KHÁI QUÁT CHUNG
Doanh nghiệp tư nhân
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 (LDN 2020), khái niệm này vẫn được kế thừa từ Luật Doanh nghiệp năm 2014 (LDN 2014).
DNTN là hình thức kinh doanh do một cá nhân đầu tư và điều hành trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý Loại hình này không có tư cách pháp nhân, nghĩa là không có tài sản riêng biệt, do đó, khi phát sinh trách nhiệm tài sản, chủ DNTN phải sử dụng toàn bộ tài sản cá nhân của mình để giải quyết, ngoài tài sản đã đăng ký kinh doanh.
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là loại hình doanh nghiệp duy nhất không có tư cách pháp nhân, dẫn đến việc không có sự độc lập về tài sản giữa chủ doanh nghiệp và doanh nghiệp Sự thiếu tư cách pháp nhân này gây ra những khó khăn nhất định và hạn chế hoạt động thương mại của DNTN theo quy định của pháp luật hiện hành, chẳng hạn như việc không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào.
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) là hình thức doanh nghiệp do một cá nhân sở hữu, nổi bật với cấu trúc tổ chức đơn giản và gọn nhẹ Sự độc lập trong quyền sở hữu giúp chủ doanh nghiệp dễ dàng và nhanh chóng đưa ra quyết định trong quá trình kinh doanh.
2 Xem khoản 1 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020.
3 Xem khoản 1 Điều 183 Luật Doanh nghiệp 2014.
Bùi Thị Hằng Nga, Trương Ngọc Hiển và Giản Thị Lê Na (2019) đã biên soạn cuốn sách "Pháp luật Doanh nghiệp: Quy định và tình huống", xuất bản bởi Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh, trang 63 Cuốn sách cung cấp cái nhìn sâu sắc về các quy định pháp luật liên quan đến doanh nghiệp, cùng với những tình huống thực tiễn giúp người đọc hiểu rõ hơn về luật doanh nghiệp.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Chủ DNTN có quyền quyết định toàn bộ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, bao gồm việc sử dụng lợi nhuận sau thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính theo quy định pháp luật.
Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) có quyền tự mình quản lý hoặc thuê Giám đốc/Tổng giám đốc để điều hành hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, chủ DNTN vẫn phải chịu trách nhiệm toàn bộ về mọi hoạt động của doanh nghiệp.
Chủ DNTN đóng vai trò là người đại diện theo pháp luật, đại diện cho doanh nghiệp trong các vụ việc dân sự, bao gồm cả nguyên đơn, bị đơn và các bên có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan Họ có trách nhiệm thực hiện quyền và nghĩa vụ của DNTN theo quy định của pháp luật trước Trọng tài và Tòa án.
Chủ DNTN là người đại diện theo pháp luật duy nhất, cho thấy cơ cấu tổ chức của DNTN rất đơn giản và chuyên quyền DNTN hoạt động như một tổ chức kinh doanh độc lập, không phải là tổ chức liên kết hợp tác từ góc độ pháp lý.
1.2.3 Vốn điều lệ và chế độ tài chính
Vốn điều lệ của Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) cần tuân thủ quy định pháp luật Khi có nhu cầu tăng hoặc giảm vốn điều lệ, chủ DNTN phải thông báo về sự thay đổi này với Phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã thực hiện đăng ký.
Doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề yêu cầu vốn pháp định chỉ có thể giảm vốn điều lệ nếu mức vốn sau khi giảm vẫn không thấp hơn mức vốn pháp định quy định cho ngành nghề đó.
Vốn đầu tư của DNTN được quy định tại Điều 189 LDN 2020 như sau:
Chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) tự chịu trách nhiệm đăng ký vốn đầu tư, bao gồm tổng số vốn bằng Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác Việc đăng ký cần phải chính xác và chi tiết, trong đó đối với vốn bằng tài sản khác, cần ghi rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của từng loại.
Tất cả vốn và tài sản, bao gồm cả vốn vay và tài sản thuê, cần được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp, tuân thủ theo quy định của pháp luật.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Chủ DNTN có quyền điều chỉnh vốn đầu tư của mình trong quá trình hoạt động kinh doanh Mọi thay đổi về vốn đầu tư, bao gồm cả việc tăng hoặc giảm, cần được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán Đặc biệt, nếu vốn đầu tư giảm xuống thấp hơn mức đã đăng ký, chủ DNTN phải thực hiện thủ tục đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh trước khi tiến hành giảm vốn.
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (Công ty TNHHMTV) là doanh nghiệp do một cá nhân hoặc tổ chức làm chủ, chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi vốn điều lệ Luật Doanh nghiệp năm 1999 (LDN 1999) lần đầu tiên công nhận loại hình này, nhưng chưa phù hợp cho nhà đầu tư tư nhân Đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 (LDN 2005), cá nhân được phép làm chủ sở hữu công ty TNHHMTV Các quy định về Công ty TNHHMTV tiếp tục được kế thừa và cải tiến trong LDN 2014 và LDN 2020, mang lại sự rõ ràng và chi tiết hơn cho loại hình doanh nghiệp này, đáp ứng sự phát triển của xã hội.
2.2.1 Tư cách chủ sở hữu
Theo quy định về Công ty TNHHMTV, chủ sở hữu có thể là cá nhân hoặc tổ chức, và tư cách chủ sở hữu được xác lập khi không thuộc nhóm đối tượng bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp theo khoản 2 Điều 17 LDN 2020 Việc xác lập tư cách này có thể được thực hiện qua nhiều hình thức khác nhau.
- Tổ chức, cá nhân là người đầu tư vốn thành lập công ty.
5 Xem khoản 1 Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020
6 Xem khoản 1 Điều 73 Luật Doanh nghiệp 2014
7 Xem Điều 46 Luật Doanh nghiệp năm 1999
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Xác lập tư cách chủ sở hữu công ty thông qua hình thức thừa kế có nghĩa là khi chủ sở hữu hiện tại qua đời, người thừa kế theo di chúc hoặc theo quy định của pháp luật sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc thành viên của công ty.
Trong trường hợp công ty bị giải thể hoặc phá sản, việc xác lập tư cách chủ sở hữu trở nên quan trọng Người nhận chuyển nhượng phần vốn góp của chủ sở hữu sẽ trở thành chủ sở hữu mới của công ty.
Theo Điều 78 LDN 2020, có các hình thức đặc biệt liên quan đến quyền của chủ sở hữu công ty Luật cũng quy định việc chấm dứt tư cách chủ sở hữu trong các trường hợp như cá nhân chủ sở hữu qua đời, tổ chức bị giải thể hoặc phá sản, hoặc khi chủ sở hữu chuyển nhượng hoặc tặng toàn bộ phần vốn góp Trong những tình huống này, tư cách chủ sở hữu cũ sẽ tự động chấm dứt, và chủ sở hữu mới sẽ được xác lập theo quy định của pháp luật.
Quyền hạn và nghĩa vụ của chủ sở hữu trong Công ty TNHHMTV được quy định trong LDN 2020 thể hiện vai trò quan trọng của họ trong việc thành lập, quản trị và điều hành công ty So với LDN 2014, LDN 2020 đã có những thay đổi nhất định về quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu, nhấn mạnh sự phát triển trong quản lý doanh nghiệp.
Chủ sở hữu công ty có quyền quyết định về cơ cấu tổ chức quản lý, đồng thời có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm và bãi nhiệm chức vụ Kiểm soát viên của công ty.
Xóa bỏ quyền quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản theo báo cáo tài chính gần nhất của công ty, hoặc một tỷ lệ, giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty.
- Chủ sở hữu công ty có quyền phát hành trái phiếu.
- Xóa bỏ quyền quyết định đầu tư, kinh doanh và quản trị nội bộ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác.
8 Xem khoản 3 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
9 Xem khoản 6 Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
10 Xem Điều 78 Luật Doanh nghiệp 2020
Sách tham khảo "Pháp luật Doanh nghiệp: Quy định và tình huống" do Bùi Thị Hằng Nga, Trương Ngọc Hiển và Giản Thị Lê Na biên soạn, được xuất bản bởi Nhà xuất bản Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh vào năm 2019, cung cấp những kiến thức quan trọng về quy định pháp luật trong lĩnh vực doanh nghiệp Nội dung cuốn sách gồm các tình huống thực tiễn, giúp người đọc hiểu rõ hơn về các quy định pháp lý và ứng dụng trong quản lý doanh nghiệp.
12 Xem Điều 75, 76 Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 76, 77 Luật Doanh nghiệp 2020
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Mặc dù có nhiều thay đổi trong quyền sở hữu, các quyền này vẫn được phân chia thành hai nhóm chính: quyền quản lý và điều hành doanh nghiệp, và quyền liên quan đến tài sản Đối với tổ chức sở hữu, quyền được quy định tại khoản 1 Điều 76 LDN 2020, với các quyền quản lý, điều hành được nêu rõ tại các điểm a, b, c, d, đ, i, k, m, và quyền liên quan đến tài sản tại các điểm e, g, h, l, n Trong trường hợp cá nhân là chủ sở hữu, quyền cũng được quy định tại khoản 2 Điều 76 LDN 2020 Đối với nghĩa vụ của chủ sở hữu trong công ty TNHHMTV, LDN 2020 giữ nguyên quy định như LDN 2014 mà không phân biệt giữa cá nhân và tổ chức.
Công ty TNHHMTV có tư cách pháp nhân kể từ khi nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, đảm bảo đáp ứng đầy đủ các điều kiện về pháp nhân theo khoản 1 Điều 74 Bộ luật Dân sự 2015.
Để thành lập công ty hợp pháp, cá nhân hoặc tổ chức cần tuân thủ quy định của pháp luật, đảm bảo không thuộc các đối tượng bị cấm theo khoản 2 Điều 17 của Luật Doanh Nghiệp 2020.
Cơ cấu tổ chức của công ty được xác định bởi chủ sở hữu, có thể là cá nhân hoặc tổ chức Nếu chủ sở hữu là tổ chức, cơ cấu quản lý sẽ tuân theo Điều 79 của Luật Doanh Nghiệp (LDN) 2020 Ngược lại, nếu chủ sở hữu là cá nhân, cơ cấu tổ chức và hoạt động sẽ được quy định tại Điều 85 LDN 2020.
Công ty cần có tài sản độc lập, tách biệt với tài sản của cá nhân và tổ chức khác, đồng thời phải tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Chủ sở hữu công ty, là cá nhân, cần phân biệt rõ ràng giữa chi tiêu cá nhân và chi tiêu liên quan đến công ty Tài sản của công ty phải hoàn toàn độc lập và không liên quan đến tài sản của bất kỳ tổ chức hay cá nhân nào khác Hơn nữa, công ty phải tự gánh vác trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của mình.
13 Xem Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2020
14 Xem Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2020
15 Xem Điều 74 Luật Doanh nghiệp 2020
16 Xem khoản 3 Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2020
Công ty TNHHMTV phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các nghĩa vụ tài chính và thiệt hại phát sinh do việc không góp, không góp đủ, hoặc không góp đúng hạn vốn điều lệ theo quy định tại Điều 75 LDN 2020 Chủ sở hữu công ty cũng chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản cá nhân của mình trong trường hợp này.
CHUYỂN ĐỔI TỪ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN THÀNH CÔNG
Điều kiện chuyển đổi
Căn cứ khoản 1 Điều 205 LDN 2020, DNTN có thể chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV theo quyết định của chủ DNTN nếu đáp ứng đủ các điều kiện sau đây:
- DNTN có đủ các điều kiện quy định tại Khoản 1 Điều 27 LDN 2020;
Chủ DNTN cam kết chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ chưa thanh toán Họ cũng cam kết thanh toán đầy đủ số nợ khi đến hạn.
Chủ DNTN cần có thỏa thuận bằng văn bản với các bên liên quan của hợp đồng chưa thanh lý, cho phép công ty chuyển đổi, tiếp nhận và tiếp tục thực hiện các hợp đồng đó.
Chủ DNTN phải cam kết bằng văn bản hoặc có thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có của DNTN.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Hồ sơ đăng ký chuyển đổi
Hồ sơ chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHH một thành viên (TNHHMTV) được quy định theo Luật Doanh nghiệp 2020 và Điều 24, 26 trong Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020.
Trình tự, thủ tục nộp hồ sơ đăng ký chuyển đổi
Sau khi hoàn tất các điều kiện đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo quy định tại khoản 1 Điều 205 LDN 2020, công ty có thể tiến hành chuyển đổi loại hình thông qua 04 bước theo trình tự và thủ tục được quy định tại Điều 33 Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020.
Hậu quả pháp lý của việc chuyển đổi
Sau khi chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, cơ cấu tổ chức, chế độ tài chính và các vấn đề pháp lý sẽ có sự thay đổi, dẫn đến những hậu quả pháp lý khác nhau Khi chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHH Một thành viên (TNHHMTV), công ty mới sẽ kế thừa quyền và nghĩa vụ của DNTN kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
25 Xem Điều 24, 26 Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp năm 2020
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
BÌNH LUẬN
So sánh đặc điểm của hai loại hình doanh nghiệp
1 1 So sánh một số đặc điểm Đặc điểm DNTN
Chủ sở hữu Cá nhân
Tư cách pháp lý Không có tư cách pháp nhân.
Chủ sở hữu doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm vô hạn về mọi hoạt động của doanh nghiệp, có nghĩa là họ sẽ dùng toàn bộ tài sản của mình để đảm bảo cho các nghĩa vụ tài chính và pháp lý của doanh nghiệp.
Có tư cách pháp nhân.
Chủ sở hữu công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác trong giới hạn số vốn điều lệ của doanh nghiệp, đảm bảo nguyên tắc trách nhiệm hữu hạn.
Góp vốn - Chủ sở hữu sẽ phải góp đủ và đảm bảo đủ ngay khi đăng ký thành lập DNTN.
- Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữucho doanh nghiệp.
Chủ sở hữu doanh nghiệp cần phải đóng góp đủ và đúng loại tài sản đã cam kết trong vòng 90 ngày kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
- Trường hợp 1: Tài sản đã đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.
- Trường hợp 2: Tài sản không đăng ký quyền sở hữu phải có xác nhận bằng biên bản trừ trường hợp được thực hiện thông qua tài khoản.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Thay đổi vốn - Trong quá trình hoạt động, điều lệ chủ sở hữu có quyền thay đổi vốn đầu tư (tăng hoặc giảm).
Chủ doanh nghiệp chỉ được giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn mức đã đăng ký sau khi hoàn tất thủ tục đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh.
Quyền phát hành Không được phát hành trái trái phiếu phiếu hay bất kỳ một loại chứng khoán nào.
+ Trường hợp 1: Chủ sở hữu góp thêm hoặc huy động thêm vốn góp của người khác.
+ Trường hợp 2: tăng vốn điều lệ bằng việc huy động thêm phần vốn góp của người khác thì phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp.
+ Trường hợp 1: Hoàn trả một phần vốn góp trong vốn điều lệ của công ty theo quy định của luật.
+ Trường hợp 2: Vốn điều lệ không được chủ sở hữu thanh toán đầy đủ và đúng hạn.
Có thể phát hành trái phiếu.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Cơ cấu tổ chức Chủ sở hữu quản lý trực tiếp hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Có thể lựa chọn 01 trong 02 mô hình sau:
– Chủ tịch công ty, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc;
– Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Hạn chế quyền góp vốn, mua cổ phần vốn góp của doanh nghiệp
Cá nhân không được quyền góp vốn nhưng không bị hạn chế trong việc thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp tại công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần.
Thứ nhất, cơ cấu quản lý đơn giản, không có hội đồng thành viên hay ban kiểm soát viên như Công ty TNHHMTV.
Luật Doanh nghiệp 2020 đã đơn giản hóa quy định về Doanh nghiệp tư nhân (DNTN), trong đó DNTN không có tư cách pháp nhân và không cần phải lo lắng về việc tách bạch tài sản kinh doanh với tài sản cá nhân Với chỉ một người làm chủ, cơ cấu tổ chức của DNTN rất đơn giản, giúp tăng cường tính linh hoạt trong hoạt động của loại hình doanh nghiệp này.
Thứ ba, chi phí quản lí thấp Với cơ cấu nhỏ doanh nghiệp sẽ tránh được việc phải trả lương cho bộ máy điều hành lớn.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) thường thiếu sự minh bạch về tài sản và lợi nhuận Theo Luật Doanh nghiệp 2020, chủ DNTN có quyền điều chỉnh vốn đầu tư, nhưng không có quy định rõ ràng về việc ai sẽ đảm bảo tính chính xác của các ghi chép kế toán này.
DNTN thiếu minh bạch trong quản lý, khi chủ đầu tư nắm toàn quyền quyết định mọi hoạt động kinh doanh mà không bị kiểm soát hay kiềm chế từ các cơ quan khác trong doanh nghiệp.
DNTN không có tư cách pháp nhân, dẫn đến sự phụ thuộc vào chủ sở hữu, gây ra vấn đề không chia sẻ rủi ro Điều này khiến chủ đầu tư dễ rơi vào tình trạng "lời ăn lỗ chịu", vì họ phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản cá nhân cho mọi khoản nợ của doanh nghiệp, bao gồm cả nợ phát sinh trong và ngoài kinh doanh.
Các doanh nghiệp tư nhân Việt Nam đang gặp khó khăn trong việc đổi mới và không dám rời khỏi vùng an toàn, điều này khiến họ chậm chân trong việc bắt kịp xu thế thương mại hiện đại.
1.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Chủ sở hữu có quyền thu hồi toàn bộ giá trị tài sản của công ty sau khi hoàn tất quá trình giải thể hoặc phá sản, và chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn đã cam kết, khác với trách nhiệm vô hạn mà các doanh nghiệp tư nhân phải gánh chịu.
Thứ hai, nhiều lựa chọn đối với vị trí người đại diện hơn so với loại hình DNTN.
Công ty TNHHMTV có tư cách pháp nhân, khác với DNTN, mang lại sự ổn định cho doanh nghiệp, giúp việc tồn tại hay chấm dứt doanh nghiệp không bị ảnh hưởng bởi các yếu tố từ các chủ thể khác Ngoài ra, tư cách pháp nhân còn đơn giản hóa đời sống pháp lý cho doanh nghiệp.
26 Xem thêm khoản 3 Điều 189 Luật doanh nghiệp 2020
27 Xem thêm khoản 1 Điều 190 Luật doanh nghiệp 2020
28 Xem thêm: Vũ Long (2020), “Là trụ đỡ kinh tế, nhưng nhiều doanh nghiệp tư nhân "không muốn lớn"", Báo Lao Động, truy cập ngày 23/11/2020.
Việc không công nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp dẫn đến việc tất cả các thành viên phải tham gia vào việc xác lập giao dịch, gây khó khăn trong việc giải quyết nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của doanh nghiệp Điều này có thể làm tăng độ phức tạp và rủi ro cho các cá nhân liên quan trong quá trình hoạt động kinh tế.
Công ty TNHH là lựa chọn lý tưởng cho các nhà đầu tư nhỏ và vừa trong môi trường thương mại hiện nay, vì nó kết hợp những ưu điểm nổi bật của công ty hợp danh và công ty cổ phần.
Việc vận hành Công ty TNHHMTV phụ thuộc vào năng lực của chủ sở hữu, yêu cầu sự đồng bộ và nhất quán trong quản lý Để công ty hoạt động hiệu quả, chủ sở hữu cần có khả năng điều chỉnh kịp thời, tránh tình trạng hạn chế năng lực kinh doanh và sức sản xuất.
Những điểm mới trong quy định về chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo Luật Doanh nghiệp 2020 21 1 Những bất cập khi áp dụng Luật Doanh nghiệp 2020
2 1 Những bất cập khi áp dụng Luật Doanh nghiệp 2020
Dựa trên quy định của LDN 2020 và Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký doanh nghiệp (30/9/2020), có thể nhận thấy một số bất cập trong quá trình áp dụng.
2.1.1 Về điều kiện chuyển đổi
Điều kiện chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHHMTV theo LDN 2020 tương tự như LDN 2014, ngoại trừ việc chủ DNTN phải là chủ sở hữu của DNTN Các điều kiện cần thiết bao gồm: cam kết chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản cho các khoản nợ chưa thanh toán; thỏa thuận bằng văn bản với các bên hợp đồng chưa thanh lý về việc công ty tiếp nhận và thực hiện hợp đồng; và cam kết hoặc thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn về việc tiếp nhận lao động hiện có Tuy nhiên, vẫn tồn tại một số bất cập trong các điều kiện này.
Theo Điều 205 LDN 2020, khi DNTN chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV, chủ DNTN chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi tài sản nhất định, thay vì chịu trách nhiệm vô hạn như trước Do đó, LDN 2020 cần bổ sung quy định về thỏa thuận giữa chủ DNTN và chủ nợ để đảm bảo việc thanh toán các khoản nợ riêng biệt.
Doanh nghiệp tư nhân tại Việt Nam đóng vai trò quan trọng trong cộng đồng doanh nghiệp ngoài nhà nước, theo nghiên cứu của Trương Vĩnh Xuân (2011) Bài viết được đăng trên Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp và có thể được truy cập vào ngày 24/11/2020 Thông tin chi tiết có sẵn tại địa chỉ: .
30 Xem khoản 1 Điều 205 Luật Doanh nghiệp 2020
Tải xuống TIEU LUAN MOI tại địa chỉ skknchat@gmail.com để chuyển giao cho công ty TNHHMTV 31 Thỏa thuận này rất quan trọng do tính chất phức tạp liên quan đến tài sản riêng của chủ doanh nghiệp tư nhân.
Việc xem xét các thỏa thuận bằng văn bản giữa các bên liên quan đến hợp đồng chưa thanh lý là rất quan trọng, đặc biệt khi công ty được chuyển đổi tiếp nhận và tiếp tục thực hiện các hợp đồng đó Chủ DNTN tự mình thỏa thuận với các bên có thể không hoàn toàn phù hợp, vì các chủ thể góp vốn khác trong công ty cũng có quyền được biết về những thỏa thuận này Điều này đảm bảo rằng tất cả các bên liên quan đều được thông báo và bảo vệ lợi ích của mình trong quá trình thực hiện hợp đồng.
2.1.2 Về hồ sơ chuyển đổi
Về hồ sơ chuyển đổi loại hình doanh nghiệp được quy định trong Điều 26
Dự thảo Nghị định Chính phủ về Đăng ký kinh doanh năm 2020 quy định rõ ràng về việc chuyển đổi từ Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) sang Công ty TNHH một thành viên (TNHHMTV) Chủ DNTN cần chuẩn bị đầy đủ các loại giấy tờ theo yêu cầu tại Điều 26 của dự thảo.
2020) Tuy nhiên, có thể thấy một vài bất cập như:
Các giấy tờ thỏa thuận riêng giữa chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) và các bên liên quan, bao gồm chủ nợ, các bên trong hợp đồng và các chủ thể góp vốn, cần được nộp để minh chứng cho việc công khai đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Điều này đảm bảo tính minh bạch và hợp pháp trong quá trình chuyển đổi.
Hồ sơ mà chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) nộp chưa được quy định rõ ràng trong luật, dẫn đến khó khăn trong việc giải quyết các vấn đề phát sinh sau khi đăng ký chuyển đổi Vì vậy, cần đảm bảo rằng các loại hồ sơ đã nộp được xem xét đầy đủ về tính minh bạch và rõ ràng, nhằm đảm bảo sự hiểu biết của các bên liên quan.
TS Bùi Xuân Hải (2019) đã đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện Dự thảo Luật sửa đổi và bổ sung một số điều của Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp Bài viết được đăng trên Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 12 (388) vào tháng 6/2019, cung cấp cái nhìn sâu sắc về những điểm cần cải thiện trong hệ thống pháp luật liên quan đến đầu tư và doanh nghiệp.
Bài viết của TS Bùi Xuân Hải (2019) đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện Dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp Nghiên cứu được công bố trong Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 12 (388) vào tháng 6/2019, cung cấp cái nhìn sâu sắc về các vấn đề pháp lý liên quan đến đầu tư và doanh nghiệp tại Việt Nam.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com chủ thể có liên quan đối với việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ DNTN thành công ty TNHHMTV.
2.1.3 Về trình tự, thủ tục nộp hồ sơ
Vấn đề trình tự và thủ tục nộp hồ sơ không chỉ tồn tại trong quy trình đăng ký doanh nghiệp mà còn ở nhiều quy trình pháp lý khác, gây ra những bất cập Thời gian xử lý các thủ tục hành chính rườm rà là một điểm yếu lớn trong hệ thống quản lý hành chính tại Việt Nam.
Trình tự, thủ tục nộp hồ sơ đăng ký thay đổi loại hình doanh nghiệp diễn ra qua
Để thực hiện LDN 2020 một cách hiệu quả, chủ DNTN chỉ cần thực hiện 4 bước đơn giản: chuẩn bị hồ sơ cần thiết, nộp hồ sơ tại Phòng đăng ký kinh doanh, chờ đợi quá trình kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ và nhận kết quả sau vài ngày.
Tuy nhiên, có hai vấn đề cần lưu ý trong quy định về trình tự và thủ tục đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp:
Trong thời đại công nghệ số hiện nay, việc chờ đợi 03 ngày để hoàn thành thủ tục đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp là một khoảng thời gian khá dài, có thể ảnh hưởng đến hoạt động của doanh nghiệp.
Việc kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký do Phòng đăng ký kinh doanh thực hiện, nhưng luật chưa quy định rõ liệu kiểm tra này có bao gồm tính hợp pháp hay không Hiện tại, quy trình chỉ dừng lại ở việc xác minh tính đầy đủ của hồ sơ và các dấu hiệu cần thiết Cần thiết phải xem xét tính chất pháp lý của hồ sơ, bao gồm việc xác định hồ sơ là thật hay giả và so sánh với hồ sơ gốc để giảm thiểu rủi ro pháp lý trong tương lai.
Sự phù hợp của Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tại Việt Nam và bài học kinh nghiệm từ pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức
Mặc dù ra đời sau các loại hình doanh nghiệp khác, Công ty TNHHMTV vẫn được các nhà đầu tư ưa chuộng nhờ những lợi thế nổi bật Thực tế cho thấy, Công ty TNHHMTV hiện đang dẫn đầu về số lượng doanh nghiệp đăng ký thành lập mới tại Việt Nam.
37 Xem khoản 2 Điều 205 Luật Doanh nghiệp 2020
38 Lê Nam (2016), “Vì sao tôi mở công ty ở Singapore”, Báo Tuổi trẻ, , truy cập ngày 25/12/2020.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com nghiệp 39 , và trong những con số này, có lẽ sẽ không ít những Công ty TNHHMTV là do DNTN chuyển đổi thành.
Công ty TNHHMTV và công ty TNHH từ hai thành viên trở lên có nhiều lợi thế hơn so với DNTN, đặc biệt trong bối cảnh khởi nghiệp hiện nay Các doanh nghiệp khởi nghiệp thường gặp khó khăn về vốn, chủ yếu dựa vào nguồn vốn tự có hạn chế từ các thành viên sáng lập, trong khi khả năng vay vốn ngân hàng và kêu gọi đầu tư rất thấp Nếu chọn DNTN, họ sẽ phải đối mặt với trách nhiệm lớn và nguy cơ phá sản nếu không thành công Hơn nữa, DNTN không thể phát hành trái phiếu hay chứng khoán, khiến việc huy động vốn trở nên khó khăn Do đó, việc chuyển đổi từ DNTN sang Công ty TNHHMTV ngay từ đầu sẽ giúp giảm bớt những khó khăn này cho các doanh nghiệp khởi nghiệp.
Khi chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV, DNTN sẽ trở thành một công ty do một cá nhân sở hữu, mang lại ưu thế về giới hạn chịu trách nhiệm Tuy nhiên, Công ty TNHHMTV cũng tạo ra một số lo ngại cho đối tác, bởi mục tiêu chính của doanh nghiệp là lợi nhuận Một số doanh nghiệp có thể lợi dụng tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn để kinh doanh thiếu trách nhiệm, gây rủi ro cho các bên liên quan.
Một số chủ doanh nghiệp thành lập công ty với mục đích lừa đảo, chiếm dụng vốn của khách hàng và chủ nợ, đặc biệt là thông qua các hoạt động trục lợi.
39 Trần Thị Xuyến (2020), “Thông tin tình hình doanh nghiệp đăng ký tuần 50 (từ ngày 07/12-12/12/2020)”, Cổng thông tin Quốc gia về Đăng ký Doanh nghiệp, truy cập ngày 24/12/2020
Bài viết của Vũ Thị Vân và Vũ Hải Thúy (2020) trên Tạp chí điện tử Tài chính phân tích thực trạng hoạt động của doanh nghiệp khởi nghiệp tại Việt Nam và đề xuất một số giải pháp nhằm cải thiện tình hình Nghiên cứu này cung cấp cái nhìn sâu sắc về những thách thức mà các doanh nghiệp khởi nghiệp đang đối mặt, đồng thời nêu rõ các biện pháp cần thiết để thúc đẩy sự phát triển bền vững trong lĩnh vực này.
Tải xuống TIEU LUAN MOI tại địa chỉ skknchat@gmail.com Việc mua bán khống hóa đơn VAT gây thiệt hại lớn cho ngân sách Trong trường hợp công ty phá sản, khách hàng và chủ nợ chỉ có thể yêu cầu thanh toán từ tài sản của công ty mà không thể yêu cầu thành viên công ty chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân Điều này cho thấy, mặc dù tính chịu trách nhiệm hữu hạn giúp giảm rủi ro cho chủ sở hữu, nhưng nó cũng đẩy phần lớn rủi ro lên khách hàng và chủ nợ.
Mặc dù mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề không bị cấm, nhưng việc cho phép Công ty TNHHMTV tự do hoạt động trong mọi lĩnh vực là không hợp lý Nhiều ngành nghề như y tế, dịch vụ pháp lý, tư vấn thiết kế, kiểm toán, dược phẩm và hóa chất yêu cầu sự an toàn pháp lý cao và trách nhiệm cá nhân lớn từ các chủ thể kinh doanh Những ngành này cần người kinh doanh có ý thức trách nhiệm và cẩn trọng để đảm bảo chất lượng dịch vụ, bảo vệ lợi ích người tiêu dùng và xã hội Do đó, Công ty TNHHMTV chỉ nên được phép kinh doanh trong các lĩnh vực không đòi hỏi trách nhiệm pháp lý và tài sản cao Quy định này không hạn chế quyền tự do kinh doanh mà còn định hướng cho các ngành nghề hoạt động an toàn, hiệu quả và phù hợp với mô hình Công ty TNHHMTV Vì vậy, những chủ sở hữu doanh nghiệp ban đầu hoạt động dưới hình thức DNTN không nên được phép chuyển đổi thành Công ty TNHHMTV trong các ngành nghề nêu trên.
Bài viết của Nguyễn Phương Đông (2020) phân tích thực trạng pháp luật hiện hành liên quan đến công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu, cùng với thực tiễn thi hành tại thành phố Hà Nội Nghiên cứu này được đăng trên Tạp chí Công Thương và có thể truy cập từ ngày 24/12/2020.
Tôi không biết!
42 Nguyễn Vinh Hưng (2018), “Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên trong môi trường thương mại Việt Nam hiện nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp 24 (376), 17-26.
43 Điều 33 Hiến pháp Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013
44 Nguyễn Vinh Hưng (2018), “Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên trong môi trường thương mại Việt Nam hiện nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp 24 (376), 17-26.
Để giảm thiểu rủi ro trong việc thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, chúng ta có thể tham khảo Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn của Cộng hòa Liên bang Đức (GmbHG), quy định rằng một số ngành nghề đặc biệt như ngân hàng, bảo hiểm và vận chuyển cần có sự chấp thuận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Điều này nhằm ngăn chặn việc lợi dụng tính chịu trách nhiệm hữu hạn để kinh doanh thiếu trách nhiệm Thêm vào đó, luật cũng yêu cầu vốn cổ phần tối thiểu là 25.000 euro, điều này khuyến khích các chủ sở hữu doanh nghiệp cân nhắc cẩn thận trong hoạt động kinh doanh và đảm bảo tài sản trước các đối tác, từ đó hạn chế tình trạng trốn nợ.
45 Trần Quỳnh Anh (2012), “Pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức về Công ty Trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí luật học số 4/2012.
TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com
