Thành phố Hồ Chí Minh BÀI TIỂU LUẬN MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI NHẬN XÉT CỦA GIÁO VIÊN …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT Khái niệm hoạt động trung gian thương mại: - Căn khoản 11 Điều Luật thương mại năm 2005: “Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại.” Các hoạt động trung gian thương mại: - Có hình thức: Đại diện cho thương nhân Môi giới thương mại Ủy thác mua bán hàng hóa Đại lý thương mại Khái niệm dại lý thương mại: - Căn Điều 166 Luật thương mại năm 2005: “Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hố cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.” Đặc điểm đại lý thương mại: Chủ thể: Bên giao đại lý bên đại lý Điều kiện: Cả hai bên phải thương nhân Trong quan hệ thương mại này, bên đại lý nhân danh để giao dịch với khách hàng Phạm vi: Bên đại lý theo thỏa thuận, thực bán hàng cho bên giao đại lý mua hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ giao đại lý cho khách hàng BÀI TIỂU LUẬN MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI Hình thức pháp lý: Hợp đồng đại lý phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Bên giao đại lý bên đại lý (Chủ thể): - Căn Điều 167 Luật thương mại năm 2005: Bên giao đại lý thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua thương nhân uỷ quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ Hợp đồng đại lý: - Căn Điều 168 Luật thương mại năm 2005: “Hợp đồng đại lý phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương.” Các hình thức đại lý: - Căn Điều 169 Luật thương mại năm 2005: Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực địa lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng loại dịch vụ định Tổng đại lý mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động quản lý tổng đại lý với danh nghĩa tổng đại lý BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Quyền nghĩa vụ bên giao đại lý bên đại lý: - Căn Điều 170, 172, 173, 174, 175 Luật thương mại năm 2005: Điều 170 Quyền sở hữu đại lý thương mại Bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá tiền giao cho bên đại lý Điều 172 Quyền bên giao đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý có quyền sau đây: Án định giá mua, giá bán hàng hoá, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng; Ấn định giá giao đại lý; Yêu cầu bên đại lý thực biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật; Yêu cầu bên đại lý toán tiền giao hàng theo hợp đồng đại lý; Kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng bên đại lý Điều 173 Nghĩa vụ bên giao đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý có nghĩa vụ sau đây: Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hợp đồng đại lý; Chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại lý; Hoàn trả cho bên đại lý tài sản bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên đại lý, nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây Điều 174 Quyền bên đại lý: Trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác, bên đại lý có quyền sau đây: Giao kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp quy định khoản Điều 175 Luật này; Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng tiền theo hợp đồng đại lý; nhận lại tài sản dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thông tin điều kiện khác có liên quan để thực hợp đồng đại lý; Quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đại lý bao tiêu; Hưởng thù lao, quyền lợi ích hợp pháp khác hoạt động đại lý mang lại Điều 175 Nghĩa vụ bên đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại lý có nghĩa vụ sau đây: Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ bên giao đại lý ấn định; Thực thỏa thuận giao nhận tiền, hàng với bên giao đại lý; Thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật; BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đại lý bán; giao hàng mua đại lý mua; tiền cung ứng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; Bảo quản hàng hoá sau nhận đại lý bán trước giao đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây ra; Chịu kiểm tra, giám sát bên giao đại lý báo cáo tình hình hoạt động đại lý với bên giao đại lý; Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý loại hàng hóa dịch vụ định phải tuân thủ quy định pháp luật Thù lao đại lý: - Căn Điều 168 Luật thương mại năm 2005: Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thù lao đại lý trả cho bên đại lý hình thức hoa hồng chênh lệch giá Trường hợp bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đại lý hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ Trường hợp bên giao đại lý khơng ấn định giá mua, giá bán hàng hố giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà ấn định giá giao đại lý cho bên đại lý bên đại lý hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá xác định mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Trường hợp bên khơng có thoả thuận mức thù lao đại lý mức thù lao tính sau: a) Mức thù lao thực tế mà bên trả trước đó; b) Trường hợp khơng áp dụng điểm a khoản mức thù lao đại lý mức thù lao trung bình áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ mà bên giao đại lý trả cho đại lý khác; c) Trường hợp không áp dụng điểm a điểm b khoản mức thù lao đại lý mức thù lao thông thường áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ thị trường 10 Thanh toán đại lý: - Căn Điều 176 Luật thương mại năm 2005: “ Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc toán tiền hàng, tiền cung ứng dịch vụ thù lao đại lý thực theo đợt sau bên đại lý hoàn thành việc mua, bán khối lượng hàng hoá cung ứng khối lượng dịch vụ định.” 11 Thời hạn đại lý: - Căn Điều 177 Luật thương mại năm 2005: Trừ trường hợp có thoả thuận khác, thời hạn đại lý chấm dứt sau thời gian hợp lý không sớm sáu mươi ngày, kể từ ngày hai bên thông báo văn cho bên việc chấm dứt hợp đồng đại lý Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng theo quy định khoản Điều bên đại lý có quyền u cầu bên giao đại lý bồi thường khoản tiền cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý - Giá trị khoản bồi thường tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý cho năm mà bên đại lý làm đại lý cho BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI bên giao đại lý Trong trường hợp thời gian đại lý năm khoản bồi thường tính tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý Trường hợp hợp đồng đại lý chấm dứt sở yêu cầu bên đại lý bên đại lý khơng có quyền u cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý II.BẤT CẬP Mặc dù có điểm tiến so với Luật thương mại 1997, sau nhiều năm tồn tại, quy định thời hạn đại lý điều 177 bộc lội nhiều hạn chế Là hoạt động trung gian thương mại, đại lý thương mại có vai trị quan trọng Tuy nhiên, pháp luật quy định hoạt động chưa đáp ứng nhu cầu phát triển thực tế hoạt động đại lý quy định Luật thương mại 2005 nhiều luật chuyên ngành hoạt động đại lý xăng dầu, hoạt động đại lý tàu biển, đại lý lữ hành du lịch Thứ nhất, việc tự do, mở rộng thêm trường hợp đơn phương chấm dứt mà khơng có hình thức bảo vệ phù hợp lợi ích bên dễ dàng bị ảnh hưởng Luật thương mại 2005 quy định mở rộng trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại Theo đó, khơng có thỏa thuận khác, bên có quyền chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại mà cần thông báo cho bên văn thời hạn quy định Cụ thể, pháp luật quy định thời hạn báo trước việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý sáu mươi ngày để bên có thời gian chuẩn bị, điều chỉnh lại hoạt động đại lý trước chấm dứt hồn toàn quan hệ đại lý Quy định cụ thể thời hạn báo trước hình thức thơng báo nhằm bảo vệ lợi ích hợp pháp bên bị vi phạm bên đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn đại lý Có thể thấy, quy định tự đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý bên BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI nhiều trường hợp làm ảnh hưởng lớn đến quyền lợi bên kia, đồng thời quy định khiến cho quan hệ đại lý khơng cịn vững chắc, gắn bó chất nó, thương nhân thiếu tin tưởng khiến cho việc thúc đẩy hoạt động thương mại thông qua đại lý thương mại bị ảnh hưởng phần Thứ hai, quyền lợi bên giao đại lý thông báo chấm dứt thời hạn đại lý pháp luật : Khoản Điều 177 quy định hậu pháp lý trường hợp bên giao đại lý thông báo chấm dứt thời hạn đại lý thời hạn báo trước khoản Tuy nhiên, việc đòi bồi thường bên đại lý bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng quy định chưa hợp lý, chưa bao quát tất trường hợp Trường hợp bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng đai lý chưa quy định cụ thể Dễ sinh nhầm lần trường hợp bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đông đại lý phải bồi thường cho bên đại lý Trên thực tế, trường hợp bên giao đại lý yêu cầu chấm dứt hợp đồng vi phạm hợp đồng kí Có trường hợp đồng đại lý khơng xác định thời hạn, trường hợp khơng có vi phạm muốn đơn phương chấm dứt, trường hợp bên giao đại lý chấm dứt thời hạn đại lý không vi phạm hợp đồng ký ví dụ trên, rõ ràng quyền lợi bên giao đại lý cần bảo vệ, tạo nên công chủ thể tron quan hệ thương mại hay đơnphương chấm dứt vi phạm bên đại lý bên đại lý phải bồi thường cho bên giao đại lý ( bên có lỗi phải trách nhiệm lỗi gây ra)… Như vậy, với trường hợp cần quy định rõ , cụ thể mức bồi thường thiệt hại để đảm bảo tính khách quan, công Thứ ba, quyền lợi bên đại lý thông báo chấm dứt thời hạn đại lý pháp luật: Khoản Điều 177 Luật thương mại năm 2005 quy định: “ Trường hợp hợp đồng đại lý chấm BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI hàng hóa (hợp đồng mua bán có điều kiện) hợp đồng đại lý bên ghi hợp đồng Ban đầu, Tòa án cấp sơ thẩm xác định tranh chấp mua bán hàng hóa Sau đó, cấp phúc thẩm tuyên : Cấp sơ thẩm xác định quan hệ tranh chấp vụ kiện “Tranh chấp hợp đồng mua bán” áp dụng Khoản Điều 25 Bộ luật tố tụng dân để xét xử không đúng, lẽ ông Trần Văn Dũng với Công ty nước giải khát Coca-Cola Việt Nam có ký hợp đồng kinh tế đại lý độc quyền Theo hợp đồng đại lý này, ông Dũng Công ty Coca-Cola Việt Nam định đại lý độc quyền tiếp thị phân phối sản phẩm cho Công ty Coca-Cola Việt Nam sản xuất, ngược lại ông Dũng hưởng hoa hồng phân phối quyền lợi khác Tại phiên tòa phúc thẩm hai bên thừa nhận hợp đồng đại lý hợp đồng mua bán Như vậy, Tòa án cấp phúc thẩm dựa vào tên gọi hợp đồng lời khai bên giao kết hợp đồng để xác định loại hợp đồng Trong trường hợp này, cụ thể lời khai đương thống khác với thỏa thuận hợp đồng ngồi xem xét hai vấn đề trên, Tịa án cịn phải xem xét q trình thực hợp đồng để xác định hợp đồng đại lý hay mua bán hàng hóa Theo cần xác định q trình thực hợp đồng có chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa hay khơng Tuy nhiên, Tịa án khơng xem xét đến vấn đề Qua thực tiễn hai vụ việc cho thấy không bên hợp đồng nhầm lẫn hình thức hoạt động thực mà quan tài phán – mặc định phải am hiểu quy định pháp luật chưa rõ ràng việc xác định Thiết nghĩ, xét xử, Tòa án phải dựa vào chất thỏa thuận trình thực hợp đồng để xác định cho loại tranh chấp Một bên có thỏa thuận mua bán thực BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI chuyển quyền sở hữu thực tế phải xác định quyền nghĩa vụ bên bên mua bên bán hợp đồng mua bán hàng hóa Thực ra, phải thực hợp đồng đại lý theo với đặc điểm nó, bên giao đại lý bên có nhiều nguy rủi ro tính chất việc sở hữu hàng hóa Bên giao đại lý đối mặt với rủi ro sau: Thứ nhất, bên đại lý bán xong hàng hóa khơng tốn lại tiền cho bên giao Nguy hồn tồn xảy bên đại lý có hành vi bội tín, khơng tơn trọng đạo đức kinh doanh Thứ hai, bên giao đại lý phải gánh chịu rủi ro mát, hư hỏng hàng hóa Bên giao chủ sở hữu thực tế người chiếm hữu nên bên giao đại lý trực tiếp quản lý hàng hóa Hàng hóa quản lý bên đại lý bị tổn thất có rủi ro xảy kiện bất khả kháng thiếu thiện chí bên đại lý bảo quản hàng hóa dẫn đến cháy nổ, hạn sử dụng…Và có tổn thất, nguyên tắc bên giao đại lý phải gánh chịu hàng hóa thuộc sở hữu bên giao đại lý Trên hai lý mà thương nhân e ngại giao kết loại hợp đồng Do đó, soạn thảo hợp đồng thương nhân giao đại lý đưa điều khoản có mục đích đẩy rủi ro sang cho bên đại lý Vậy, việc bên thỏa thuận điều khoản mang chất mua bán đứt đoạn hợp đồng đại lý không nhầm lẫn thiếu hiểu biết mà nhầm lẫn cách có chủ đích thương nhân giao đại lý Bên đại lý khơng biết bất lợi này, biết chấp nhận họ khơng có q nhiều lựa chọn: tiếp tục làm đại lý để nhận thù lao không tiếp tục giao kết với bên giao đại lý BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Mỗi hoạt động thương mại tồn ưu nhược điểm riêng Đại lý thương mại ngoại lệ Một lựa chọn kênh phân phối thương nhân phải cân nhắc yếu tố đặc tính hàng hóa, chiến lược kinh doanh, hệ thống cửa hàng sẵn có… không nên dùng ưu doanh nghiệp dồn ép bên đại lý nhằm có lợi cho Hơn nữa, hình thức đại lý thương mại, bên giao đại lý có lợi khơng phải trực tiếp thiết lập sở vật chất để phân phối hàng hóa mà thực mục tiêu bán hàng, mở rộng thị trường Đây gọi “được” “mất” kinh doanh, thương nhân chiến lược phải biết cách dung hòa hai mặt để đạt lợi nhuận tối đa Pháp luật không cấm việc bên thỏa thuận khác chất đại lý hợp đồng đại lý nên việc bên thỏa thuận không vi phạm pháp luật ngoại trừ trường hợp pháp luật có quy định bắt buộc bên phải giao kết với hình thức hợp đồng đại lý Tuy nhiên, vai trò pháp luật đem lại cơng cho tất chủ thể nên cần có quy định có tính chất thu hẹp số quyền bên giao đại lý để việc thực hoạt động vào khuôn khổ Vấn đề xác định tư cách chủ thể bên hợp đồng đại lý Về nguyên tắc, tranh chấp bên hợp đồng đại lý tranh chấp kinh doanh thương mại hai bên thương nhân Tuy nhiên, người làm đại lý bảo hiểm khơng có tư cách thương nhân, tranh chấp công ty bảo hiểm người làm đại lý bảo hiểm xác định tranh chấp kinh doanh thương mại Mặt khác, xét vai trò, chức người làm đại lý bảo hiểm theo quy định pháp luật lao động không đủ sở cho cá nhân hoạt động trung gian bảo hiểm có tư cách người lao động của doanh nghiệp bảo hiểm theo quan hệ lao động làm cơng ăn lương Chính điều mà thực tế chế độ đãi ngộ doanh nghiệp bảo hiểm người trung gian bảo hiểm khơng thống nhất, có doanh nghiệp áp dụng chế độ đãi BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI ngộ quan hệ lao động, có bảo hiểm xã hội, lương phần trăm hoa hồng doanh thu, có doanh nghiệp đơn trả thù lao đại lý, theo dẫn đến quyền lợi đáng cá nhân hoạt động trung gian bảo hiểm không đảm bảo, ảnh hưởng đến hiệu quản lý nhà nước, dẫn đến hoạt động kinh doanh bảo hiểm lộn xộn không theo trật tự định Trong thực tiễn xét xử, Tòa án nhiều thời gian để xác định loại tranh chấp gặp phải nhiều vướng mắc việc xác định tư cách đại lý bảo hiểm hợp đồng đại lý bảo hiểm chưa giải cách triệt để Việc Tòa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh xác định loại tranh chấp án số 540/2006/DS-ST hợp đồng bảo hiểm ví dụ điển hình Tranh chấp xảy nguyên đơn ông Lâm Văn Vẽ bị đơn công ty TNHH Manulife Theo hợp đồng đại lý ký ngày 2/1/2002, bên thỏa thuận ông Lâm Văn Vẽ đại lý công ty TNHH Manulife Ngày 18/5/2005 Công ty thông báo chấm dứt hợp đồng đại lý với lí ơng vi phạm nghiêm trọng quy định công ty tham gia số hoạt động với công ty bảo hiểm nhân thọ khác lúc đại lý công ty, đồng thời báo cáo trường hợp ông lên Hiệp hội bảo hiểm Việt Nam, hiệp hội thông báo cho doanh nghiệp khác không ký hợp đồng đại lý bảo hiểm với ông thời hạn ba tháng Không đồng ý, ông Lâm Văn Vẽ khởi kiện Trong q trình giải vụ án , Tịa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh xác định tranh chấp dân Mặc dù xác định tranh chấp dân Tịa án khơng nêu rõ loại hợp đồng nhập nhằng chất tranh chấp dân hay thương mại hay lao động Xác định loại tranh chấp có vai trị quan trọng giải vụ án từ xác định tịa có thẩm quyền đến luật áp dụng thủ tục tố tụng… Do đó, có tranh chấp liên quan đến BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI hợp đồng này, cần xác định xác tư cách đại lý bảo hiểm để có đường hướng xét xử xác triệt để NGUỒN: Luật sư Phạm Tuấn Anh - Giám đốc Công ty Luật B.N.C Cộng IV.PHÁP LUẬT NƯỚC NGỒI Theo pháp luật nước giới, có nhiều hình thức hoạt động trung gian thương mại pháp luật thừa nhận phù hợp với đặc điểm kinh tế, truyền thống lập pháp nước Dưới góc độ lý luận khó tổng kết thành hình thức pháp lý chung hoạt động trung gian thương mại áp dụng cho nước mức độ tương đối, so sánh hình thức hoạt động trung gian thương mại theo số hệ thống pháp luật sau: Trong số hệ thống pháp luật bản, hệ thống pháp luật châu Âu lục địa hệ thống pháp luật có nhiều thành viên nhất, chiếm 48% số quốc gia giới Căn vào nội dung cụ thể loại hoạt động tư cách bên trung gian quan hệ với bên thứ ba, pháp luật châu Âu lục địa chia hình thức hoạt động trung gian thương mại thành loại : Đại diện thương mại, uỷ thác thương mại môi giới thương mại Đại diện thương mại Hiện nay, nước theo hệ thống pháp luật châu Âu lục địa, đại diện thương mại hình thức hoạt động trung gian thương mại phổ biến pháp luật nhiều nước ghi nhận Các quy định đại diện thương mại xuất hệ thống pháp luật Đức Nhật Bản Chúng quy định BLTM Đức ban hành ngày 0/5/1897 BLTM Nhật Bản ngày 9/3/1899 Sau đó, nước Châu Âu lục địa khác Hà Lan, Bỉ, Lúcxămbua, Liên bang Nga dùng luật Đức làm sở xây dựng luật nước đại diện thương mại Bản chất hoạt động đại diện thương mại bên giao đại diện (bên thuê dịch vụ) ủy quyền cho bên đại diện (bên trung gian thực dịch vụ) hay mặt nhân BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI danh bên giao đại diện thực số giao dịch thương mại Trong hoạt động đại diện thương mại, đại diện yếu tố Bên đại diện, phạm vi uỷ quyền khơng hành động cho mình, khơng nhân danh mà nhân danh lợi ích bên giao đại diện Do đó, mặt pháp lý giao dịch bên đại diện với bên thứ ba (trong phạm vi uỷ quyền) coi bên giao đại diện giao dịch với bên thứ ba Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm giao dịch mà bên đại diện thực nhân danh Lĩnh vực mà bên giao đại diện uỷ quyền cho bên đại diện thực hoạt động thương mại thay đổi theo thời gian Các văn pháp luật giới quy định đại diện thương mại (BLTM Đức, BLTM Nhật Bản) giới hạn hoạt động mà bên đại diện thực lĩnh vực mua bán hàng hố Sau đó, phạm vi đại diện bên đại diện mở rộng sang nhiều lĩnh vực hoạt động thương mại Ví dụ, theo BLTM Pháp, đại diện thương mại thực lĩnh vực nhằm mục đích sinh lợi như: mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại Trong thực tiễn kinh doanh nhiều nước, hoạt động đại diện thương mại chủ yếu diễn lĩnh vực phân phối hàng tiêu dùng phân phối trang thiết bị, tham gia vào lĩnh vực dịch vụ Nội dung hoạt động đại diện đa dạng, giao dịch để tìm kiếm hội kinh doanh (bao gồm nhiều loại công việc như: nghiên cứu thị trường, lựa chọn bên thứ ba tác động vào ý chí muốn giao kết hợp đồng bạn hàng tương lai); thay mặt bên giao đại diện ký kết hợp đồng với bên thứ ba; thay mặt bên giao đại diện thực hợp đồng với bên thứ ba Giống với hoạt động trung gian thương mại khác, thực hoạt động đại diện thương mại, bên đại diện hoàn toàn độc lập với bên giao đại diện bên thứ ba Bởi vậy, bên giao đại diện phải tốn chi phí hợp lý mà bên đại diện bỏ để thực BÀI TIỂU LUẬN MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI cơng việc mà bên giao đại diện uỷ quyền bên đại diện thương mại phải chịu rủi ro chi phí khoản tốn khơng hợp lý Môi giới thương mại Môi giới thương mại hoạt động trung gian thương mại pháp luật nhiều nước quy định Ví dụ: mơi giới thương mại quy định từ Điều L131-1 đến Điều L131-11 thiên III BLTM Pháp năm 2005; từ Điều 543 đến Điều 550 BLTM Nhật Bản năm 1899; từ Điều 845 đến Điều 849 BLDS TM Thái Lan năm 1925, từ Điều 424 đến Điều 427 Luật hợp đồng Cộng hoà nhân dân Trung Hoa năm 1999 Một đặc điểm bật môi giới thương mại thực hoạt động này, bên môi giới đại diện cho bên môi giới Bên mơi giới khơng có chức thực giao dịch có tính pháp lý mà thương nhân chuyên làm trung gian cho bên môi giới tiếp xúc với để giao kết hợp đồng Trong hoạt động môi giới thương mại, thông thường bên trung gian (bên mơi giới) có quan hệ với bên th dịch vụ mà khơng có quan hệ với bên thứ ba (trừ trường hợp bên môi giới ký hợp đồng môi giới với người này) Đây điểm giống hoạt động môi giới với hoạt động đại diện thương mại Khác với đại diện thương mại, bên mơi giới khơng có quan hệ uỷ quyền liên tục bên mà chắp nối Trong hoạt động mơi giới thương mại, bên môi giới không nhân danh bên môi giới để giao dịch thực giao dịch với bên thứ ba Bên mơi giới có nhiệm vụ giới thiệu người có cơng việc muốn thực để họ giao kết hợp đồng thực công việc Người môi giới không tham gia vào thực hiện, làm cho bên môi giới tiếp xúc với sau bên mơi giới tự đến giao kết hợp đồng Còn hoạt động đại diện thương mại, bên đại diện nhân danh bên giao đại BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI diện để giao dịch với bên thứ ba giao kết hợp đồng với bên thứ ba nhân danh bên giao đại diện Uỷ thác thương mại Uỷ thác thương mại hoạt động trung gian thương mại pháp luật nhiều nước quy định BLTM Pháp năm 2005 quy định từ Điều L132-1 đến Điều 132-9; Luật hợp đồng Trung Quốc năm 1999 quy định từ Điều 414 đến Điều 418; BLTM Đức quy định Điều 383 Một đặc điểm quan trọng hoạt động uỷ thác thương mại bên nhận uỷ thác (bên trung gian) nhân danh để giao dịch với bên thứ ba lợi ích bên uỷ thác Trong trường hợp này, quan hệ bên thuê dịch vụ người trung gian bên trung gian coi quan hệ uỷ quyền không đại diện (hoặc đại diện gián tiếp) So với hoạt động đại diện thương mại hoạt động môi giới thương mại, bên nhận uỷ thác khác với bên đại diện bên môi giới thương mại tư cách trách nhiệm họ quan hệ với bên thứ ba Trong hoạt động uỷ thác thương mại, bên nhận uỷ thác bên uỷ thác tin cậy giao cho thực việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo dẫn cụ thể bên giao uỷ thác với danh nghĩa khơng phải với danh nghĩa bên uỷ quyền hoạt động đại diện cho thương nhân Do đó, hành vi bên nhận uỷ thác mang lại hậu pháp lý cho họ khơng phải cho bên uỷ thác Uỷ thác thương mại có phạm vi họat động rộng hẹp khác tuỳ thuộc vào pháp luật nước Theo pháp luật số nước châu Âu lục địa Đức, ý, uỷ thác thực lĩnh vực mua bán hàng hoá, bên nhận uỷ thác thực hoạt động mua bán hàng hoá cho bên uỷ thác theo điều kiện bên ủy thác quy định Trong BLDS TM Thái Lan, BLTM Nhật Bản, BLTM Pháp không giới hạn hoạt động bên uỷ thác, theo bên nhận ủy thác có BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI thể thực giao dịch thương mại cho bên uỷ thác với danh nghĩa Từ phân tích cho thấy, nước theo hệ thống pháp luật châu Âu lục địa , người trung gian hoạt động thương mại người giúp bên tìm đến với để giao kết hợp đồng thực công việc mà họ mong muốn thay mặt cho bên uỷ quyền xác lập, thực giao dịch thương mại với bên thứ ba V QUAN ĐIỂM CÁC TÁC GIẢ TRONG KHOA HỌC PHÁP LÝ Hoạt động trung gian thương mại hình thành sớm kết tất yếu q trình chun mơn hóa phân cơng lao động xã hội lĩnh vực phân phối hàng hóa sản phẩm dịch vụ tới người tiêu dùng Hoạt động trung gian thương mại nói chung ĐLTM nói riêng hoạt động mang lại lợi ích kinh tế cao cho chủ thể kinh tế thị trường Vì để tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể sử dụng dịch vụ để đồng thời đảm bảo cho công tác quản lý đạt hiệu quả, nhà nước ban hành quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động ĐLTM Để hiểu rõ quy phạm trước hết cần hiểu số vấn đề lý luận ĐLTM pháp luật ĐLTM Hiện nay, Việt nam hoạt động ĐLTM phát triển, hình thức trung gian thương mại có nhiều ưu điểm bật hoạt động thương mại nhiều thương nhân sử dụng kinh tế Pháp luật Việt Nam thừa nhận tồn hoạt động đồng thời ban hành quy phạm pháp luật nhằm điều chỉnh, bảo vệ quyền lợi ích chủ thể kinh tế, đảm bảo công xã hội Pháp luật Việt nam có kế thừa hoàn thiện giai đoạn phát triển kinh tế, xã hội ban hành LTM 2005 thay cho LTM 1997, sửa đổi, bổ sung văn pháp luật chuyên ngành ĐLTM tạo điều kiện thuận lợi cho phát triển hoạt động Tuy nhiên thực tế quy định pháp luật ĐLTM cịn tồn nhiều BÀI TIỂU LUẬN MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI hạn chế chưa phù hợp vơi nhu cầu phát triển kinh tế, chưa điều chỉnh kịp thời quan hệ xã hội phát sinh hoạt động Đồng thời quy định ĐLTM văn pháp luật chưa thống bộc lộ nhiều bất cập chưa bảo đảm quyền tự kinh doanh bên quan hệ thương mại Đại lý thương mại dịch vụ trung gian thương mại có đóng góp lớn cho kinh tế thị trường Pháp luật Việt Nam thừa nhận ban hành quy phạm điều chỉnh hoạt động Sau áp dụng thực tiễn quy phạm pháp luật ĐLTM góp phần không nhỏ việc tạo nên môi trường kinh doanh thuận lợi cho chủ thể, bảo vệ quyền lợi ích bên tham gia hoạt động Tuy nhiên, để hoàn thiện pháp luật ĐLTM việc tiếp tục hoàn thiện, sửa đổi bổ sung quy định hành ban hành văn hướng dẫn ĐLTM đòi hỏi cần thiết, khách quan Trên sở quan điểm định hướng hồn thiện pháp luật ĐLTM, chúng tơi đưa số đề xuất cách nhìn nhận chất pháp lý chủ thể tham gia quan hệ HĐĐL, hình thức HĐĐL, đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại, trách nhiệm pháp lý bên bên thứ ba, Bên cạnh đó, tăng cường phổ biến pháp luật sâu rộng nhân dân, nâng cao lực nắm vận dụng pháp luật ý thức tuân thủ thương nhân u cầu thiết, góp phần hồn thiện môi trường pháp lý, tạo môi trường kinh doanh lành mạnh, hấp dẫn Việt Nam Nguồn: ThS Nguyễn Đình Tuấn - Theo Điều 166 Luật Thương mại năm 2005: Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hố cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI - Theo điều 169 Luật thương mại 2005 hợp đồng đại lý gồm loại: Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hóa cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Trong trường hợp mức thù lao hưởng mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý Có thể nói hình thức bên đại lý ấn định quyền định giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng sở giá giao dịch đại lý mà bên giao đại lý ấn định Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực đại lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng loại dịch vụ định Đây thường áp dụng cho mặt hàng có tính chất điạ lý ví dụ nước mắm Phú Quốc… Các loại mặt hàng có chỗ đứng thị trường thương hiệu họ người tiêu dùng chấp nhận việc đại lý độc quyền sản phẩm lại tăng thêm tính nâng cao chất lượng, đánh giá thương hiệu cao cho sản phẩm Đại lý hoa hồng: hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua bán hàng hóa theo giá mua bán bên đại lý ấn định để hưởng hoa hồng Mức hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm bên thỏa thuận giá mua, giá bán hàng hóa Trong văn pháp luật có cách hiểu, cách quy định khác đại lý nói chung đại lý thương mại nói riêng Quy định đại lý thương mại Luật thương mại 2005 khác với quy định đại lý nhiều luật chuyên ngành Căn vào nội dung hoạt động đại lý: đại lý thương mại chia thành nhiều loại: đại lý bảo hiểm, đại lý lữ hành, đại lý quảng cáo…Vì vậy, Luật thương mại 2005 luật chung điều BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI chỉnh hoạt động thương mại nên khái niệm đại lý lĩnh vực hoạt động cụ thể phải có cách hiểu thống nhất, phù hợp với cách hiểu đại lý thương mại Luật thương mại 2005 Tuy nhiên nhiều luật chuyên ngành, đại lý lại hiểu theo phương diện chủ thể,(người thực hoạt động thương mại) Ví dụ điều 84 Luật kinh doanh bảo hiểm: đại lý bảo hiểm tổ chức, cá nhân doanh nghiệp bảo hiểm ủy quyền sở hợp đồng đại lý bảo hiểm để thực hoạt động đại lý bảo hiểm theo quy định luật Do đó, tư cách người đại lý theo văn giống với tư cách người đại diện cho thương nhân với tư cách người đại lý hoạt động đại lý thương mại quy định Luật thương mại 2005 Do đó, quan nhà nước cần xem xét lại việc pháp luật dùng tên gọi, khái niệm đại lý để tránh tình trạng nội dung chúng lại khơng đồng nêu Từ dẫn tới hiểu lầm, gây khó khăn thực tiễn áp dụng pháp luật, đặc biệt có tranh chấp xảy Ngoài ra, quy định bảo vệ bên đại lý chưa quan tâm, cách quản lý hạn chế nước đầu tư hệ thống đại lý phân phối, điều gây thiệt hại cho doanh nghiệp người tiêu dùng nước khơng thuận lợi cho Vì mong Bộ Công thương quan chức nhanh chóng nghiên cứu để tăng cường đầu tư nước lĩnh vực phân phối, đại lý Nguồn: Luật sư Nguyễn Thanh Hà ĐLTM với ưu điểm trở thành hoạt động thương động kinh tế thị trường Pháp luật thừa nhận mặt pháp lý tồn hoạt động đồng thời bảo vệ quyền lợi chủ thể tham gia quy định pháp luật ĐLTM, LTM 2005 kế thừa tinh hoa chế độ luật cũ sở BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI sửa đổi, bổ sung quy định linh hoạt khoa học tạo điều kiện thuận lợi cho phát triển loại hoạt động bảo vệ quyền lợi thương nhân bên thứ ba tham gia quan hệ ĐLTM Vì nhiều lý do, hoạt động ĐLTM quy định tản mạn nhiều văn luật, từ luật chung BLDS 2005, LTM 2005 đến luật chuyên ngành (Bộ luật Hàng hải, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Hải quan, luật Du lịch ) nằm rải rác văn luật Do không đảm bảo tính thống luật chung luật chuyên ngành nên hình thành hệ thống điều chỉnh khơng thống nội hàm, chất, hình thức Do vậy, để đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho bên tham gia quan hệ ĐLTM, bên cạnh việc hoàn thiện quy định LTM ĐLTM, yêu cầu sửa đổi, bổ sung quy định ĐLTM cần thiết Nhà nước ta ln trọng việc xây dựng hồn thiện pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật ĐLTM nói riêng Trong thời gian qua, pháp luật VN có nhiều tiến việc điều chỉnh vấn đề liên quan đến hợp đồng thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng, tăng cường bảo vệ quyền tự hợp đồng chủ thể Tuy nhiên với quy định hành điều chỉnh ĐLTM VN số nội dung không thông bộc lộ nhiều bất cập, chưa bảo đảm quyền tự kinh doanh bên quan hệ ĐLTM Pháp luật Việt Nam cần tiếp tục sửa đổi bổ sung hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động ĐLTM cách linh hoạt phù hợp với yêu cầu kinh tế thị trường xu hội nhập kinh tế quốc tế Nguồn: ThS Ngô Thị Minh Hải - Điều 170 Luật Thương Mại 2005 quy định: Quyền sở hữu đại lý thương mại “Bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá tiền giao cho bên đại lý” Tuy nhiên, hợp đồng đại lý lại có điều khoản quy định: “sau giao tiền giao hàng” quyền sở hữu thuộc bên đại lý BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Theo nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận nguyên tắc hoạt động thương mại quy định Điều 11 Luật Thương Mại 2005 quy định: Các bên có quyền tự thoả thuận khơng trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại Nhà nước tơn trọng bảo hộ quyền Trong hoạt động thương mại, bên hoàn toàn tự nguyện, không bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên Như vậy, giao kết hợp đồng bên hoàn tồn tự thỏa thuận với không trái với quy định pháp luật Do đó, bên giao đại lý bên đại lý có thỏa thuận việc sau giao tiền giao hàng thuộc sở hữu bên đại lý thỏa thuận lại trái với quy định pháp luật, cụ thể điều 170 Luật thương mại quyền sở hữu đại lý thương mại Luật quy định, quyền sở hữu đại lý thương mại thuộc bên giao đại lý Chính vậy, điều khoản mà hai bên thỏa thuận hợp đồng đại lý quyền sở hữu bên đại lý bị coi vơ hiệu, cịn điều khoản khác có hiệu lực pháp luật Chính vậy, bên phải thực theo quy định pháp luật, tứcquyền sở hữu đại lý thương mại thuộc bên giao đại lý Cho nên, hàng kho bên đại lý bị hư hỏng ngun tắc hàng hóa thuộc sở hữu bên giao đại lý nên bên đại lý phải chịu rủi ro trường hợp Tuy nhiên, khoản Điều 175 Luật Thương Mại 2005 quy định nghĩa vụ bên đại lý: Bảo quản hàng hoá sau nhận đại lý bán trước giao đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây BÀI TIỂU LUẬN MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI Vì vậy, trường hợp phía bên đại lý phải chứng minh kiện xảy kiện bất khả kháng tìm biện pháp ngăn chặn khắc phục kiện bất khả kháng nhắm hạn chế tới mức thiệt hại thấp kiện bất khả kháng gây ra, có bên đại lý chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại đó, khơng chứng minh bên đại lý phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại với bên giao đại lý Nguồn: Luật sư Nguyễn Thành Đạt VI.Quan điểm cá nhân vấn đề hoạt động đại lí thương mại hoạt đông trung gian thương mại Pháp luật Việt Nam nói chung pháp luật đại lí thương mại nói riêng hệ thống hóa pháp luật tới mục tiêu đầy đủ chuyên biệt Pháp luật đại lí thương mại vấn đề pháp lí phức tạp, nội dung pháp luật đại lí thương mại tản mạn nhiều văn luật khác từ luật dân 2015, luật thương mại 2005 đến luật chuyên ngành luật kinh doanh bảo hiểm, luật du lịch… Gây nên tượng chồng chéo, không đồng thiếu thống qui định hệ thống đại lí thương mại Vì cần phải nghiên cứu nhiều việc điều chỉnh nhằm hoàn thiện qui định pháp luật đại lí thương mại Hạn chế tối đa tranh chấp khơng đáng có, bảo vệ quyền tự kinh doanh chủ thể nhằm phát triển hoạt động đại lí hướng đến hội nhập kinh tế thị trường Hình thức thực hoạt động trung gian thương mại cách thức thể phương thức giao dịch qua trung gian Trên thực tế, để phát triển kinh doanh, thương nhân tạo nhiều hình thức hoạt động trung gian thương mại phù hợp với hoạt động kinh doanh họ Các hình thức pháp luật ghi nhận trở thành hình thức pháp lý ... MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT Khái niệm hoạt động trung gian thương mại: - Căn khoản 11 Điều Luật thương mại năm 2005: “Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực. .. vào nội dung hoạt động đại lý: đại lý thương mại chia thành nhiều loại: đại lý bảo hiểm, đại lý lữ hành, đại lý quảng cáo…Vì vậy, Luật thương mại 2005 luật chung điều BÀI TIỂU LUẬN MÔN LUẬT THƯƠNG... Là hoạt động trung gian thương mại, đại lý thương mại có vai trị quan trọng Tuy nhiên, pháp luật quy định hoạt động chưa đáp ứng nhu cầu phát triển thực tế hoạt động đại lý quy định Luật thương