BÀI TẬP LỚN LUẬT DOANH NGHIỆP TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ UEB

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ VIỆN QUẢN TRỊ KINH DOANH BÀI TẬP LỚN LUẬT DOANH NGHIỆP LỚP HỌC PHẦN BSA3063 Hà Nội – năm 2022 MỤC LỤC ĐỂ BÀI 2 BÀI LÀM 5 Câu 1 5 Câu 2 8 Câu 3 8 Câu 4 11 Câu 5 13 Câu 6 13 Câu 7 14 Câu 8 15 Câu 9 15 Câu 10 17 ĐỂ BÀI Tháng 1 năm 2021, Ông Trần, ông Nguyễn và bà Lê cùng nhau góp vốn để thành lập công ty cổ phần Hoa Đào Theo thỏa thuận, vốn điều lệ của công ty là 5,5 tỷ đồng Trong đó, ông Trần đăng ký mua 100 000 cổ phần phổ thông, trị giá 1 tỷ đồng bằ.

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ VIỆN QUẢN TRỊ KINH DOANH BÀI TẬP LỚN LUẬT DOANH NGHIỆP LỚP HỌC PHẦN: BSA3063 Hà Nội – năm 2022 MỤC LỤC ĐỂ BÀI BÀI LÀM Câu Câu Câu Câu 11 Câu 13 Câu 13 Câu 14 Câu 15 Câu 15 Câu 10 17 ĐỂ BÀI Tháng năm 2021, Ơng Trần, ơng Nguyễn bà Lê góp vốn để thành lập công ty cổ phần Hoa Đào Theo thỏa thuận, vốn điều lệ công ty 5,5 tỷ đồng Trong đó, ơng Trần đăng ký mua 100.000 cổ phần phổ thông, trị giá tỷ đồng tiền mặt; ông Nguyễn đăng ký mua 400.000 cổ phần phổ thông, trị giá tỷ đồng, quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà gắn liền với đất đường Huỳnh Thúc Kháng, phường Láng Hạ, quận Đống Đa , thành phố Hà Nội Địa sử dụng làm trụ sở cơng ty cổ phần Hoa Đào; bà Lê đăng ký mua 50.000 cổ phần phổ thông, trị giá 500 triệu giá trị xe ô tô chỗ cũ Ngành, nghề kinh doanh cơng ty cổ phần Hoa Đào kinh doanh môi giới bất động sản kinh doanh xây dựng nhà Đại hội đồng cổ đông bầu người vào Hội đồng quản trị ông Trần, ông Nguyễn, bà Lê, bà Đinh (vợ ông Nguyễn), ông Mai (em ruột ông Trần) Hội đồng quản trị trí bầu ơng Nguyễn làm chủ tịch Hội đồng quản trị thuê ông Mai làm giám đốc điều hành công ty Đầu tháng năm 2021, trí ơng Nguyễn, ơng Mai ký hợp đồng số 01/HĐ vay tỷ đồng ngân hàng MB, chấp quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà địa điểm đặt trụ sở cơng ty; hợp đồng số 02/HĐ thuê máy xúc ông Trần phục vụ cho công việc thi công công ty Ngày 20/2/2021, bà Lê có ý kiến phản đối việc ký kết hợp đồng nói cho chưa thơng qua Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông định; đồng thời đề nghị thay đổi giám đốc điều hành cơng ty Ơng Nguyễn cho hợp đồng nêu chấp thuận được, không cần thông qua Hội đồng quản trị hay Đại hội đồng cổ đông định; đồng thời cho bà Lê góp vốn chậm (30 ngày sau công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp), lại có ý định phá đám cơng việc kinh doanh công ty nên yêu cầu bà Lê rút khỏi công ty Ngày 23/2/2021, bà Lê chuyển nhượng toàn số cổ phần cho ơng Hồng với giá 450 triệu Sau biết việc bà Lê chuyển nhượng vốn cho ơng Hồng, ông Nguyễn triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông bất thường Tham dự họp Đại hội đồng cổ đơng bất thường ngày 27/2/2021 có ơng Nguyễn bà Lê Nghị họp cho việc bà Lê chuyển nhượng cổ phần cho ơng Hồng trái pháp luật yêu cầu phải chuyển nhượng cho ông Trần ông Nguyễn Khi biểu quyết, bà Lê phản đối, cho việc chuyển nhượng cổ phần phổ thông, cổ phần ưu đãi cho ơng Hồng CÂU HỎI Câu Hãy cho biết quy định pháp luật hành việc góp vốn thành lập doanh nghiệp Trên sở đó, cho biết việc góp vốn giá trị quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà ông Nguyễn, quyền sở hữu ô tô bà Lê vào cơng ty có pháp luật hay khơng? Câu Hãy cho biết việc góp vốn bà Lê sau 30 ngày kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có bị coi chậm không? Câu Cho biết quy định pháp luật hành điều kiện, tiêu chuẩn để tham gia Hội đồng quản trị, điều kiện tiêu chuẩn làm giám đốc công ty cổ phần Trên sở đó, cho biết việc bầu ơng bà: Nguyễn, Trần, Lê, Mai, Đinh vào Hội đồng quản trị ông Mai làm giám đốc công ty cổ phần Hoa Đào có pháp luật hay khơng? Câu Cho biết quy định việc giao kết hợp đồng phải Đại hội cổ đông, Hội đồng quản trị định chấp thuận Trên sở đó, bình luận hiệu lực hợp đồng 01/HĐ hợp đồng số 02/HĐ ông Mai ký kết? Việc ơng Nguyễn cho cần biết đồng ý có hay khơng? Câu Cho biết quy định chuyển nhượng vốn cơng ty cổ phần Trên sở đó, cho biết việc bà Lê chuyển nhượng toàn cổ phần phổ thơng cho ơng Hồng với giá 450 triệu đồng có pháp luật hay khơng? Câu Cho biết thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng cổ đơng bất thường Trên sở đó, cho biết việc triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông bất thường công ty cổ phần Hoa Đào có pháp luật hay khơng? Câu Cho biết điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đơng Trên sở đó, cho biết việc tiến hành họp ngày 27/2/2021 có pháp luật hay khơng? Câu Cho biết điều kiện thông qua nghị Đại hội đồng cổ đông Trên sở đó, cho biết việc thơng qua nghị với đồng ý ơng Nguyễn có hợp pháp hay không? Câu Hãy cho biết quan đăng ký kinh doanh xử lý nào, phát ông Mại viên chức nhà nước Câu 10 Hãy cho biết phương thức giải tranh chấp nội cơng ty nói BÀI LÀM Câu Theo quy định Khoản 18 Điều Luật Doanh nghiệp 2020, góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty, bao gồm góp vốn để thành lập cơng ty góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập Như vậy, góp vốn thành lập doanh nghiệp hiểu việc mà thành viên hay cổ đông chuyển số tài sản vào doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu hay đồng sở hữu doanh nghiệp  Về tài sản góp vốn Theo quy định Điều 34 Luật doanh nghiệp 2020 thì: “1 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn” Lưu ý, chủ sở hữu bao gồm cá nhân hay tổ chức phải hợp pháp dùng tài sản để tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp  Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Căn theo Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020, Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty theo quy định sau đây: – Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; – Đối với tài sản khơng đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thơng qua tài khoản Việc góp vốn coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang công ty Đối với doanh nghiệp tư nhân, tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Lưu ý: Thanh toán hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần phần vốn góp nhận cổ tức nhà đầu tư nước phải thực thơng qua tài khoản vốn nhà đầu tư mở ngân hàng Việt Nam, trừ trường hợp toán tài sản  Định giá tài sản góp vốn Theo Điều 36 Luật doanh nghiệp 2020, tài sản góp vốn khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá định giá thể thành Đồng Việt Nam Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế  Thời hạn góp vốn – Đối với Cơng ty TNHH Thành viên: Theo quy định Khoản Điều 75 Luật doanh nghiệp 2020: “Chủ sở hữu cơng ty phải góp vốn cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, chủ sở hữu cơng ty có quyền nghĩa vụ tương ứng với phần vốn góp cam kết” – Đối với Công ty cổ phần: Theo quy định Khoản Điều 113 Luật doanh nghiệp 2020: “Các cổ đông phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đôn đốc cổ đơng tốn đủ hạn cổ phần đăng ký mua” – Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên: Theo khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020: “Thành viên phải góp vốn cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho công ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại” – Đối với Doanh nghiệp tư nhân: Theo khoản Điều 189 Luật doanh nghiệp 2020: “Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại loại tài sản” Tức chủ doanh nghiệp tư nhân phải góp đủ đảm bảo đủ đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản doanh nghiệp tư nhân mà thành lập Trong tình đề bài: Khoản Điều 34 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam” Căn vào quy định trên, việc góp vốn để thành lập cơng ty việc góp vốn thực nhiều hình thức khác tiền, giá trị quyền sử dụng đất, công nghệ, …và tài sản khác định giá đồng Việt Nam Do đó, việc góp vốn giá trị quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà ông Nguyễn, quyền sở hữu ô tô bà Lê vào công ty phù hợp theo quy định pháp luật Câu Khoản Điều 113 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Các cổ đông phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp cổ đơng góp vốn tài sản thời gian vận chuyển nhập khẩu, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản khơng tính vào thời hạn góp vốn Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm giám sát, đôn đốc cổ đông toán đủ hạn cổ phần đăng ký mua” Theo quy định pháp luật, cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trường hợp trên, bà Lê góp vốn sau 30 ngày kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, việc góp vốn bà Lê khơng bị xem góp vốn chậm Câu Để trở thành thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần cần đáp ứng đủ điều kiện theo quy định Luật doanh nghiệp  Tiêu chuẩn để trở thành thành viên Hội đồng quản trị Thành viên hội đồng quản trị thành viên hội đồng quản trị độc lập loại có tiêu chuẩn riêng o Tiêu chuẩn thành viên Hội đồng quản trị Theo quy định Luật doanh nghiệp 2020, thành viên Hội đồng quản trị phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: – Có lực hành vi dân đầy đủ, không thuộc đối tượng không quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020 Theo quy định Bộ luật dân 2015, người từ đủ 18 trở lên xác định có lực hành vi dân đầy đủ trừ trường hợp bị lực hành vi dân sự, bị hạn chế lực hành vi dân người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi – Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh công ty không thiết phải cổ đông công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác – Đối với công ty mà Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ thành viên Hội đồng quản trị không vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu Giám đốc, Tổng giám đốc người quản lý khác công ty; không người có liên quan người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ o Tiêu chuẩn thành viên độc lập Hội đồng quản trị Khi công ty cổ phần tổ chức theo mơ hình quy định Khoản Điều 137 Luật doanh nghiệp 2020, là: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập Để trở thành thành viên độc lập Hội đồng quản trị, cá nhân cần đáp ứng tiêu chuẩn sau điều kiện sau đây, trừ trường hợp luật chứng khốn có quy định khác: – Khơng phải người làm việc cho công ty, công ty công ty; người làm việc cho công ty, công ty công ty 03 năm liền trước – Không phải người hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị hưởng theo quy định; – Khơng phải người có vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty công ty; – Không phải người trực tiếp gián tiếp sở hữu 1% tổng số cổ phần có quyền biểu công ty; – Không phải người làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty 05 năm liền trước Các thành viên độc lập thực chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành công ty o Thành viên hội đồng quản trị phải Đại hội đồng cổ đông bầu Thành viên Hội đồng quản trị, thành viên độc lập Hội đồng quản trị đáp ứng đủ điều kiện quy định không đương nhiên trở thành thành viên Hội đồng quản trị Cá nhân muốn trở thành viên Hội đồng quản trị Thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải tự ứng cử đề cử sau Đại hội đồng cổ đông bầu Cuộc họp đại hội đồng cổ đông  Điều kiện tiêu chuẩn làm giám đốc công ty cổ phần Căn Điều 162 Luật Doanh nghiệp 2020 điều kiện, tiêu chuẩn làm giám đốc công ty cổ phần gồm: Hội đồng quản trị bổ nhiệm thành viên Hội đồng quản trị thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị; chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền, nghĩa vụ giao Nhiệm kỳ Giám đốc Tổng giám đốc không 05 năm bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Điểm c Khoản Điều 155 Luật doanh nghiệp quy định, thành viên độc lập Hội đồng quản trị người có vợ chồng, cha đẻ, cha ni, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty cơng ty Tuy nhiên, dựa vào mơ hình tổ chức quản lý 10 cơng ty lựa chọn cấu thành viên hội đồng quản trị khác nhau, cụ thể Khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp quy định có loại hình tổ chức quản lý: “1 Trừ trường hợp pháp luật chứng khoán có quy định khác, cơng ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: a) Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt; b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ủy ban kiểm tốn trực thuộc Hội đồng quản trị Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ Ủy ban kiểm toán quy định Điều lệ công ty quy chế hoạt động Ủy ban kiểm toán Hội đồng quản trị ban hành” Nếu trường hợp cơng ty có khơng có ban kiểm sốt phải có thành viên độc lập Hội đồng quản trị người thân gia đình thành viên hội đồng quản trị thành viên độc lập Mặt khác, mơ hình tổ chức quản lý cơng ty có ban kiểm sốt, người thân gia đình hồn tồn tham gia vào hội đồng quản trị công ty Tuy nhiên, đề không nhắc đến việc cơng ty cổ phần Hoa Đào có ban kiểm sốt hay khơng, cơng ty có khơng có ban kiểm sốt phải có thành viên độc lập Hội đồng quản trị việc bầu ông bà: Nguyễn, Trần, Lê, Mai, Đinh vào Hội đồng quản trị ông Mai làm giám đốc công ty cổ phần Hoa Đào trái với quy định pháp luật Ngược lại, cơng ty có ban kiểm sốt, việc bầu thành viên vào Hội đồng quản trị giám đốc công ty hợp pháp Câu Điểm a Khoản Điều 162 Luật doanh nghiệp 2020 quy định Giám đốc Tổng giám đốc có quyền nghĩa vụ: “Quyết định vấn đề liên quan đến công việc kinh doanh ngày công ty mà không thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị” Tuy nhiên, số trường hợp định giao dịch công ty cổ phần phải có chấp 11 thuận Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị Điều 167 Luật doanh nghiệp 2020 quy định hợp đồng, giao dịch phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận Cụ thể: Theo Khoản 1, Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận: giao dịch công ty với cổ đông, người đại diện ủy quyền cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông công ty người có liên quan họ; giao dịch công ty với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người có liên quan họ; giao dịch công ty với doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quản trị, Kiểm soát viên, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác cơng ty sở hữu phần vốn góp cổ phần người có liên quan họ sở hữu sở hữu riêng phần vốn góp cổ phần 10% vốn điều lệ Theo Khoản 2, Hội đồng quản trị chấp thuận: hợp đồng giao dịch có giá trị nhỏ 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài chính, gần tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty Theo Khoản 3, Đại hội đồng cổ đông: hợp đồng giao dịch khác hợp đồng, giao dịch quy định khoản Điều này; Hợp đồng, giao dịch vay, cho vay, bán tài sản có giá trị lớn 10% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần cơng ty cổ đông sở hữu từ 51% tổng số cổ phần có quyền biểu trở lên người có liên quan cổ đơng Mặt khác Điểm h Khoản Điều 153 Luật doanh nghiệp 2020 quy định, Hội đồng quản trị có quyền nghĩa vụ: “Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng, giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông theo quy định điểm d khoản Điều 138, khoản khoản Điều 167 Luật này” Trường hợp này, ông Mai ký hợp đồng số 01/HĐ vay tỷ đồng ngân hàng MB, chấp quyền sử dụng đất quyền sở hữu nhà địa điểm đặt trụ sở công ty, khoản vay lớn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần cơng ty, Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ 12 giá trị khác vượt phạm vi định Giám đốc (người đại diện) theo Điều lệ công ty, phải có biên họp Hội đồng quản trị ký kết hợp đồng tín dụng ngân hàng cơng ty Do đó, việc ký kết hợp đồng số 01/HĐ không phù hợp với quy định pháp luật Ngoài ra, điểm a Khoản Điều 167, Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận giao dịch công ty với cổ đông, người đại diện ủy quyền cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông công ty người có liên quan họ Theo đó, việc kí kết hợp đồng số 02/HĐ thuê máy xúc ông Trần phục vụ cho công việc thi công công ty phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận Vậy việc ký kết hợp đồng số 02/HĐ không phù hợp với quy định pháp luật Và việc ông Nguyễn cho cần biết đồng ý là không Câu Khoản Điều 127 Luật doanh nghiệp quy định Chuyển nhượng cổ phần sau: “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 Luật Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng” Khoản Điều 120 quy định: “Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó” Cơng ty cổ phần Hoa Đào thành lập tháng năm 2021, ngày 23/2/2021 bà Lê chuyển nhượng tồn cổ phần phổ thơng cho ơng Hoàng với giá 450 triệu đồng, thời điểm chuyển nhượng tháng sau công ty thành lập Theo khoản điều 120, bà Lê chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đơng Vì vậy, việc bà chuyển nhượng cho ông Hoàng (không phải cổ đông sáng lập công ty) không với quy định Khoản Điều 120 Luật doanh nghiệp 13 Câu Khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp 2020 quy định: “1 Hội đồng quản trị triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thường niên bất thường Hội đồng quản trị triệu tập họp bất thường Đại hội đồng cổ đông trường hợp sau đây: a) Hội đồng quản trị xét thấy cần thiết lợi ích cơng ty; b) Số lượng thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cịn lại số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật; c) Theo u cầu cổ đơng nhóm cổ đơng quy định khoản Điều 115 Luật này; d) Theo yêu cầu Ban kiểm soát; đ) Trường hợp khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty” Bà Lê chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trong đó, bà Lê lại chuyển nhượng vốn cho ơng Hồng khơng phải cổ đơng sáng lập cơng ty, việc không với quy định pháp luật ảnh hưởng đến lợi ích cơng ty Theo điểm a Khoản Điều 140 Hội đồng quản trị triệu tập họp bất thường Đại hội đồng cổ đơng trường hợp Ngồi ra, Điểm b Khoản Điều 156 Luật doanh nghiệp quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị có quyền nghĩa vụ: “Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ họp; triệu tập, chủ trì làm chủ tọa họp Hội đồng quản trị” Ông Nguyễn Chủ tịch Hội đồng quản trị nên có thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông bất thường theo quy định pháp luật Vậy, việc triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông bất thường công ty cổ phần Hoa Đào hợp pháp Câu Khoản Điều 145 Luật doanh nghiệp quy định điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông sau: “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đơng tiến hành có số 14 cổ đơng dự họp đại diện 50% tổng số phiếu biểu quyết; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” Vốn điều lệ công ty 5,5 tỷ, chia tỷ lệ vốn điều lệ ơng Trần nắm giữ 18,18% cổ phần tương ứng với tỷ đồng, ông Nguyễn nắm giữ 72,72% cổ phần tương ứng với tỷ đồng bà Lê nắm giữ 9,1% cổ phần tương ứng với 500 triệu đồng Trong họp ngày 27/2/2021, họp có số cổ đơng dự họp đủ đại diện cho 50% tổng số phiếu biểu quyết, gồm ông Nguyễn bà Lê, hai người 90,9% Vì vậy, họp ngày 27/2/2021 công ty tiến hành hợp pháp Câu Khoản 1, Khoản Điều 148 Luật doanh nghiệp quy định: “1 Nghị nội dung sau thông qua số cổ đông đại diện từ 65% tổng số phiếu biểu trở lên tất cổ đông dự họp tán thành, trừ trường hợp quy định khoản 3, Điều này; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định: a) Loại cổ phần tổng số cổ phần loại; b) Thay đổi ngành, nghề lĩnh vực kinh doanh; c) Thay đổi cấu tổ chức quản lý công ty; d) Dự án đầu tư bán tài sản có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ giá trị khác; đ) Tổ chức lại, giải thể công ty; e) Vấn đề khác Điều lệ công ty quy định Các nghị thông qua số cổ đông sở hữu 50% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp tán thành, trừ trường hợp quy định khoản 1, 3, Điều này; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” Trong họp Hội đồng thành viên ngày 15/6/2021, số phiếu đại diện đạt 72,72% tổng số phiếu biểu thành viên dự họp Nghị thơng qua Như vậy, việc thông qua nghị với đồng ý ông Nguyễn hợp pháp 15 Câu Theo quy định Điểm b Khoản Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020, Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định Luật Cán bộ, công chức Luật Viên chức khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Ngoài ra, Khoản Điều 19 Luật Viên chức năm 2010 quy định: “Những việc khác viên chức không làm theo quy định Luật phòng, chống tham nhũng, Luật thực hành tiết kiệm, chống lãng phí quy định khác pháp luật có liên quan” Theo Điểm d Khoản Điều 20 Luật phòng, chống tham nhũng năm 2018 quy định người có chức vụ, quyền hạn quan, tổ chức, đơn vị không được: “Thành lập, giữ chức danh, chức vụ quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã thuộc lĩnh vực mà trước có trách nhiệm quản lý thời hạn định theo quy định Chính phủ” Có thể thấy, việc ơng Mai viên chức nhà nước theo quy định pháp luật, ông Mai không đứng thành lập quản lý công ty Giám đốc người trực tiếp thực công việc quản lý công ty nên ông Mai làm giám đốc công ty dù ngành nghề có liên quan đến đơn vị mà ơng làm hay không Căn theo điểm b Khoản Điều 75 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP Chính phủ đăng ký doanh nghiệp sau: “Trường hợp doanh nghiệp đăng ký có cá nhân, tổ chức thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp: Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức chủ sở hữu, công ty cổ phần cơng ty hợp danh: Phịng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đăng ký thông báo văn yêu cầu doanh nghiệp thay đổi thành viên cổ đông thuộc đối tượng không quyền thành lập doanh nghiệp thời hạn 30 ngày kể từ ngày thơng báo Q thời hạn nói mà doanh nghiệp không đăng ký thay đổi thành viên cổ đơng Phịng Đăng ký kinh doanh thơng báo hành vi vi phạm đồng thời định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” 16 Vậy trường hợp này, phát ông Mai viên chức nhà nước, Phòng Đăng ký kinh doanh nơi công ty cổ phần Hoa Đào đăng ký thông báo văn yêu cầu công ty thay đổi thành viên cổ đông thuộc đối tượng không quyền thành lập doanh nghiệp thời hạn 30 ngày kể từ ngày thông báo Q thời hạn nói mà cơng ty cổ phần Hoa Đào không đăng ký thay đổi thành viên cổ đơng Phịng Đăng ký kinh doanh thơng báo hành vi vi phạm đồng thời định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Câu 10 Khi xảy tranh chấp nội doanh nghiệp, áp dụng cách giải giải vụ tranh chấp kinh doanh thương mại, bao gồm: Thứ nhất, phương thức thương lượng Thương lượng phương thức giải tranh chấp thông qua việc bên tranh chấp bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ bất đồng phát sinh để loại bỏ tranh chấp mà khơng cần có trợ giúp hay phán bên thứ ba Phương thức thương lượng thực chế tự giải thông qua việc bên tranh chấp gặp bàn bạc, thỏa thuận để giải bất đồng mà khơng cần có diện bên thứ ba Quá trình thương lượng bên không chịu ràng buộc quy định pháp luật trình tự, thủ tục giải Với phương thức này, việc thực thi kết thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà khơng có chế pháp lý bảo đảm việc thực thi thỏa thuận bên trình thương lượng Thứ hai, phương thức hòa giải Hòa giải việc bên thương lượng để giải tranh chấp với hỗ trợ hòa giải viên bên thứ ba Hòa giải phương thức giải tranh chấp không tuân theo pháp luật, thực hồn tồn dựa thiện chí bên Q trình hịa giải bên tranh chấp khơng chịu chi phối quy định có tính khn mẫu, bắt buộc pháp luật thủ tục hòa giải 17 Giống phương thức thương lượng, kết hòa giải thành thực thi hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà chế pháp lý bảo đảm thi hành cam kết bên trình hịa giải Ưu điểm hịa giải hội thành cơng cao có người thứ ba làm trung gian hòa giải cho bên Nhược điểm uy tín bí mật kinh doanh bị ảnh hưởng, ngồi bên cịn tốn chi phí dịch vụ cho người thứ ba đứng hòa giải cho bên Thứ ba, giải tranh chấp trọng tài Cơ chế giải tranh chấp trọng tài phương thức giải thông qua hoạt động Trọng tài viên với kết cuối phán trọng tài buộc bên tôn trọng thực Đây kết hợp hai yếu tố thỏa thuận trọng tài Thỏa thuận tiền đề cho việc phán khơng thể có phán thoát ly khỏi yếu tố thỏa thuận Giải tranh chấp thương mại trọng tài tiến hành có yêu cầu bên tranh chấp tranh chấp phải thuộc thẩm quyền giải trọng tài Chủ thể giải tranh chấp thương mại trọng tài viên Đây phương thức đảm bảo quyền tự định đoạt cao bên mà bên tranh chấp thống nhất, thỏa thuận lựa chọn trung tâm trọng tài, trọng tài viên, địa điểm giải quyết, luật áp dụng Tuy nhiên, giải tranh chấp trọng tài có nhược điểm: trọng tài quan quyền lực nhà nước nên xét xử, trường hợp cần áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm đảm bảo chứng cứ, trọng tài định mang tính chất bắt buộc điều mà phải yêu cầu Tòa án thi hành phán Trong thực tiễn thực định trọng tài hoàn toàn phụ thuộc vào ý thức tự nguyện bên Tuy nhiên, doanh nghiệp nước ta chưa coi trọng việc giải tranh chấp trọng tài nên chưa có ý thức tự giác thực Thứ tư, giải tranh chấp Toà án 18 Giải tranh chấp thương mại tòa án phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước tòa án thực theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ Tịa án giải tranh chấp thương mại có yêu cầu bên tranh chấp tranh chấp phải thuộc thẩm quyền giải tịa án Việc giải theo trình tự, thủ tục tố tụng chặt chẽ, hiệu lực phán có tính khả thi cao so với trọng tài Do quan xét xử Nhà nước nên phán tịa án có tính cưỡng chế cao Nếu khơng chấp hành bị cưỡng chế, đưa tịa án quyền lợi người thắng kiện đảm bảo bên thua kiện có tài sản để thi hành án Nguyên tắc xét xử cơng khai Tịa án có tính răn đe thương nhân kinh doanh vi phạm pháp luật nguyên tắc xem tiến bộ, mang tính răn đe đơi lại cản trở doanh nhân bí mật kinh doanh bị tiết lộ uy tín thương trường bị giảm sút Phán tòa án án, định nhân danh nhà nước đảm bảo thi hành sức mạnh quyền lực nhà nước Tuy nhiên, phán tòa án thường bị kháng cáo Q trình tố tụng bị trì hỗn kéo dài, phải qua nhiều cấp xét xử, ảnh hưởng đến trình sản xuất, kinh doanh 19 ... thành viên lại” – Đối với Doanh nghiệp tư nhân: Theo khoản Điều 189 Luật doanh nghiệp 2020: “Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tự đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ... Chính phủ đăng ký doanh nghiệp sau: ? ?Trường hợp doanh nghiệp đăng ký có cá nhân, tổ chức thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp: Đối với công... chủ doanh nghiệp tư nhân phải góp đủ đảm bảo đủ đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản doanh nghiệp tư nhân mà thành lập Trong tình đề bài: