(LUẬN văn THẠC sĩ) những vấn đề pháp lý chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty cổ phần ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN VĂN TUÂN NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN THÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2017 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN VĂN TUÂN NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN THÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Anh Tuấn HÀ NỘI – 2017 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN NGUYỄN VĂN TUÂN TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com MỤC LỤC Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục Lục DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiệt đề tài 2.Tình hình nghiên cứu đềtài 10 3.Đốitượngvàphạmvinghiêncứu 11 4.Mục đích nhiệm vụ nghiêncứu 12 5.Phươngphápnghiêncứu 13 6.Những đóng góp Luận văn 14 7.Bố cục Luậnvăn 14 CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN LIÊN QUAN ĐẾN VIỆC CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN THÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN 15 1.1 Khái quát chuyển đổi loại hình Doanh nghiệp 15 1.2 Nguyên tắc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp 17 1.3 Khái niệm, chất đặc điểm pháp lý, vai trò ý nghĩa việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần .19 1.3.1 Khái niệm chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 20 1.3.2.Bản chất đặc điểm pháp lý việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 21 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com 1.3.3.Vai trò ý nghĩa việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 22 1.4.Cơ sở cho chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 24 1.4.1.Cơ sở lý luận 24 1.4.2 Cơ sở thực tiễn 27 1.5.Pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 31 1.6.Điều kiện, thủ tục chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 32 1.6.1.Điều kiện chuyển đổi 33 1.6.2.Thủ tục chuyển đổi 35 1.7.Bảo vệ quyền lợi người thứ ba từ tác động việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 36 KẾT LUẬN CHƢƠNG 38 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN THÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN 40 2.1.Lược sử phát triển quy định chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân 40 2.2.Thực trạng pháp luật Việt Nam quy định vấn đề chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân 43 2.2.1.Quy định tự chuyển đổi doanh nghiệp thực quyền chuyển đổi 43 2.2.2.Quy định chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty Trách nhiệm hữu hạn 46 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com 2.3.Thực tiễn áp dụng chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 51 2.4.Nguyên nhân dẫn đến bất cập chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 54 KẾT LUẬN CHƢƠNG 57 CHƢƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP TƢ NHÂN THÀNH CÔNG TY CỔ PHẦN 58 3.1.Những định hướng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 58 3.2.Những kiến nghị chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 63 3.2.1.Hoàn thiện quy chế pháp lý định hình nên Doanh nghiệp tư nhân Cơng ty cổ phần 63 3.2.2.Quy định chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần… 64 3.2.3.Quy định cứ, điều kiện, thủ tục chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 65 KẾT LUẬN CHƢƠNG 69 KẾT LUẬN 70 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT CTCP DNTN TNHH TNHH TV TNHH TV :Công ty cổ phần :Doanh nghiệp tư nhân :Trách nhiệm hữu hạn : Trách nhiệm hữu hạn thành viên : Trách nhiệm hữu hạn thành viên TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com MỞ ĐẦU Tính cấp thiệt đề tài Trong bối cảnh giới nhỏ lại xóm làng, cánh cửa bảo hộ Việt Nam mở, người Việt Nam muốn trở nên thịnh vượng cần có tư kinh doanh, dám chấp nhận rủi ro động tìm lấy lợi cạnh tranh tồn cầu để làm giàu, nước ta có nhiều hội sánh vai quốc tế Nhà nước trở thành cánh tay nâng đỡ vỗ về, khuyến khích, tạo điều kiện bảo vệ quyền tự kinh doanh cho người dân Tự kinh doanh quyền ghi nhận pháp luật Việt Nam Vì lẽ qui định pháp luật lĩnh vực kinh tế ý tới việc thể nguyên tắc này, đặc biệt việc lựa chọn mơ hình doanh nghiệp để thực ý tưởng kinh doanh Muốn kinh doanh, thương nhân phải chọn lấy số loại hình mà người làm luật quy định, thường đa dạng Không quyền tự kinh doanh giới hạn phạm vi thành lập lựa chọn mơ hình doanh nghiệp mà cịn thể việc chuyển đổi sang mơ hình kinh doanh khác – áo “mặc vừa” cho ý tưởng kinh doanh thương nhân Cũng từ mà có tác giả nhận định rằng:“Một yếu tố quan trọng thúc đẩy phát triển công ty cụ thể phù hợp mong muốn lực nhà đầu tư với hình thức cơng ty” [8, tr 3] Với tư hiệu kinh tế, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp người kinh doanh phải lựa chọn mơ hình phù hợp cho ý tưởng mình, điều quan tâm đảm bảo doanh nghiệp – “đứa con” nhà đầu tư phát triển ổn định, liên tục, lớn mạnh lâu dài, đồng thời kiểm soát chi TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com phí để tổ chức hoạt động, huy động vốn, tổ chức lao động, tiến hành kinh doanh chi phí để phối hợp yếu tố với Xuất phát từ tảng lý luận quyền tự kinh doanh với thực tiễn xã hội nhìn nhận thấy lợi ích mà việc chuyển đổi mơ hình doanh nghiệp mang lại nảy sinh nhiều nhu cầu nhà đầu tư Cho đến nay, Luật Doanh nghiệp 2014 kế thừa ghi nhận quy định chuyển đổi doanh nghiệp như: chuyển đổi Công ty TNHH thành CTCP (và ngược lại), chuyển đổi DNTN thành Công ty TNHH Tuy nhiên, điều đáng ý Luật Doanh nghiệp 2014 quy định chuyển đổi DNTN sang Công ty TNHH không đề cập đến việc chuyển đổi DNTN sang Công ty cổ phần (cũng có chế độ thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn giống Cơng ty TNHH) Chính bỏ ngỏ nhà lập pháp làm băn khoăn cho nhiều nhà nghiên cứu luật học chưa có lời giải đáp cho khát khao chuyển đổi nhà đầu tư làm chủ DNTN muốn chuyển thành CTCP Mặt khác, pháp luật đặt quy định ảnh hướng lớn đến tồn DNTN, lẽ: (1) DNTN khơng phải đối tượng phép vay vốn tín dụng, doanh nghiệp muốn kinh doanh có nhu cầu tiếp cận nguồn vốn; (2) ra, DNTN thể tính yếu so với loại hình cơng ty TNHH TV Với quy định DNTN khó có chỗ đứng thương trường Do đó, có cho thấy nhu cầu chuyển đổi DNTN ngày cấp thiết thời gian tới Từ vấn đề thiết đây, nghiên cứu việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Cơng ty cổ phần để góp phần đáp ứng ước vọng lớn lao phát triển mơ hình kinh doanh chủ DNTN đồng thời TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com tháo gỡ vướng mắc nêu trên, vấn đề pháp lý kiến nghị giải pháp mang tính pháp lý việc chuyển đổi DNTN trực tiếp thành CTCP, vấn đề thiết thực có tính ứng dụng cao mặt thực tiễn lý luận Suy tư điều này, định lựa chọn đề tài “Những vấn đề pháp lý chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu đềtài Vấn đề pháp lý chuyển đổi hình thức doanh nghiệp cứu từ lâu song vấn đề quan tâm tranh luận Đến nay, khơng tính sách chun khảo, có số cơng trình khoa học có liên quan đến vấn đề này, tiêu biểu luận án Tiến sĩ luật học với đề tài“Chuyển đổi hình thức cơng ty theo pháp luật Việt Nam” Hồng Anh Tuấn (năm 2012) Luận án phân tích sở lý luận pháp luật chuyển đổi hình thức cơng ty Việt Nam, phân tích đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam hành chuyển đổi hình thức cơng ty, tìm bất cập cụ thể cần sửa đổi kiến nghị giải pháp chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam việc chuyển đổi hình thức cơngty, có nhắc đến việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân sang loại hình cơng ty TNHH (có tính chất trách nhiệm hữu hạn tương tự Công ty cổ phần) Tác giả Hồng Tuấn Anh đồng thời có nhiều viết khoa học đăng tạp chí khoa học chuyên ngành với nội dung liên quan tới vấn đề chuyển đổi hình thức cơng ty như: "Bàn việc chuyển đổi hìnhthứccácCơngtyTráchnhiệmhữuhạn";"Nhữngbấtcậpcủacácquy định chuyển đổi cơng ty cổ phần thành công ty TNHH Một thành viên", "Hợp đồng chuyển đổi hình thức cơng ty vơ hiệu" 10 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com lợi ích cho nhà đầu tư việc hạn chế khơng cho chuyển đổi DNTN thành CTCP khiến ngăn cản phát triển xã hội, kinh tế Mỗi kiện pháp lý ln nhiều có ảnh hưởng, tác động đến vấn đề xung quanh, việc chuyển đổi DNTN sang CTCP dù có tác động đến quyền lợi người thứ ba tác động ngăn chặn, phịng ngừa điều kiện chặt chẽ luật định Thứ ba, Hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP đồng thời với việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp pháp luật giao dịch pháp lý Pháp luật doanh nghiệp tổng thể quy định pháp lý loại hình doanh nghiệp xác định quy chế cụ thể từ lúc thành lập, hoạt động chấm dứt doanh nghiệp Quy định chuyển đổi DNTN thành CTCP phận không tách rời pháp luật doanh nghiệp Việc chuyển đổi thực hình thức doanh nghiệp luật định có quy chế pháp lý rõ ràng cho loại Hiện nay, quy chế pháp lý định hình doanh nghiệp nhiều bộc lộ bất cập kéo theo vướng mắc việc chuyển đổi doanh nghiệp nói chung vấn đề chuyển đổi DNTN sang CTCP nói riêng Các quy định mang tính hình thức cịn tạo nhiều lỗ hổng lớn việc áp dụng thi hành pháp luật chuyển đổi Do vậy, trước xem xét quy định chuyển đổi DNTN thành CTCP, nhà làm luật cần xem xét hoàn thiện tổng thể quy định pháp luật doanh nghiệp Bên cạnh việc hoàn thiện luật doanh nghiệp, chuyển đổi DNTN cần quan tâm đến việc hoàn thiện pháp luật giao dịch có tính pháp lý Bởi chất chuyển đổi DNTN dạng giao dịch pháp lý đơn phương 61 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com Thứ tư, Tiếp nhận pháp luật nước vấn đề chuyển đổi DNTN Tiếp nhận pháp luật nước tân tiến để hoàn thiện phát triển quốc gia xu tất yếu quốc tế nay, điều lịch sử chứng minh qua nhiều thời kỳ quốc gia khác Tại Việt Nam, quy tắc pháp lý nước nước ta vay mượn thực tiễn lập pháp, pháp luật Dân Luật pháp luật xã hội chủ nghĩa Công đổi nhu cầu hội nhập nước ta địi hỏi nhiều việc tiếp nhận pháp luật nước ngồi Tiếp nhận tinh hoa pháp luật nước tượng phổ biến cần thiết giới, Việt Nam khơng nằm ngồi xu thế giới, vừa mang tính thực tiễn kinh tế Là quốc gia thực trình đổi phát triển đất nước, việc tiếp nhận pháp luật nước cách thức chuẩn bị, điều kiện tốt cho hội nhập, làm giảm dần khác biệt pháp luật nước ta với mơ hình pháp luật khác giới Càng có nhiều tương đồng quy định pháp luật việc đàm phán, thương lượng thực thỏa thuận, điều ước quốc tế nước ta dễ dàng Vấn đề chuyển đổi cơng ty nói chung chuyển đổi DNTN thành CTCP nói riêng nội dung quyền tự kinh doanh ghi nhận hầu hết pháp luật nước phát triển giới Các quy định pháp lý vấn đề giới cho thấy quốc gia quan tâm tới hoạt động chuyển đổi hình thức DNTN Để tiếp nhận pháp luật nước ngồi thành cơng, Việt Nam cần phải xem xét, so sánh quy định pháp luật nước ngồi với điều kiện, hồn cảnh nước mình, xem xét điểm tương quan điều kiện hai nước Sự tiếp nhận cẩu thả, hời hợt, không cân 62 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com nhắc kỹ tạo nên “rừng luật” “hệ thống quy tắc pháp lý thống nhất” Các quy tắc học thuyết pháp lý nước tiếp nhận mang đến kết tốt đẹp hiểu chu đáo thực đắn 3.2 Những kiến nghị chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp tƣ nhân thành Công ty cổ phần 3.2.1 Hoàn thiện quy chế pháp lý định hình nên Doanh nghiệp tư nhân Cơng ty cổ phần Quy chế pháp lý định hình nên doanh nghiệp tổng thể quy định pháp luật xác định điều kiện để cấu thành nên doanh nghiệp xác định, giới hạn quyền lợi Quy chế pháp lý doanh nghiệp phải đảm bảo không xâm phạm trật tự công cộng, đạo đức xã hội, ảnh hưởng đến quyền lợi bên thứ ba, đảm bảo nhà đầu tư thuận lợi cho hoạt động phát triển kinh tế đảm bảo quản lý quan nhà nước Muốn cho phép chuyển đổi mơ hình kinh doanh từ DNTN sang CTCP trước hết phải xây dựng hoàn thiện quy chế pháp lý hai mơ hình Thứ nhất, mơ hình DNTN: - Thuật ngữ “Doanh nghiệp tư nhân” dễ gây nhầm lẫn thuật ngữ dùng để phân biệt doanh nghiệp công (doanh nghiệp nhà nước) Trong đó, chất DNTN cá nhân làm chủ, chịu trách nhiệm vơ hạn Cho nên, để đảm bảo tính thống cách hiểu cần đổi tên DNTN thành “thương nhân thể nhân” “thương nhân đơn lẻ”[16] - Xác định DNTN loại hình doanh nghiệp tham gia giao dịch với tư cách chủ thể cá nhân kinh doanh hành vi kinh doanh 63 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com thương nhân thể nhân thực thông qua DNTN Hiện khoản Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2014 có nhầm lẫn coi DNTN thực thể độc lập mà ln ln có người đại diện theo pháp luật Thứ hai, mơ hình CTCP: - Vấn đề số lượng cổ đông tối thiểu CTCP từ trước đến chưa có lời giải thích khoa học Thực tế, dù luật pháp có kiểm sốt bắt buộc số lượng tối thiểu khơng ngăn cản chất nhiều công ty người sở hữu cổ đông khác bình phong, nhờ đứng danh tên cổ đơng sáng lập, thực tiễn cho thấy tồn thời kỳ CTCP cịn cổ đơng thời hạn tháng (do lý dẫn đến tình trạng khơng đủ cổ đơng cơng ty), hết thời hạn cơng ty buộc giải thể, có nghĩa tháng ấy, công ty phép kinh doanh bình thường Thiết nghĩ có quan điểm chống lại tồn CTCP cổ đông nên cần lời giải thích từ phía quan lập pháp, theo xác định chất loại hình cơng ty cổ phần 3.2.2 Quy định chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần Để khắc phục hạn chế bất cập Luật Doanh nghiệp hành việc chuyển đổi DNTN thành Cơng ty có tính trách nhiệm hữu hạn cần thiết phải cho phép chuyển đổi loại hình kinh doanh DNTN sang CTCP, Luật Doanh nghiệp dừng lại quy định chuyển đổi DNTN thành cơng ty TNHH mà chưa có quy định pháp lý thức việc chuyển đổi sang CTCP 64 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com Do để đảm bảo quy định pháp luật thực thi thực tế, xây dựng quy định pháp lý chuyển đổi DNTN thành CTCP, cần phải xác định vấn đề cần giải sau: (1) Doanh nghiệp từ người bỏ vốn thành nhiều người bỏ vốn; (2) Chuyển doanh nghiệp từ trách nhiệm vô hạn thành trách nhiệm hữu hạn phần vốn đưa vào kinh doanh; (3) Cách thức tổ chức, quản lý điều hành doanh nghiệp từ người chịu trách nhiệm trước pháp luật toàn hoạt động doanh nghiệp sang chế quản trị công ty cổ phần theo hướng đại Mặt khác cần thống quan điểm: (1) DNTN loại hình doanh nghiệp chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp khác – CTCP; (2) Về nguyên lý nhà đầu tư bỏ vốn để kinh doanh họ có quyền tự thay đổi hình thức tổ chức kinh doanh mình; (3) Đối với quyền nghĩa vụ DNTN, quan hệ lao động DNTN với người lao động đương nhiên kế thừa cho CTCP; (4) Các tài sản DNTN mặc định chuyển quyền sở hữu/sử dụng sang CTCP 3.2.3 Quy định cứ, điều kiện, thủ tục chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần Khi nhà lập pháp tiếp thu tinh hoa pháp luật giới việc ghi nhận vấn đề chuyển đổi DNTN thành CTCP pháp luật quốc gia điều cần làm tạo hệ thống pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nói chung đặt điều luật cứ, điều kiện, thủ tục chuyển đổi DNTN thành CTCP, đảm bảo tránh gây ảnh hưởng đến trật tự công, đạo đức xã hội quyền, lợi ích hợp pháp người thứ ba 65 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com Chuyển đổi hình thức doanh nghiệp chia thành hai trường hợp: chuyển đổi tự nguyện chuyển đổi bắt buộc Khi chuyển đổi, doanh nghiệp phải thực thủ tục hành cụ thể, đề xác định việc chuyển đổi hợp pháp cần có quy định chuyển đổi Trong nội dung điều luật chung chuyển đổi doanh nghiệp, nhà lập pháp cần xác định chuyển đổi DNTN dựa ý chí tự nguyện chủ DNTN loại hình kinh doanh đơn giản cá nhân làm chủ, muốn chuyển đổi chủ DNTN tự Quyết định ban hành Quyết định chuyển đổi chứng chứng minh cho thay đổi ý chí đơn phương chủ DNTN phần thiếu hồ sơ xin chuyển đổi Hiện nay, DNTN thành lập hoạt động khơng có vốn điều lệ mà chủ DNTN đăng ký vốn đầu tư giấy phép để kinh doanh, chất vốn điều lệ thường thấp thường số ý nghĩa để đánh giá trách nhiệm pháp lý thành viên/cổ đơng cơng ty Trong đó, vốn đầu tư phản ánh quy mô, nhu cầu kinh doanh chủ DNTN Khi chuyển đổi DNTN thành CTCP, điều băn khoăn xác định vốn điều lệ CTCP sau chuyển đổi Để đảm bảo việc giá trị sổ sách kế tốn có thống nhất, phù hợp trước sau chuyển đổi pháp luật nên cho phép số vốn đầu tư tự động coi số vốn điều lệ, việc tăng giảm vốn điều lệ muốn nhà đầu tư thực thủ tục sau chuyển đổi Về vấn đề tiếp nhận cổ đông CTCP chuyển đổi: Theo định chuyển đổi chủ DNTN, DNTN thực thủ tục chuyển đổi thành CTCP, việc tiếp nhận cổ đơng khác góp cổ phần xử lý sau: 66 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com (1) Trường hợp trước nộp hồ sơ chuyển đổi đển quan quản lý nhà nước mà có cá nhân/tổ chức khác tham gia góp cổ phần chủ DNTN cổ đông mởi thỏa thuận việc góp vốn, sửa Điều lệ (2) Trường hợp sau nộp hồ sơ chuyển đổi, chấp thuận cho phép chuyển đổi sang CTCP Pháp luật nên cho phép CTCP tồn dạng 01 cổ đông (chủ DNTN cũ) thời hạn định, thời gian CTCP phải đảm bảo đủ số lượng cổ động tối thiểu theo luật định, không CTCP phải chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp phù hợp khác bị giải thể Để tránh việc chuyển đổi từ DNTN sang CTCP làm thu hẹp trách nhiệm chủ nợ để ngăn ngừa việc chuyển đổi xâm phạm đến giá trị cần bảo vệ, nhà lập pháp hóa giải cách xây dựng quy phạm pháp luật điều kiện chuyển đổi, kèm theo thủ tục chuyển đổi trường hợp chuyển đổi này, mặt khác cần đảm bảo tinh giản thủ tục hành cho doanh nghiệp, cụ thể tác giả kiến nghị sau: Thứ nhất, điều kiện chuyển đổi phải đảm bảo:Chủ DNTN phải toán đầy đủ khoản nợ đến hạn, kể khoản nợ người lao động Trường hợp khoản nợ chưa đến hạn chủ DNTN phải có cam kết trả nợ tồn tài sản cá nhân cam kết tốn đến hạn Thứ hai, hồ sơ, thủ tục chuyển đổi bao gồm: - Hồ sơ pháp lý chuyển đổi: + Quyết định chuyển đổi chủ DNTN + Điều lệ CTCP kèm Danh sách cổ đông + Giấy đề nghị chuyển đổi 67 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com + Văn cam kết chủ DNTN việc chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa đến hạn toán DNTN cam kết toán đủ số nợ đến hạn; - Thủ tục chuyển đổi: Hồ sơ gửi Cơ quan quản lý nhà nước chấp thuận chuyển đổi hồ sơ hợp lệ Thời gian cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp CTCP cần thời gian cấp Giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiệp mới, mục đích đảm bảo nhanh chóng, thuận tiện Sau đó, Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm cập nhật thông tin doanh nghiệp thông báo việc chuyển đổi cho quan bảo hiểm, lao động cấp để dễ quản lý 68 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com KẾT LUẬN CHƢƠNG Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP Việt Nam đòi hỏi khách quan Trên tảng quan trọng sở lịch sử, kinh tế xã hội sở truyền thống học tập, tiếp thu, kinh nghiệm hội nhập giới, từ hình thành nên định hướng hoàn thiện chế định này, cụ thể: Xem xét hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP tổng thể hoạt động xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam; Hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP tảng quyền tự kinh doanh lợi ích nhà đầu tư; Hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP đồng thời với việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp pháp luật giao dịch pháp lý; Tiếp nhận pháp luật nước vấn đề chuyển đổi DNTN Việc hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP cần tính đến giải pháp để xây dựng tảng bù đắp khiếm khuyết hệ thống pháp luật Việt Nam vấn đề này, có giải pháp chỉnh sửa kĩ thuật pháp lý Theo đó, Chương này, tác giả đưa kiến nghị giải pháp cụ thể gồm: Hồn thiện quy chế pháp lý định hình nên DNTN CTCP; Cho phép chuyển đổi trực tiếp DNTN thành CTCP; Quy định cứ, điều kiện, thủ tục chuyển đổi DNTN thành CTCP 69 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com KẾT LUẬN Doanh nghiệp hệ tất yếu hoạt động sống người Nó hình thành dựa ý chí người Vì vậy, người thay đổi ý chí họ khơng lực ngăn cản khơng xâm phạm đến quyền lợi người khác Trong hoạt động kinh doanh vậy, pháp luật luôn thừa nhận, đảm bảo việc thực thi quyền tự kinh doanh thực tế Trong thương trường, chủ DNTN nảy sinh ý tưởng kinh doanh mà buộc phải thay đổi hình thái tổ chức kinh doanh để thích nghi hay phục vụ cho tương lai việc chuyển đổi mơ hình kinh doanh DNTN cần thiết, cho phép chuyển đổi sang loại hình CTCP mở lựa chọn cho nhà đầu tư Pháp luật cần thừa nhận vấn đề pháp lý để mặt đảm bảo quyền tự kinh doanh mặt khác đem lại nhiều lợi ích thiết thực cho nhà đầu tư Điều đáng quan tâm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên thứ ba không bị ảnh hưởng định chuyển đổi doanh nghiệp đưa ra, dự liệu tác động nhà lập pháp cần quy định chặt chẽ nhằm kiểm soát việc chuyển đổi Hiện nay, pháp luật chưa có quy định thức việc chuyển đổi DNTN thành CTCP Để thực quyền chuyển đổi này, nhiều chủ DNTN phải “lách luật” cách chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH sau chuyển đổi thành CTCP Q trình chuyển đổi trước mắt nhìn thấy tốn thời gian, cơng sức chi phí bỏ ra, nhiên nghiên cứu sâu quy định thực định q trình chuyển đổi thơng qua mơ hình trung gian Công ty TNHH, tác giả bất cập dẫn đến việc chuyển đổi vướng mắc lúng túng áp dụng luật người dân quan quản lý nhà nước Bên cạnh đó, pháp luật cịn chưa hồn thiện quy định pháp lý có liên quan đến vấn đề 70 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com chuyển đổi đồng thời chưa lường trước tình trạng chuyển đổixâm phạm trật tự cơng, lợi ích người thứ ba hay giả mảo hồ sơ chuyển đổi để có chế tài phù hợp Từ đó, cho thấy việc xây dựng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNTN thành CTCP Việt Nam đòi hỏi khách quan cấp thiết Trên tảng sở lịch sử, kinh tế xã hội sở truyền thống học tập, tiếp thu, kinh nghiệm hội nhập giới hình thành nên định hướng hoàn thiện pháp luật vấn đề Cụ thể hóa định hướng hồn thiện, tác giả kiến nghị giải pháp cụ thể nhằm xây dựng tảng bù đắp khiếm khuyết hệ thống pháp luật Việt Nam 71 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I TIẾNG VIỆT Chính phủ (2010), Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật doanh nghiệp 2005, HàNội Đoàn Văn Trường (1996), Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần, Nxb Khoa học kỹ thuật, HàNội Hồ Chí Minh (1945), Bức thư “Gửi Ủy ban nhân dân bộ, tỉnh, huyện làng” Hoàng Anh Tuấn (2009), “Cơng ty cổ phần cổ đơng”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, tr 14-17; 29, HàNội Hoàng Anh Tuấn (2011), “Khiếm khuyết quy định chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên”, Tạp chí Dân chủ pháp luật, tr 46-52, Hà Nội Hoàng Anh Tuấn (2009), “Một vài suy nghĩ Hợp đồng chuyển đổi hình thức cơng ty vơ hiệu”, Tạp chí khoa học Đại học quốc gia Hà Nội, Luật học, tr 201-217, HàNội Hoàng Anh Tuấn (2011), “Bàn việc chuyển đổi hình thức cơng ty Trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí Dân chủ pháp luật, tr 33-38, Hà Nội Hồng Anh Tuấn (2012), Chuyển đổi hình thức Cơng ty theo pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ, HàNội Khoa luật- ĐHQGHN (2005), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, HàNội 10 Khoa Luật-Trường đại học tổng hợp Hà Nội (1993), Giáo trình lý luận chung nhà nước pháp luật, HàNội 11 Montesquieu (1996), Tinh thần pháp luật, NXB Giáo dục, HàNội 72 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com 12 Ngô Huy Cương, Phạm Vũ Thành Long (2001), “Công ty: chất pháp lý, loại hình việc xây dựng hệ thống văn pháp luật liên quan”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (3), HàNội 13 Ngơ Huy Cương (2008), “Tự ý chí tiếp nhận tự ý chí pháp luật VN nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (02), HàNội 14 Ngô Huy Cương (2004), Hợp đồng thành lập công ty Việt Nam, Luận án tiến sĩ, HàNội 15 Ngơ Huy Cương (2009), Tự ý chí pháp luật Việt Nam, Đề tài nghiên cứu đặc biệt cấp Đại học quốc gia HàNội 16 Ngô Huy Cương (2010), “Vài bình luận pháp luật doanh nghiệp tư nhân”, Tạp chí Khoa học- Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, (1), HàNội 17 Ngô Huy Cương (2003), “Công ty: Từ chất pháp lý tới loại hình”, Tạp chí Khoa học Kinh tế- Luật, Tập XIX, (1), HàNội 18 Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình luật Thương Mại: Phần chung Thương nhân, NXB ĐHQG Hà Nội, HàNội 19 Nguyễn Mạnh Bách (2006), Các công ty thương mại, Nxb Tổng hợp Đồng Nai, ĐồngNai 20 Nguyễn Ngọc Bích (2005), “Cơng ty Gia đình hay thân hữu”, Thời Báo Kinh Tế Sài Gịn (46), TP Hồ ChíMinh 21 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2008), Cơng ty vốn quản lý tranh chấp theo luật doanh nghiệp 2005, Nxb trí thức, HàNội 22 Nguyễn Minh Tuấn – Khoa luật ĐHQGHN (2005), “Triết lý tự do”, Tạp chí tia sáng, Hà Nội 23 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, NXB Đại họcquốc gia Hà Nội, Hà Nội 73 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com 24 Phạm Duy Nghĩa (2004), Pháp luật nhân tố tích cực Nho Giáo, Nhà xuất Tư pháp, HàNội 25 Phạm Duy Nghĩa (2002) - chủ biên, Giáo trình luật thương mại Việt Nam, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, HàNội 26 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình luật kinh tế, tập 1, NXB Đại học quốc gia Hà Nội, HàNội 27 Phạm Duy Nghĩa (2009), Giáo trình luật kinh tế, NXB Công an Nhân dân, Hà Nội 28 Quốc hội (1992), Hiến pháp nước CHXHCN Việt Nam 29 Quốc hội (2013), Hiến pháp nước CHXHCN Việt Nam 30 Quốc hội (1990), Luật công ty , HàNội 31 Quốc hội (1994), Luật công ty sửa đổi, HàNội 32 Quốc hội (1990), Luật Doanh nghiệp tư nhân, HàNội 33 Quốc hội (1994), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Doanh nghiệp tư nhân, HàNội 34 Quốc hội (1999), Luật doanh nghiệp, HàNội 35 Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp, HàNội 36 Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp, HàNội 37 Quốc hội (2005), Bộ luật dân sự, HàNội 38 Quốc hội (2015), Bộ luật dân sự, HàNội 39 Quốc hội (2014), Luật tổ chức Toà án nhân dân, HàNội 40 Quốc hội (2005), Luật thương mại, Hà Nội 41 Unidroit, Bộ Nguyên tắc UNIDROIT hợp đồng thương mại quốc tế (2004), dịch tiếng Việt với tài trợ Tổ chức quốc tế Pháp ngữ, Nxb Tư pháp, HàNội 42 Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật (1995), Những vấn đề lý luận nhà nước pháp luật, NXB Chính trị quốc gia, 74 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com HàNội 43 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (2007), Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam, HàNội 44 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương- CIEM, Tổ chức kỹ thuận hợp tác Đức- GTZ (2008), Quản trị công ty cổ phần Việt Nam: Quy định pháp luật, hiệu lực thực tế vấn đề, HàNội II TRANG WEB 45.http://www.tudiendanhngon.vn/tabid/87/strcats/232/sw/t/charmode/ true/default.aspx 46.https://www.3ecpa.com.sg/incorporation/converting-soleproprietor-to-company/ 47.http://bls.dor.wa.gov/changeownership.aspx 48.http://canadabusiness.ca/starting/before-starting-yourbusiness/corporation-partnership-or-sole-proprietorship/ 49.https://www.rikvin.com/incorporation/converting-soleproprietorship-to-private-limited-company/ 50.http://karnatakajudiciary.kar.nic.in/hcklibrary/PDF/Blacks%20Law %206th%20Edition%20-%20SecA.pdf 75 TIEU LUAN MOI download : skknchat@gmail.com ... Việt Nam chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thực tiễn áp dụng chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần Chương 3: Hoàn thiện pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần. .. thành Công ty cổ phần .19 1.3.1 Khái niệm chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 20 1.3.2.Bản chất đặc điểm pháp lý việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần. .. việc chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 22 1.4.Cơ sở cho chuyển đổi Doanh nghiệp tư nhân thành Công ty cổ phần 24 1.4.1.Cơ sở lý luận 24 1.4.2 Cơ sở thực