SỰ TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC VIỆT NAM HIỆN NAY. LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - LÊ THỊ LÂM Sù TIếP NHậN CáC NGUYÊN TắC QUảN TRị CÔNG TY CủA OECD TRONG PHáP LUậT Về TậP ĐOàN KINH Tế NHà N¦íC VIƯT NAM HIƯN NAY LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2015 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - Lấ TH LM Sự TIếP NHậN CáC NGUYÊN TắC QUảN TRị CÔNG TY CủA OECD TRONG PHáP LUậT Về TậP ĐOàN KINH Tế NHà NƯớC VIệT NAM HIệN NAY Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hƣớng dẫn khoa học: PGS.TS NGUYỄN ĐỨC MINH HÀ NỘI - 2015 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN Lê Thị Lâm MỤC LỤC Trang LỜI CAM ĐOAN DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VÀ CHỮ VIẾT TẮT DANH MỤC BIỂU ĐỒ, SƠ ĐỒ MỞ ĐẦU Chƣơng 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TIẾP NHẬN PHÁP LUẬT VÀ CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC 1.1 Quan điểm tiếp nhận pháp luật 1.2 Nội dung nguyên tắc quản trị công ty OECD 10 1.2.1 Quan niệm quản trị công ty OECD 10 1.2.2 Nội dung nguyên tắc quản trị công ty OECD áp dụng doanh nghiệp nhà nƣớc 15 1.3 Một số đặc trƣng tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam 21 1.4 Kinh nghiệm áp dụng Bộ ngun tắc quản trị cơng ty tập đồn kinh tế nhà nƣớc nƣớc thuộc OECD số nƣớc không thuộc OECD 23 1.4.1 Tổng quan kinh nghiệm áp dụng nguyên tắc quản trị công ty nƣớc thành viên OECD 24 1.4.2 Kinh nghiệm Trung Quốc quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 27 1.5 Lợi ích việc áp dụng nguyên tắc quản trị doanh nghiệp OECD tập đoàn kinh tế Nhà nƣớc Việt Nam 29 1.6 Tiểu kết Chƣơng 31 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƢỚC VIỆT NAM TRONG MỐI LIÊN HỆ VỚI CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 33 2.1 Cơ sở pháp lý quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 33 2.2 Thực trạng pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam 37 2.2.1 Các quy định liên quan đến đảm bảo hoạt động Nhà nƣớc với tƣ cách chủ sở hữu 38 2.2.2 Các quy định liên quan đến đối xử công chủ sở hữu tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 44 2.2.3 Các quy định công khai, minh bạch tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 47 2.2.4 Trách nhiệm tập đoàn kinh tế nhà nƣớc giao dịch với bên có liên quan 57 2.2.5 Các quy định trách nhiệm Hội đồng thành viên 59 2.2.6 Vai trò giám sát công ty mẹ công ty giám sát thực mục tiêu chung tập đoàn 62 2.3 Thực tiễn quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam 63 2.3.1 Những ƣu điểm 63 2.3.2 Những hạn chế 68 2.3.3 Nguyên nhân hạn chế 72 2.4 Tiểu kết chƣơng 74 Chƣơng 3: KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƢỚC Ở VIỆT NAM VỚI SỰ CHÚ Ý, THAM KHẢO CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 76 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 76 3.2 Quan điểm tiếp nhận pháp luật bên quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 78 3.3 Cơ chế tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty vào hệ thống pháp luật Việt Nam 80 3.4 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc sở tham khảo nguyên tắc quản trị công ty OECD 82 3.4.1 Vấn đề hoàn thiện khung pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 83 3.4.2 Hoàn thiện quy định pháp luật vai trò chủ sở hữu nhà nƣớc 83 3.4.3 Bổ sung quy định thực thi quyền giám sát chủ sở hữu tập đoàn kinh tế nhà nƣớc 86 3.4.4 Bổ sung hƣớng dẫn để thực quy định quản trị nội mang tính đặc thù tập đồn kinh tế nhà nƣớc đạt hiệu cao 88 3.4.5 Hồn thiện quy định minh bạch thơng tin chế độ kiểm tốn tập đồn kinh tế nhà nƣớc 89 3.5 Giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam 90 3.6 Tiểu kết chƣơng 92 KẾT LUẬN 94 TÀI LIỆU THAM KHẢO 96 DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VÀ CHỮ VIẾT TẮT Ký hiệu chữ viết tắt BKS Ban kiểm soát CIEM Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ƣơng ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông DNNN Doanh nghiệp nhà nƣớc HĐQT Hội đồng quản trị HĐTV Hội đồng thành viên KTNN Kiểm toán nhà nƣớc OECD Tổ chức phát triển hợp tác kinh tế TCT Tổng cơng ty TĐKT Tập đồn kinh tế TNHH Trách nhiệm hữu hạn Nội dung DANH MỤC BIỂU ĐỒ, SƠ ĐỒ Số hiệu Biểu đồ, Sơ đồ Tên Biểu đồ, Sơ đồ Trang Biểu đồ 2.1: Một số tiêu tài Tập đồn dầu khí Việt Nam 65 Biểu đồ 2.2: Đóng góp tập đồn viễn thơng qn đội vào hoạt động an sinh xã hội, từ thiện 66 Sơ đồ 2.1: Sơ đồ tổ chức máy quản lý điều hành EVN 67 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết, thời sự, ý nghĩa lý luận thực tiễn đề tài Mơ hình Tập đồn kinh tế (TĐKT) Việt Nam đƣợc manh nha hình thành từ đầu năm 1990 Đó thí điểm việc thành lập TĐKT nhà nƣớc đƣợc ghi nhận Quyết định số 90/TTg Quyết định số 91/TTg Thủ tƣớng Chính phủ ban hành ngày 7/3/1994 việc tiếp tục xếp doanh nghiệp nhà nƣớc thí điểm thành lập TĐKT nhà nƣớc, sau đƣợc quy định Luật Doanh nghiệp Nhà nƣớc 2003 Luật Doanh nghiệp Nhà nƣớc 2003 hết hiệu lực, TĐKT nhà nƣớc chịu điều chỉnh Luật Doanh nghiệp Cụ thể hơn, quy chế pháp lý nhóm doanh nghiệp quy định Chƣơng VII – Luật Doanh nghiệp 2005 nhóm cơng ty Tính đến tháng 31 tháng 03 năm 2014, nƣớc có 12 Tập đồn kinh tế nhà nƣớc Tuy nhiên, hiệu hoạt động TĐKT nhà nƣớc lại không đạt đƣợc mục tiêu đƣợc chủ sở hữu nhà nƣớc giao cho thực Sự thất bại thí điểm thành lập hoạt động số TĐKT nhà nƣớc cho thấy cịn nhiều vƣớng mắc chế pháp lý mơ hình TĐKT vấn đề quản trị TĐKT nhà nƣớc Quy chế pháp lý quản trị TĐKT nhiều bất cập chƣa xây dựng cấu tổ chức quản lý hợp lý, chƣa thể đƣợc vai trò đại diện chủ sở hữu nhà nƣớc, hoạt động cơng ty tập đồn cịn mang nặng tính hành chính, mệnh lệnh, khơng tạo đƣợc độc lập quản lý điều hành doanh nghiệp, tính trách nhiệm phận nhƣ Hội đồng quản trị, hội đồng thành viên, vai trò quan không đƣợc đề cao có phụ thuộc lẫn dễ dẫn đến tƣ lợi cá nhân, chế kiểm soát nội chế độ minh bạch thơng tin doanh nghiệp cịn thiếu yếu, chức giám sát chủ sở hữu cơng ty cịn chƣa rõ ràng, tình trạng đầu tƣ ngành số chƣa đƣợc kiểm sốt dẫn đến tình trạng tập đồn phát triển lệch định hƣớng, khơng hồn thành mục tiêu đƣợc giao Quản trị công ty vấn đề lĩnh vực Luật cơng ty Luật chứng khốn nhiều nƣớc giới Bộ nguyên tắc quản trị công ty Tổ chức hợp tác Phát triển kinh tế (Tên tiếng anh: Organization for Economic Cooperation and Development- tên viết tắt OECD) hƣớng dẫn OECD quản trị công ty Doanh nghiệp nhà nƣớc cung cấp khuôn khổ cho việc xác định vấn đề quản trị cơng ty gồm có: quyền việc đƣợc đối xử bình đẳng cổ đơng bên có lợi ích tài liên quan, vai trị bên có lợi ích phi tài liên quan; vấn đề cơng bố thơng tin tính minh bạch; trách nhiệm Hội đồng quản trị Mặc dù, Việt Nam ghi nhận khuyến nghị Tổ chức hợp tác phát triển Kinh tế (OECD), nhƣng ngun tắc quản trị cơng ty cịn vấn đề hệ thống pháp luật TĐKT nhà nƣớc Việt Nam Năm 2012, Bộ Tài Việt Nam ban hành “Bộ quy chế quản trị công ty Điều lệ mẫu Thông tƣ 121/2012/TT-BTC” áp dụng cho cơng ty đại chúng đề cập đến nguyên tắc đƣợc chấp nhận rộng rãi quản trị công ty, bao gồm nguyên tắc Quản trị công ty OECD Pháp luật TĐKT nhà nƣớc hành dừng lại việc xây dựng mơ hình quản lý mà chƣa quan tâm thỏa đáng đến vấn đề quản trị tập đoàn Với nhận thức vấn đề mang tính lý luận thực tiễn cao, tơi lựa chọn vấn đề “Sự tiếp nhận nguyên tắc quản trị cơng ty OECD pháp luật tập đồn kinh tế nhà nước Việt Nam nay” đề tài luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Lý luận TĐKT vấn đề lớn, nhận đƣợc quan tâm nhiều nhà nghiên cứu khoa học Cho đến nay, nhiều quan, tổ chức, giáo sƣ, tiến sĩ nhiều Luật gia quan tâm đến nội dung pháp lý TĐKT nhà nƣớc Tuy nhiên, nghiên cứu khía cạnh quản TĐKT nhà nƣớc pháp luật quản trị cơng ty Việt Nam cịn hạn chế Hiện nay, có số nghiên cứu liên quan nhƣ: "Dự án đổi quản trị Doanh nghiệp Nhà nước giám sát TĐKT nhà nước theo cam kết gia nhập tổ chức thương mại giới thông lệ kinh tế thị trường." Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ƣơng (CIEM) năm 2010; "Khung pháp luật quản trị doanh nghiệp - Thực trạng nhu cầu hoàn thiện." TS Lê Minh Toàn "Thực trạng quản trị doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa Việt Nam" ThS Hoàng Anh Duy ThS Lê Việt Anh Dự án nghiên cứu CIEM tiếp cận vấn đề quản trị doanh nghiệp nhà nƣớc theo cam kết gia nhập Tổ chức thƣơng mại giới (WTO) Nghiên cứu đạt đƣợc kết sau: Một là, hệ thống hóa văn pháp luật có đối tƣợng điều chỉnh Doanh nghiệp nhà nƣớc đến năm 2010 Trên sở nhìn nhận tổng quan hệ thống pháp luật, nghiên cứu bất cập, yếu hệ thống pháp luật doanh nghiệp nhà nƣớc, đánh giá dựa tiến trình cam kết gia nhập WTO Việt Nam; Hai là, nghiên cứu kinh nghiệm số nƣớc quản trị doanh nghiệp nhà nƣớc, ví dụ: Trung Quốc, Đức, Pháp, Slovenia Từ đƣa khuyến nghị cải cách quản trị khối doanh nghiệp nhà nƣớc nói chung; Ba là, đề xuất kiến nghị cải cách quản trị Doanh nghiệp nhà nƣớc theo cam kết gia nhập WTO Nghiên cứu TS Lê Minh Toàn xác định nội hàm khái niệm quản trị cơng ty, nêu lên vai trị quản trị cơng ty kinh tế thị trƣờng Căn vào "Báo cáo đánh giá tình hình quản trị cơng ty Việt Nam" Ngân hàng giới Việt Nam thực vào tháng 06/2006 để xác định thực trạng tình hình quản trị doanh nghiệp thơng qua việc phân tích thực trạng quản trị số công ty Công ty niêm yết Các nội dung quản trị đƣợc xem xét bao gồm: Đảm bảo quyền lợi cổ đơng nói chung cổ thơng thiểu số nói riêng; tính cơng khai hóa; Kiểm sốt giao dịch cơng ty bên có liên quan; kiểm sốt nội doanh nghiệp; vai trò vị Hội đồng quản trị; Minh bạch hóa báo cáo doanh nghiệp Nghiên cứu ThS Hoàng Anh Duy ThS Lê Việt Anh phân tích quản trị doanh nghiệp nhà nƣớc dƣới góc nhìn kinh tế Theo đó, quản tri doanh nghiệp nhà nƣớc đƣợc xem xét dƣới ba góc độ là: Quản trị chiến lƣợc, quản trị tài quản trị nhân Đánh giá quy luật tích tụ tập trung vốn trƣờng, tác giả rõ đƣợc ƣu nhƣợc điểm loại hình quản trị Doanh nghiệp nhà nƣớc; phân tích hạn chế nguyên nhân nhƣ: Phƣơng thức biện pháp quản trị lỗi thời, đổi quản trị mang nặng tính hình thức, khơng trọng tới hiệu quả, chƣa thể tính mới, tính sáng tạo quản trị doanh nghiệp, tƣ tƣởng quản trị mang nặng chế "xin - cho", vấn đề sử dụng lao động chất xám chƣa coi trọng Bản thân tác giả khóa luận tốt nghiệp năm 2011 nghiên cứu đề tài “Một số vấn đề pháp lý tập đoàn kinh tế theo Luật Doanh nghiệp 2005” Đề tài nghiên cứu sở lý luận thực tiễn cho việc hình thành phát triển TĐKT Việt Nam;Thực trạng pháp luật TĐKT đƣa kiến nghị hoàn pháp luật chế đầu tƣ vốn, kiện toàn mối quan hệ công ty mẹ- công ty đơn vị phụ thuộc công ty mẹ Trên sở tổng quan nghiên cứu nêu trên, luận văn này, tác giả tiếp tục kế thừa có chọn lọc kết nghiên cứu tiếp tục nghiên cứu vấn đề sau: - Thứ nhất, làm rõ lý luận tiếp nhận pháp luật nội dung quản trị công ty, quản trị TĐKT nhà nƣớc - Thứ hai, nghiên cứu khuyến nghị OECD quản trị Doanh nghiệp nhà nƣớc, phân tích đặc thù quản trị DNNN, dựa đặc điểm riêng TĐKT nhà nƣớc Việt Nam để xem xét phù hợp khuyến nghị OECD quản trị cơng ty - Thứ ba, phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc theo nguyên tắc quản trị DNNN OECD; phân tích mặt đạt đƣợc, hạn chế, yếu kém, nguyên nhân đề xuất giải pháp thời gian tới Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục tiêu nghiên cứu Làm rõ sở lý luận thực tiễn, kinh nghiệm số nƣớc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD áp dụng với TĐKT nhà nƣớc; đánh giá phù hợp Các nguyên tắc quản trị công ty OECD Hƣớng dẫn OECD quản trị công ty DNNN; đánh giá hiệu quản trị TĐKT nhà nƣớc từ quy định pháp luật Việt Nam hành đến thực tiễn quản trị công ty TĐKT nhà nƣớc theo nguyên tắc OECD, nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật quản trị công ty TĐKT nhà nƣớc; sở đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam với tham khảo nguyên tắc quản trị công ty OECD 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để đạt đƣợc mục tiêu trên, Luận văn thực nhiệm vụ cụ thể sau: Một là, hệ thống hóa sở lý luận thực tiễn tiếp nhận pháp luật, nội dung quản trị doanh nghiệp quản trị TĐKT nhà nƣớc dựa nguyên tắc quản trị doanh nghiệp nhà nƣớc OECD Hai là, hệ thống, phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam, rõ khía cạnh pháp lý quản trị, kết đạt đƣợc, hạn chế nguyên nhân bất cập Ba là, kiến nghị số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc giải pháp để nâng cao hiệu thực pháp luật quản trị DNNN sở tham khảo nguyên tắc quản trị công ty OECD thời gian tới Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu việc xây dựng nguyên tắc quản trị TĐKT nhà nƣớc pháp luật Việt Nam dựa khuyến nghị OECD quản trị công ty 4.2 Phạm vi nghiên cứu Về mặt không gian thời gian: Luận văn tập trung nghiên cứu pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam từ thí điểm thành lập TĐKT Nhà nƣớc đến Về mặt nội dung: Luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề nguyên tắc quản trị công ty OECD vấn đề tiếp nhận nguyên tắc pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu Các phƣơng pháp nghiên cứu khoa học đƣợc thực gồm: phƣơng pháp hệ thống hóa, phân tích tổng hợp, phân tích so sánh, đối chiếu… có kế thừa kết nghiên cứu tác giả trƣớc công bố Bằng phƣơng pháp này, luận văn xác định nội dung nghiên cứu phù hợp nguyên tắc quản trị công ty OECD với vấn đề quản trị TĐKT nhà nƣớc Đây định hƣớng xuyên suốt luận văn để làm sở cho nhiệm vụ nghiên cứu Việc nghiên cứu kinh nghiệm nƣớc áp dụng nguyên tắc quản trị công ty OECD phƣơng pháp tổng hợp so sánh thông qua việc kế thừa kết nghiên cứu trƣớc đó, luận văn cố gắng làm rõ điểm tƣơng đồng khác biệt quản trị DNNN quốc gia; từ rút học kinh nghiệm làm sở cho phần nội dung Luận văn kiến nghị giải pháp phù hợp với pháp luật quản trị DNNN nƣớc Phƣơng pháp hệ thống hóa đƣợc sử dụng để tác giả có đƣợc nhìn nhận tổng quát đặc trƣng quản trị cơng ty TĐKT nhà nƣớc để từ có có kiến nghị phù hợp với đặc trƣng kinh tế Việt Nam mơ hình hoạt động TĐKT nhà nƣớc Những điểm đóng góp đề tài Nghiên cứu lý thuyết chung tiếp nhận pháp luật, chế tiếp nhận pháp luật lợi ích việc tham khảo nguyên tắc quản trị công ty TĐKT nhà nƣớc; Làm rõ vấn đề pháp lý quản trị công ty áp dụng TĐKT Nhà nƣớc Việt Nam theo phƣơng pháp tiếp cận quản trị cơng ty OECD Phân tích rõ thực trạng pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc; đánh giá hiệu thực tế quản trị số tập đoàn, điểm mạnh, điểm yếu quản trị, làm rõ nguyên nhân; từ đặc trƣng riêng quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện khung pháp lý quản trị TĐKT nhà nƣớc sở tham khảo nguyên tắc quản trị công ty OECD Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, phần kết luận, mục lục, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chƣơng nhƣ sau: Chương 1: Một số vấn đề lý luận tiếp nhận pháp luật nguyên tắc quản trị công ty OECD doanh nghiệp nhà nƣớc Chương 2: Thực trạng pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam mối liên hệ với nguyên tắc quản trị công ty OECD Chương 3: Kiến nghị hoàn thiện pháp luật quản trị tập đoàn kinh tế nhà nƣớc Việt Nam với ý, tham khảo nguyên tắc quản trị công ty OECD Chƣơng MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TIẾP NHẬN PHÁP LUẬT VÀ CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC 1.1 Quan điểm tiếp nhận pháp luật Tiếp nhận pháp luật lĩnh vực khơng nƣớc ngồi nhƣng cịn khái niệm Việt Nam Khi nghiên cứu việc áp dụng quy phạm pháp luật nƣớc ngồi hay học thuyết pháp lý, thơng lệ quốc tế có nhiều thuật ngữ khác đƣợc sử dụng nhƣ: chuyển giao pháp luật, vay mƣợn pháp luật, hài hịa hóa pháp luật, thích nghi pháp luật, cấy ghép pháp luật Trong khoa học pháp lý, thuật ngữ chuyển giao pháp luật (legal transplant) lần đƣợc sử dụng vào năm 1974 hai nghiên cứu độc lập Alan Watson Kahn Freund Theo “legal transplant” việc đƣa quy định pháp luật từ quốc gia sang áp dụng quốc gia trình mà luật chế định pháp lý đƣợc xây dựng quốc gia sau đƣợc chấp nhận thực quốc gia khác [30] Nhà tƣ tƣởng Pháp Montesquieu học giả Pierre Legrand lại có quan điểm phủ nhận khả tiếp nhận pháp luật nƣớc cho rằng, "pháp luật quốc gia gắn liền với điều kiện tự nhiên, xã hội người quốc gia đó, khơng thể “sống” môi trường khác" [36] Và Pierre Legrand thẳng thừng bác bỏ: “Nói cách thẳng thắn, trường hợp tốt nhất, điều du nhập từ nước vào nước khác từ ngữ vô hồn" [55] Ở Việt Nam, áp dụng pháp luật trình xây dựng pháp luật nƣớc - legal transplant (trong tiếng Anh) thƣờng đƣợc sử dụng dƣới tên gọi “tiếp nhận” pháp luật nƣớc cấy ghép pháp luật Theo nhà luật học Bùi Xuân Hải "Cấy ghép pháp luật đƣợc hiểu trình “di chuyển” quy tắc pháp lý hay chế định pháp luật (hoặc học thuyết pháp lý) từ nƣớc sang nƣớc khác trình làm luật cải cách pháp luật Sự di chuyển thể việc quy tắc, chế định, học thuyết pháp lý nƣớc A đƣợc nƣớc B tiếp nhận đƣa vào hệ thống pháp luật Việc tiếp nhận thực nhiều cấp độ: quy tắc đơn lẻ, chế định, nguyên tắc pháp lý chí, cấu trúc pháp luật [30] Nhà luật học Phạm Duy Nghĩa cho “tiếp nhận pháp luật không bao gồm việc vay mƣợn pháp luật ngoại quốc quan soạn thảo ban hành pháp luật Cũng nhƣ văn hố nói chung, tiếp nhận pháp luật diễn nhiều kênh giao lƣu khác nhau; tự nhiên có hiệu quả; ngƣợc lại gƣợng ép bắt buộc dƣờng nhƣ thất bại” Theo đó, tiếp nhận pháp luật khơng phải việc máy móc áp dụng quy phạm pháp luật, nguyên tắc pháp lý văn luật hay nhiều quốc gia vào pháp luật nƣớc mà q trình nghiên cứu, học hỏi quy tắc chế định pháp lý lĩnh vực pháp luật khác nhiều cách thức khác nhƣ: nội luật hoá công ƣớc, điều ƣớc, hiệp định quốc tế song đa phƣơng; cam kết tham gia vào tổ chức quốc tế; thông qua việc áp dụng luật mẫu; điều lệ tổ chức nghề nghiệp, thông lệ quốc tế; nghiên cứu khoa học, đào tạo trao đổi tƣ liệu [38, Chƣơng 3] Thạc sỹ Nguyễn Đức Lam quan điểm với học giả Teubner cho rằng: Lý luận tiếp nhận pháp luật cần phải có “cái nhìn có tính chủ thuyết tinh tế thực tiễn tiếp nhận” “Cái nhìn có tính chủ thuyết tinh tế” ơng bao gồm bốn luận điểm hình dạng mối liên hệ pháp lý: thứ nhất, mối liên hệ pháp luật khơng cịn mang tính tồn diện nữa, mà trải từ mối liên hệ lỏng lẻo đến chặt chẽ nhất; thứ hai, chúng không kết nối với toàn thể xã hội, mà với mảng xã hội; thứ ba, nơi trƣớc pháp luật gắn với xã hội tính đồng nó, mối liên hệ đƣợc thiết lập tính khác biệt; thứ tƣ, mối liên hệ khơng cịn nhập vào đƣờng phát triển lịch sử chung nữa, mà tách thành hai hay ba đƣờng tiến hóa độc lập xung đột với [33] Xem xét quan điểm nêu tác giả có quan điểm tiếp nhận pháp luật với nhà luật học Phạm Duy Nghĩa cho tiếp nhận pháp luật nghiên cứu, đánh giá học hỏi đƣa vào hệ thống pháp luật cách có chọn lọc quy tắc pháp lý, chế định luật, học thuyết pháp lý hay thông lệ quốc tế quốc gia khác tổ chức quốc tế, khu vực (thuộc phủ phi phủ) Sự tiếp nhận đƣợc áp dụng nƣớc khác đƣợc chọn lọc dựa điều kiện kinh tế, trị, văn hóa xã hội hệ thống pháp luật quốc gia Với phạm vi nghiên cứu đề tài, nội dung nghiên cứu lý luận tiếp nhận pháp luật dƣới đây, tác giả tập trung nghiên cứu lý luận tiếp nhận thông lệ quốc tế mà cụ thể nguyên tắc quản trị công ty OECD với nội dung phƣơng thức tiếp nhận, điều kiện tiếp nhận hiệu chế tiếp nhận pháp luật pháp luật quản trị TĐKT nhà nƣớc Việt Nam 1.2 Nội dung nguyên tắc quản trị công ty OECD 1.2.1 Quan niệm quản trị công ty OECD Tổ chức Phát triển Hợp tác kinh tế thành lập năm 1961 sở Tổ chức Hợp tác Kinh tế Châu Âu (OEEC) với 20 thành viên sáng lập gồm nƣớc có kinh tế phát triển giới nhƣ Mỹ, Canada nƣớc Tây Âu Hiện nay, số thành viên OECD 30 quốc gia, gồm Mỹ, Canada, Áo, Bỉ, Đan Mạch, Pháp, Đức, Hy Lạp, Iceland, Ireland, Ý, Luxembourg, Hà Lan, 10 Na Uy, Bồ Đào Nha, Tây Ban Nha, Thụy Điển, Thụy Sỹ, Thổ Nhĩ Kỳ, Anh, Nhật Bản, Phần Lan, Úc, New Zealand, Hàn Quốc, Mexico, Cộng hòa Séc, Hungary, Ba Lan, Cộng hòa Slovakia [33] Trên giới, OECD có nhiều nghiên cứu báo cáo đánh giá tình hình quản trị cơng ty nƣớc nhƣng chủ yếu tập trung nƣớc thành viên Trên sở việc nghiên cứu đánh giá năm 1999, OECD ban hành nguyên tắc quản trị công ty Bộ nguyên tắc cung cấp tiêu chuẩn không bắt buộc thông lệ tốt nhƣ hƣớng dẫn thực tiêu chuẩn thơng lệ tốt này, điều chỉnh cho phù hợp với hoàn cảnh cụ thể quốc gia khu vực Tổ chức Phát triển Hợp tác kinh tế (OECD) (2004) quan niệm "quản trị công ty liên quan tới tập hợp mối quan hệ Ban Giám đốc, Hội đồng quản trị, cổ đơng bên có quyền lợi liên quan khác" [40, tr 11] Khái niệm đƣợc cho phù hợp với yêu cầu bối cảnh kinh tế mà quản trị công ty gắn chặt bảo vệ quyền lợi chủ sở hữu nhƣ chủ nợ, ngƣời cung cấp, ngƣời lao động, khách hàng công ty Mục tiêu cải thiện quản trị công ty nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp thơng qua cơng cụ địn bẩy khuyến khích nhà quản lý ngƣời lao động tối đa hóa hiệu hoạt động mình; hạn chế tình trạng lạm dụng quyền lực nhà quản lý; cung cấp công cụ giám sát hành vi ngƣời quản lý đảm bảo trách nhiệm giải trình ngƣời quản lý Đồng thời, OECD cho rằng, lỗ hổng quản trị công ty nguyên nhân chủ yếu dẫn đến làm trầm trọng thêm khủng hoảng tài năm 1997 châu Á nên phát triển bổ sung hồn thiện ngun tắc quản trị cơng ty (5 nguyên tắc) vào năm 1999 đến năm 2004 lại bổ sung thêm nguyên tắc Sáu nguyên tắc tóm tắt điểm mấu chốt sau: (1) quản trị công ty cần bảo đảm quyền 11 chủ sở hữu; (2) quản trị công ty phải đối xử công chủ sở hữu bảo đảm quyền đƣợc bồi thƣờng quyền chủ sở hữu bị xâm phạm; (3) quản trị công ty phải đƣợc tôn trọng quyền chủ sở hữu đƣợc pháp luật quy định khuyến khích hỗ trợ cho hợp tác doanh nghiệp chủ sở hữu thịnh vƣợng doanh nghiệp, có việc làm có tảng tài lành mạnh, bền vững; (4) quản trị cơng ty cần tạo chế để tình hình tài chính, kết hoạt động, thông tin chủ sở hữu giám sát doanh nghiệp đƣợc công khai cách kịp thời xác thực; (5) quản trị công ty phải đƣa hƣớng dẫn chiến lƣợc doanh nghiệp nhƣ việc giám sát có hiệu cơng tác quản lý Hội đồng quản trị trách nhiệm giải trình Hội đồng quản trị chủ sở hữu; (6) quản trị công ty cần phù hợp với quy định pháp lý; hỗ trợ cho thị trƣờng cách minh bạch có hiệu quả; gắn chặt với việc phân chia trách nhiệm quan giám sát, lập pháp hành pháp có thẩm quyền Một quan điểm phổ biến nƣớc cho rằng, vai trò DNNN ngày giảm kinh tế thị trƣờng phát triển, sở hữu tƣ nhân tƣ tƣởng chi phối, hệ DNNN không đƣợc coi lựa chọn đắn [42] Nếu kinh tế tồn khu vực tƣ nhân doanh nghiệp tƣ nhân vấn đề trách nhiệm xã hội doanh nghiệp đƣợc đặt ra, điều nghĩa doanh nghiệp tƣ nhân phải tự giải vấn đề xã hội công Một thực tế khác lại cho thấy, khoảng thập kỷ gần đây, xu hƣớng phát triển hình thức doanh nghiệp cộng đồng doanh nghiệp xã hội Đây chứng rõ ràng nhu cầu cần thiết việc phải có khu vực/tổ chức kinh tế nhận trách nhiệm lớn lao xã hội phát triển Khu vực kinh tế có trách nhiệm bảo đảm phát triển kinh tế công bằng, giúp đấu tranh, khắc phục hậu xã hội kinh tế đối mặt với rủi ro Mặc dù có nhiều tranh tồn DNNN hay không, 12