Điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản ở việt nam

Bên cạnh những mục tiêu dài hạn mà pháp luật phá sản hiện đại thường hướng đến như: tái cấu trúc nền kinh tế thông qua việc đào thải các doanh nghiệp thua lỗ, sử dụng có hiệu quả các ngu

Điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông

qua thủ tục phá sản ở Việt Nam

Tạ Văn Giang

Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật kinh tế; Mã số: 60 38 50

Người hướng dẫn: TS Bùi Nguyên Khánh

Năm bảo vệ: 2011

Abstract: Làm sáng tỏ những vấn đề lý luận chung về điều hòa lợi ích của chủ nợ và

con nợ thông qua thủ tục phá sản Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về phá sản hiện nay dưới tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ Nghiên cứu so sánh về pháp luật về phá sản của một số quốc gia trên thế giới dưới tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ Đề xuất các phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả

của pháp luật phá sản ở nước ta hiện nay

Keywords: Luật kinh tế; Phá sản; Pháp luật Việt Nam

Content

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Tự do cạnh tranh và phá sản là những thuộc tính vốn có của kinh tế thị trường Trong nền kinh tế thị trường, doanh nghiệp nào không đáp ứng được những đòi hỏi nghiệt ngã của thương trường, của sức ép cạnh tranh sẽ bị đào thải Để loại bỏ những doanh nghiệp làm ăn thua lỗ kéo dài, mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn, đồng thời phòng ngừa, khắc phục những hậu quả, rủi ro mà những doanh nghiệp này có thể gây ra cho nền kinh tế, mỗi quốc gia đều phải xây dựng và thực thi một cơ chế phá sản có hiệu quả Tuy nhiên, do tính chất nhạy cảm và mức độ ảnh hưởng rộng tới nhiều đối tượng khác nhau trong đời sống kinh tế nên cơ chế phá sản luôn đòi hỏi sự can thiệp mềm dẻo, linh hoạt của Nhà nước, phù hợp với những yêu cầu thực tiễn mà hoạt động kinh doanh đặt ra Bên cạnh những mục tiêu dài hạn mà pháp luật phá sản hiện đại thường hướng đến như: tái cấu trúc nền kinh tế thông qua việc đào thải các doanh nghiệp thua lỗ, sử dụng

có hiệu quả các nguồn lực kinh tế và xã hội tới bảo vệ quyền và lợi ích của người lao động…còn

có mục tiêu quan trọng nhất - điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 là văn bản luật đầu tiên về phá sản ở Việt Nam Sau nhiều chương trình nghiên cứu, sửa đổi và hoàn thiện, thực hiện Nghị quyết số 12/2002/QH11 ngày 16/12/2002 của Quốc hội nhiệm kỳ khóa XI về chương trình xây dựng pháp luật, pháp lệnh năm 2003 và Nghị quyết số 222/2003/NQ-UBTVQH 11 ngày 10/02/2003 của Ủy ban thường vụ Quốc hội, Tòa án nhân dân tối cao đã cùng với các cơ quan hữu quan tổng kết thực tiễn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp và xây dựng dự thảo Luật Phá sản mới Qua 6 lần dự thảo, tại kỳ họp thứ 5 của Quốc hội khoá XI, Luật Phá sản 2004 đã được thông qua, thay thế cho Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 Tiếp thu có chọn lọc pháp luật

về phá sản của một số nước trên thế giới, Luật Phá sản năm 2004, với thiên hướng ưu tiên

việc phục hồi con nợ đã chú ý rất nhiều tới việc điều hòa lợi ích giữa các chủ nợ và con nợ, tạo điều kiện cho việc giải quyết các vụ việc phá sản một cách công bằng, hiệu quả, đảm bảo được lợi ích của các bên liên quan

Tuy nhiên, thực tế lại cho thấy, sau hơn sáu năm thực thi, vai trò của Luật phá sản 2004 cũng vẫn mờ nhạt như Luật phá sản doanh nghiệp 1993 - một đạo luật đã bị coi là "phá sản" Chỉ một số ít các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản được rút lui một cách có trật tự khỏi thương trường Đặc biệt là các quy định về thủ tục phục hồi và thủ tục thanh lí tài sản còn nhiều bất cập trong việc dàn xếp lợi ích giữa chủ nợ và con nợ cũng như giữa các chủ nợ với nhau một cách hài hòa qua đó làm mất đi những ưu việt của thủ tục phá sản so với thủ tục đòi nợ dân

sự

Từ những lý do kể trên, tác giả luận văn mạnh dạn lựa chọn đề tài "Điều hòa lợi ích giữa

chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản ở Việt Nam" làm đề tài nghiên cứu cho luận

văn của mình Đây là một chủ đề nghiên cứu vừa có ý nghĩa sâu sắc về mặt lý luận vừa có

tính thực tiễn cao ở Việt Nam hiện nay

2 Tình hình nghiên cứu

Đã từ lâu, việc nghiên cứu về phá sản và pháp luật phá sản không còn là một hướng nghiên cứu xa lạ ở Việt Nam Đã có rất nhiều các công trình nghiên cứu công phu về chùm chủ đề này được công bố, trong đó có những công trình tiêu biểu như: "Giáo trình Luật Kinh tế", "Giáo trình Luật thương mại" của Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Đại học Luật Hà Nội, Đại học Kinh

tế quốc dân, Đại học Mở Hà Nội, Đại học Công nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh,… và các sách

tham khảo như: "Pháp luật phá sản của Việt Nam 2005" của PGS.TS Dương Đăng Huệ; "Báo

cáo rà soát, đánh giá thực tiễn thi hành Luật phá sản năm 2004" do Bộ Tư pháp xây dựng; hoặc

các bài viết như: "Đi tìm triết lý của Luật phá sản" của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa; "Luật phá sản

năm 2004 với việc cải thiện môi trường kinh doanh tại Việt Nam" của PGS.TS Dương Đăng Huệ;

"Một số ý kiến về dự thảo Luật phá sản (sửa đổi)" của PGS.TS Dương Đăng Huệ - Cao Đăng

Vinh…; cho tới các khóa luận tốt nghiệp bậc cử nhân, luận văn thạc sĩ và luận án tiến sĩ đã bảo vệ thành công

Tuy nhiên, đến nay ít có những công trình khoa học đánh giá pháp luật về phá sản trên tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản Bởi vậy, việc nghiên cứu chuyên sâu, toàn diện về thủ tục phá sản như là một thủ tục đòi nợ, trong đó chú trọng tới vấn đề điều hòa lợi ích của các chủ nợ và con nợ để làm nổi bật lên tính hiệu quả của thủ tục này so với thủ tục dân sự thì chưa có bất kỳ một công trình nghiên cứu nào

3 Mục đích và phạm vi nghiên cứu của đề tài

3.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận chung về điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về phá sản hiện nay dưới tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ đề từ đó

đề xuất các phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả của pháp luật phá sản ở nước ta hiện nay

Để thực hiện được mục đích trên, đề tài có các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Làm sáng tỏ những vấn đề lý luận chung về điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản;

- Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về phá sản hiện nay dưới tiêu chí điều hòa

lợi ích của chủ nợ và con nợ;

- Nghiên cứu so sánh về pháp luật về phá sản của một số quốc gia trên thế giới dưới tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ;

- Đề xuất các phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả của pháp luật phá sản

ở nước ta hiện nay

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Trong khuôn khổ của một luận văn tốt nghiệp thạc sĩ luật học, tác giả luận văn chỉ tập trung khai thác và nghiên cứu đề tài ở phạm vi những vấn đề pháp lý liên quan đến việc điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản ở Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng phương pháp luận duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác - Lênin và

tư tưởng Hồ Chí Minh

Để thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu của mình, luận văn đã sử dụng phối hợp các phương pháp tổng hợp, phân tích, thống kê, so sánh

Phương pháp được sử dụng chủ yếu trong luận văn này là phương pháp tổng hợp, phân tích nhằm đánh giá thực trạng điều chỉnh và áp dụng pháp luật về phá sản dưới tiêu chí điều hòa lợi ích của chủ nợ và con nợ

5 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận chung về điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ

thông qua thủ tục phá sản

Chương 2: Thực trạng điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá

sản ở Việt Nam hiện nay

Chương 3: Phương hướng, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả điều hòa lợi ích giữa

chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản

Chương 1 KHÁI LUẬN CHUNG VỀ VIỆC ĐIỀU HÒA LỢI ÍCH GIỮA CHỦ NỢ VÀ CON NỢ THÔNG QUA THỦ TỤC PHÁ SẢN

1.1 Sự ra đời của pháp luật phá sản và các chức năng của pháp luật phá sản

1.1.1 Khái niệm phá sản

Phá sản là hiện tượng kinh tế - xã hội phát sinh từ rất sớm trong lịch sử loài người Về mặt học thuật, phá sản là một thuật ngữ gây khá nhiều tranh luận về xuất xứ của nó Một số nhà nghiên cứu cho rằng, thuật ngữ phá sản bắt nguồn từ chữ "Ruin" trong tiếng Latin có nghĩa là sự "khánh tận" Thuật ngữ này được dùng đề chỉ tình trạng mất cân đối giữa thu và chi của một chủ doanh nghiệp mà biểu hiện trực tiếp của sự mất cân đối đó là tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn

Phá sản là việc chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã bằng phán quyết của Tòa án theo một trình tự, thủ tục luật định (thủ tục phá sản) do doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ yêu cầu

1.1.2 Phân loại phá sản

Phân loại phá sản có ý nghĩa rất quan trọng trong việc xem xét và xử lý các quan hệ phát sinh trong khi giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Việc phân loại phá sản nhằm xác lập cơ chế giải quyết phù hợp với tính chất của từng loại phá sản Dựa vào những căn cứ khác nhau, người ta phân chia phá sản thành nhiều loại khác nhau nhưng thường được chia thành

ba dạng chủ yếu thường gặp là: phá sản trung thực và phá sản gian trá, phá sản tự nguyện và phá sản bắt buộc, phá sản doanh nghiệp và phá sản cá nhân

1.1.3 Lịch sử hình thành và phát triển pháp luật phá sản

1.1.3.1 Sơ khảo sự hình thành và phát triển của Luật phá sản phương Tây

Từ khi xã hội bắt đầu xuất hiện hàng hóa thì quan hệ mua bán cũng xuất hiện để đáp ứng nhu cầu của con người, và ắt sẽ có tình trạng không trả được nợ Cách thức giải quyết tình trạng vỡ nợ ở mỗi xã hội, mỗi thời kỳ lịch sử là khác nhau Xã hội nào cũng tồn tại trong một trật tự nhất định, và cách thức giải quyết tình trạng vỡ nợ có thể được coi như là luật lệ trong cái trật tự đó Cùng với sự phát triển của xã hội, cách nhìn nhận về tình trạng vỡ nợ cũng thay đổi, kèm theo đó là sự thay đổi về cách thức giải quyết tình trạng này

1.1.3.2 Sự hình thành và phát triển của các quy định pháp luật về phá sản ở Việt Nam

Từ khi Việt Nam còn là một xã hội phong kiến, nhà làm luật thời đó cũng đã dự liệu đến trường hợp người mắc nợ không trả được nợ, và đưa ra những cách thức giải quyết tình trạng này Các quy định nhằm giải quyết mối quan hệ giữa chủ nợ và con nợ nằm rải rác trong các Đạo luật thời phong kiến, đặc biệt trong ba bộ luật lớn là bộ Quốc triều hình luật, Bộ Luật Hồng Đức và Bộ luật Gia Long

Thời Pháp thuộc, ban đầu người Pháp áp dụng Bộ luật thương mại Pháp vào nhượng địa Nam Kỳ, sau Hòa ước Giáp Thân 1884 đạo luật này được áp dụng cho cả Bắc Kỳ, và sau

1892 thì áp dụng vào tất cả các tòa án Pháp tại Trung Kỳ Về lý thuyết, Bộ luật thương mại Pháp chỉ chính thức hết hiệu lực ở miền Nam sau ngày 20/12/1972 khi chính quyền Việt Nam Cộng hòa ban hành Luật thương mại Là một phần của thương luật Pháp, pháp luật về phá sản

và thanh toán tư pháp được áp dụng trực tiếp vào nước ta mà không có một thử nghiệm đáng

kể nào để chuyển hóa chúng thành tiếng Việt trong suốt một nửa thế kỷ đầu tiên của thời đô

hộ

Bộ luật thương mại Trung phần được ban hành ngày 12/06/1942 theo Dụ số 46 của Bảo Đại là đạo luật thương mại đầu tiên của người Việt Nam, có hiệu lực từ 25/01/1944 và chính thức hết hiệu lực ở miền Nam ngày 20/12/1972

Sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI, nền kinh tế thị trường được thừa nhận và phát triển, vấn đề phá sản doanh nghiệp mới được đặt ra, tuy nhiên lúc này nó mới chỉ được quy định trong hai văn bản pháp lý của Nhà nước ta là Luật doanh nghiệp tư nhân và Luật công ty (ban hành cùng ngày 21/12/1990) Đến năm 1993, Nhà nước ta đã ban hành một văn bản pháp luật rất quan trọng là Luật phá sản doanh nghiệp, trong đó không chỉ đưa ra khái niệm về

"tình trạng phá sản" mà còn quy định về nhiều vấn đề khác có liên quan đến việc giải quyết một vụ phá sản cụ thể Tuy nhiên, trong quá trình thực hiện Luật phá sản doanh nghiệp đã bộc

lộ nhiều điểm hạn chế cần khắc phục Do đó, Luật phá sản 2004 đã ra đời thay thế Luật phá sản doanh nghiệp 1993

1.1.4 Các chức năng của pháp luật phá sản hiện đại

Phá sản là hiện tượng tất yếu trong nền kinh tế thị trường, và nó cũng có những ý nghĩa nhất định đối với kinh tế - xã hội Vì vậy, điều chỉnh phá sản bằng pháp luật là một việc làm cần thiết Pháp luật phá sản là tổng thể những quy phạm pháp luật điều chỉnh những quan hệ

xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác

xã Các quan hệ xã hội đó có thể được chia thành hai nhóm cơ bản là: (i) quan hệ giữa các chủ

nợ và doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, và (ii) quan hệ giữa các đương sự với cơ quan nhà nước có thẩm quyền (quan hệ tố tụng phá sản)

- Bảo vệ lợi ích chính đáng của các chủ nợ

- Bảo vệ lợi ích của con nợ

- Bảo vệ lợi ích của người lao động

- Bảo đảm trật tự, an toàn xã hội, góp phần tạo môi trường kinh doanh lành mạnh

1.2 Nội dung cơ bản của việc điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ qua thủ tục phá sản

1.2.1 Nhu cầu điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản

Xét về bản chất pháp lí, thủ tục phá sản trước tiên được xem là một thủ tục đòi nợ tập thể Pháp luật phá sản ra đời cung cấp thêm cho các chủ nợ một công cụ đòi nợ mới tồn tại song hành nhưng có tính chất khác biệt hoàn toàn so với thủ tục tố tụng dân sự Ngoài ra, cũng cần lưu ý rằng, khi xem xét điều chỉnh cho một vụ việc phá sản cụ thể nào đó, pháp luật phá sản phải đồng thời cân nhắc, đánh giá và điều tiết một cách hợp lý nhất lợi ích của các đối tượng khác mà nó có nghĩa vụ bảo vệ Như vậy, việc điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản được hiểu là thông qua thủ tục phá sản, pháp luật phá sản phải tạo ra một cơ chế đồng bộ để điều tiết một cách hài hòa mối quan hệ về lợi ích giữa các chủ nợ và con nợ, đảm bảo tối ưu hóa các quyền và lợi ích hợp pháp của họ, đồng thời, qua

đó còn tính toán việc cân bằng các lợi ích khác mà pháp luật hướng tới bảo vệ như lợi ích người lao động, lợi ích nền kinh tế và xã hội nói chung

1.2.2 Các nội dung cơ bản của việc điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ

1.2.2.1 Tối đa hóa việc thu hồi nợ cho các chủ nợ

Tồn tại song hành cùng với thủ tục đòi nợ dân sự, thủ tục phá sản cũng có bản chất là một công cụ đòi nợ chỉ khác ở tính chất "tập thể" của nó Do đó, chức năng đầu tiên gắn với sự ra đời của pháp luật phá sản chính là chức năng thu hồi nợ cho các chủ nợ Thông qua thủ tục phá sản, các chủ nợ đều có mục đích chung là nhằm có được sự bảo đảm về quyền chủ nợ của mình một cách tốt nhất Tuy nhiên, ở thủ tục phá sản, việc lấy nợ của các chủ nợ bị ảnh hưởng trực tiếp bởi các yếu tố sau:

Một là, sự tồn tại cùng lúc của nhiều chủ nợ có quyền chủ nợ trên một sản nghiệp duy

nhất của con nợ và sản nghiệp đó không thể đồng thời thanh toán đủ cho tất cả các khoản

nợ

Hai là, khi hoạt động kinh doanh đã đổ vỡ đến mức không còn có khả năng vãn hồi,

thương nhân vỡ nợ hoặc những người quản lý sản nghiệp của thương nhân vỡ nợ thường

có xu hướng thực hiện những hành vi làm tiêu tán sản nghiệp sản nghiệp của mình

1.2.2.2 Đưa ra những cơ hội cho việc phục hồi lại con nợ khi mà quyền lợi của chủ

nợ và nhu cầu xã hội có thể được đáp ứng tốt hơn bằng cách duy trì hoạt động của con nợ chứ không phải là thanh lí sản nghiệp của con nợ

Ở thời điểm hiện tại, bất kì mật đạo luật phá sản được coi là hiện đại trên thế giới đều coi trọng việc cứu vãn hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mắc nợ Tòa án chỉ tuyên bố phá sản con nợ trong những trường hợp bất đắc dĩ, khi các biện pháp khôi phục hoạt động kinh doanh và khả năng thanh toán của con nợ không thành công Việc phục hồi hoạt động kinh doanh của con nợ có ý nghĩa không chỉ đối với bản thân con nợ mà còn có ý nghĩa lớn đối với các chủ nợ, người lao động, các đối tác, đặc biệt là đối với sự vững mạnh của nền kinh tế đất

nước Việc phục hồi tạo cơ hội cho doanh nghiệp mắc nợ vượt qua tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, khôi phục lại hoạt động sản xuất, kinh doanh bình thường, hạn chế đến mức thấp nhất việc giải thể doanh nghiệp khi còn có hy vọng phục hồi nó

1.2.2.3 Tôn trọng sự tự do ý chí của chủ nợ và con nợ trong việc thỏa thuận để giải phóng nợ

Một đạo luật phá sản chỉ được xem là hiệu quả và hấp dẫn đối với với giới thương nhân nếu nó chú trọng đúng mức tới khía cạnh cấu trúc lại các khoản nợ bằng sự tự định đoạt của chính bản thân các chủ nợ và con nợ Trong quá trình giải quyết vụ việc phá sản,

sự tự do ý chí của các chủ nợ và con nợ trong việc thỏa thuận, dàn xếp các khoản nợ luôn được tôn trọng và khuyến khích Tuy nhiên, sự tự do thỏa thuận giữa chủ nợ và con nợ để giải phóng nợ, qua đó chấm dứt vụ kiện đòi nợ trong thủ tục phá sản có những đặc trưng riêng cần được phân biệt với thủ tục đòi nợ thông thường (thủ tục dân sự) Theo tính chất của luật tư, đương nhiên, quyền quyết định "số phận" của khoản nợ hoàn toàn thuộc về ý chí đơn phương của chủ nợ Chủ nợ và con nợ hoàn toàn có quyền tự do thỏa thuận để dàn xếp nợ bằng các biện pháp như xóa nợ, hoãn nợ, mua bán nợ, chuyển đổi nợ thành vốn góp Tuy nhiên, một khi tòa án đã ra quyết định mở thủ tục phá sản đối với con nợ thì mọi sự thỏa thuận riêng rẽ này sẽ chỉ được chấp nhận nếu nó không chống lại hay làm tổn hại đến lợi ích của các chủ nợ khác Nói cách khác, tính chất "lấy nợ tập thể trên cùng một sản

nghiệp" của thủ tục phá sản luôn đòi hỏi một sự tập trung ý chí của các chủ nợ trong các quyết định liên quan đến con nợ

1.2.2.4 Quy định cách thức đối xử một cách công bằng giữa các chủ nợ

Trong một vụ "đòi nợ tập thể" thông qua thủ tục phá sản có rất nhiều các chủ nợ Các chủ nợ này được phân thành nhiều loại với những đặc điểm khác nhau nhưng cùng có quyền chủ nợ trên sản nghiệp của con nợ Chính vì vậy, pháp luật phá sản trên cơ sở sự phân loại chủ nợ và đánh giá tính chất của từng loại khoản nợ để xác định các quyền cho từng nhóm chủ nợ một cách thích hợp, qua đó, tạo ra một cơ chế lấy nợ công bằng và hiệu quả Pháp luật phá sản ở mỗi quốc gia có thể không đồng nhất trong việc phân loại chủ nợ

và đánh giá mức độ ưu tiên của họ trong cơ chế lấy nợ chung, song thông thường đều có

sự cân nhắc tới các loại chủ nợ sau:

- Chủ nợ đối với khoản nợ đến hạn và chưa đến hạn

- Chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ không có bảo đảm

- Chủ nợ mới và chủ nợ cũ

- Nợ thương mại và các khoản nợ thuế, phí…

- Nợ người lao động

- Các khoản nợ có tính chất khác nhau

1.2.2.5 Đem tới cơ hội bắt đầu lại cho các con nợ trung thực sau khi bị đổ vỡ

Một nội dung không kém phần quan trọng trong việc điều tiết lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phá sản là việc bảo đảm cho con nợ được rút lui một cách "an toàn" và có cơ hội để làm lại sự nghiệp kinh doanh của mình, tạo lập cho mình một sản nghiệp mới sau khi vụ kiện phá sản đã chấm dứt Nói cách khác, pháp luật phá sản phải

đưa ra những đảm bảo cần thiết cho tương lai của con nợ thông qua thủ tục phá sản Các đảm bảo đó bao gồm:

Thứ nhất, nếu con nợ không có cơ hội phục hồi và buộc phải áp dụng thủ tục thanh

toán tài sản thì những tài sản tối thiểu để duy trì cuộc sống dành cho các con nợ là cá nhân hoặc những người mà họ có trách nhiệm cấp dưỡng…được loại trừ khỏi khối tài sản phá sản

Thứ hai, Có thể dễ nhận thấy, động lực rất lớn để các con nợ chủ động tìm tới thủ tục

phá sản (phá sản tự nguyện) chính là cơ may để được giải phóng khỏi các nghĩa vụ trả nợ

và tạo lập một sản nghiệp mới Nếu thủ tục phá sản làm được điều này thì đó cũng chính

là một thành công lớn trong việc điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ

Thứ ba, những người đã từng là chủ sở hữu hay tham gia quản trị một doanh nghiệp bị

tuyên bố là phá sản có được quyền tiếp tục tạo lập các tổ chức kinh doanh mới hay

không?, qua đó thể hiện tính nhăn văn của luật pháp, đồng thời khuyến khích chủ sở hữu, những người đã tham gia quản lý điều hành con nợ tích cực hợp tác trong suốt quá trình diễn ra thủ tục phá sản

Chương 2 THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT PHÁ SẢN

VỀ ĐIỀU HÒA LỢI ÍCH GIỮA CHỦ NỢ VÀ CON NỢ Ở VIỆT NAM

2.1 Tố quyền trong thủ tục phá sản

Tố quyền - quyền cầu viện sự can thiệp, bảo vệ của luật pháp luôn là một nội dung đặc biệt quan trọng trong pháp luật phá sản của bất kì quốc gia nào Bởi lẽ, theo tính chất

"tư" của pháp luật phá sản, thủ tục phá sản sẽ chỉ mở ra nếu một chủ thể được trao tố quyền sử dụng quyền đó để yêu cầu tòa án bảo vệ quyền lợi cho họ Cũng chính thông qua các quy định pháp luật về tố quyền, chúng ta sẽ thấy được phần nào triết lí của một đạo luật phá sản là thiên theo hướng bảo vệ các quyền lợi cho chủ nợ?, con nợ? hay kết hợp một cách hài hòa giữa quyền lợi của chủ nợ với con nợ Luật phá sản 2004 về cơ bản đã thể hiện được tương đối tốt sự điều hòa lợi ích của các chủ nợ với lợi ích của bản thân con

nợ thông qua các quy định về quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, vẫn còn một

số điểm chưa hợp lý cần được sửa đổi hoặc bổ sung để đảm bảo tính hiệu quả của thủ tục phá sản

2.1.1 Các chủ thể có quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản

 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ

Theo Luật phá sản 2004, chủ nợ là chủ thể được quy định đầu tiên về quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Căn cứ vào mức độ an toàn của khoản nợ, chủ nợ được chia làm ba loại: chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần và chủ nợ không có bảo đảm Tuy nhiên, chỉ có các chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần mới có quyền đệ đơn

 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động

Theo quy định tại Điều 14 Luật phá sản, người lao động được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, HTX nơi họ làm việc khi doanh nghiệp, HTX đó lâm vào tình trạng phá sản thông tổ chức công đoàn hoặc người đại diện cho tập thể người lao động

 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước

Điều 16 Luật phá sản quy định: Khi nhận thấy doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì đại diện chủ sở hữu của doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp đó

 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các cổ đông công ti cổ phần

Điều 17 Luật phá sản quy định: Khi nhận thấy công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản thì

cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của điều

lệ công ty; nếu điều lệ công ty không quy định thì việc nộp đơn được thực hiện theo nghị quyết của đại hội cổ đông Trường hợp điều lệ công ty không quy định mà không tiến hành được đại hội

cổ đông thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cổ phần đó

 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của thành viên hợp danh công ti hợp danh

Điều 18 Luật phá sản quy định: Khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản thì thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh đó

 Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, HTX lâm vào trạng phá sản

Điều 15 Luật phá sản quy định: Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó Trong thời hạn

ba tháng, kể từ khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, nếu chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì phải chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật

2.1.2 Căn cứ phát sinh tố quyền

Mặc dù Luật phá sản cho phép sáu nhóm chủ thể như đã kể trên có quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã Những quyền yêu cầu này (hay tố quyền) của

họ chỉ xuất hiện trên cơ sở sự xuất hiện của một căn cứ pháp lí khác đó là việc doanh nghiệp, hợp tác xã "lâm vào tình trạng phá sản"

Điều 3 Luật phá sản quy định: "Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản" Như vậy, theo cách hiểu của pháp luật phá sản Việt Nam thì một doanh nghiệp, hợp tác xã sẽ bị xem là lâm vào tình trạng phá sản khi thỏa mãn đồng thời các điều kiện sau:

Một là, doanh nghiệp, hợp tác xã đó có các khoản nợ đã đến hạn thanh toán

Hai là, chủ nợ đã có yêu cầu đòi nợ nhưng doanh nghiệp, hợp tác xã không còn khả năng

thanh toán

2.2 Hội nghị chủ nợ

Trong thủ tục phá sản, hội nghị chủ nợ được xem là nơi gặp gỡ giữa tất cả các nợ với con nợ để để xác định cách thức xử lí các khoản nợ Thông qua hội nghị chủ nợ, ý chí chung của các chủ nợ sẽ được thể hiện để quyết định bước tiếp theo của thủ tục phá sản là phục hồi con nợ hay thanh lí tài sản của con nợ để thu hồi nợ Cũng chính ở các phiên họp của hội nghị chủ nợ, sự điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ được thể hiện một cách rõ nét nhất

2.2.1 Thành phần tham dự hội nghị chủ nợ

Luật phá sản 2004 cho phép tất cả các đối tượng có quyền lợi liên quan trực tiếp đến sự sống còn của con nợ tham gia hội nghị chủ nợ, đồng thời, phân những người tham dự phiên

họp hội nghị chủ nợ là hai loại: người có quyền tham dự hội nghị chủ nợ và người có nghĩa vụ tham dự hội nghị chủ nợ Theo Điều 62 Luật phá sản 2004 thì những người có quyền tham dự

hội nghị chủ nợ bao gồm: thứ nhất là, các chủ nợ có tên trong danh sách chủ nợ đã được lập

trước đó (Với cách quy định này, mặc nhiên chúng ta hiểu rằng quyền tham dự hội nghị chủ

nợ của các chủ nợ sẽ không có sự phân biệt là chủ nợ có bảo đảm hay không có bảo đảm.);

thứ hai là, đại diện cho người lao động (có thể là đại diện của tổ chức công đoàn hoặc người

đại diện cho quyền lợi của người lao động tại doanh nghiệp, hợp tác xã bị mở thủ tục phá sản)

và thứ ba là, những người bảo lãnh cho nghĩa vụ của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi đã thực

hiện song nghĩa vụ bảo lãnh (lúc này có vai trò như một chủ nợ) Theo Điều 63 Luật phá sản, những người có nghĩa vụ tham dự hội nghị chủ nợ là người đã nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định tại các điều 15, 16, 17 và 18 của Luật phá sản (được hiểu là các trường hợp phá sản tự nguyện)

2.2.2 Nội dung của hội nghị chủ nợ

Theo quy định tại Điều 64 Luật phá sản thì nội dung chính của phiên họp hội nghị chủ nợ lần

thứ nhất bao gồm: Một là, thông qua nghị quyết về việc đồng ý hoặc không đồng ý cho con nợ được áp dụng thủ tục phục hồi; Hai là, đề nghị thay thế người đại diện cho các chủ nợ trong thành phần tổ quản lý và thanh lí tài sản; Ba là, đề nghị thẩm phán ra quyết định cử người quản lý và điều

hành hoạt động của con nợ

2.3 Điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục phục hồi

Trong nền kinh tế thị trường, bên cạnh các doanh nghiệp kinh doanh có lãi luôn tồn tại các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ Nguyên nhân dẫn đến việc kinh doanh thua lỗ này có rất nhiều như quản lý doanh nghiệp yếu kém, do thay đổi chính sách, pháp luật, do biến động giá cả của thị trường,… Việc làm ăn thua lỗ sẽ dẫn đến không trả được các khoản nợ đến hạn Các quốc gia khác nhau hoặc ở mỗi quốc gia trong các giai đoạn khác nhau, có cách thức khác nhau để xử lý các khoản nợ Cách thức trả nợ có thể được thực hiện thông qua việc phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp hoặc từ việc thanh lý các tài sản còn lại của doanh nghiệp tùy thuộc vào năng lực của doanh nghiệp đó ở thời điểm được coi là lâm vào tình trạng phá sản Khi doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ, chủ nợ và doanh nghiệp mắc nợ có thể lựa chọn một trong hai thủ tục tùy theo điều kiện cụ thể

2.3.1 Nội dung của phương án phục hồi

Về nội dung phương án phục hồi, theo quy định tại Điều 69: "Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải nêu rõ các biện pháp cần thiết để phục hồi hoạt động kinh doanh; các điều kiện, thời hạn và kế hoạch thanh toán các khoản nợ

2.3.2 Thực hiện phương án phục hồi và hệ quả pháp lý

Phương án phục hồi hoạt động kinh doanh do doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tự thực hiện Thời hạn tối đa để thực hiện phương án phục hồi là ba năm, kể từ ngày cuối cùng đăng báo về quyết định của Tòa án công nhận Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ

Việc doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện xong phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, thanh toán được các khoản nợ cho các chủ nợ theo kế hoạch là một trong những căn

cứ để Thẩm phán ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh Sau khi có quyết định này, doanh nghiệp, hợp tác xã sẽ được coi là không còn lâm vào tình trạng phá sản và được trở lại hoạt động sản xuất, kinh doanh bình thường như các doanh nghiệp khác Luật phá sản năm 2004 cũng cho phép Thẩm phán được ra quyết định đình chỉ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh nếu được quá nửa số chủ nợ không có bảo đảm đại diện cho ít nhất hai phần ba tổng số nợ không có bảo đảm chưa được thanh toán đồng ý

Trong trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện không đúng hoặc không thực hiện được phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, không đáp ứng yêu cầu về việc thanh toán nợ mà không thỏa thuận khác được với các chủ nợ thì Tòa án sẽ ra quyết định chấm dứt thủ tục phục hồi và mở thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã để trả nợ cho các chủ nợ

2.4 Điều hòa lợi ích giữa chủ nợ và con nợ thông qua thủ tục thanh lí tài sản

2.4.1 Căn cứ mở thủ tục thanh lý tài sản

Luật Phá sản năm 2004 đã quy định rõ các trường hợp Tòa án ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản đối với con nợ, bao gồm:

Thứ nhất, mở thủ tục thanh lí đối với con nợ trong trường hợp đặc biệt

Điều 78 Luật phá sản quy định: trường hợp doanh nghiệp hoạt động kinh doanh bị thua lỗ

đã được Nhà nước áp dụng biện pháp đặc biệt để phục hồi hoạt động kinh doanh, nhưng vẫn không phục hồi được và không thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì Tòa án ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp mà không cần phải triệu tập Hội nghị chủ nợ để xem xét việc áp dụng thủ tục phục hồi

Thứ hai, mở thủ tục thanh lí đối với con nợ khi hội nghị chủ nợ không thành

Điều 79 Luật phá sản quy định: Thẩm phán ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản khi Hội nghị chủ nợ không thành trong những trường hợp sau đây:

- Chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không tham gia Hội nghị chủ nợ mà không có lý do chính đáng hoặc sau khi Hội nghị chủ nợ đã được hoãn một lần nếu người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp quy định tại Điều 13 và Điều 14 của Luật này;

- Không đủ số chủ nợ quy định tại khoản 1 Điều 65 của Luật này tham gia Hội nghị chủ nợ sau khi Hội nghị chủ nợ đã được hoãn một lần nếu người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp quy định tại các điều 15, 16, 17 và 18 của Luật này

Thứ ba, mở thủ tục thanh lí đối với con nợ theo nghị quyết của hội nghị chủ nợ

Theo Điều 80 Luật phá sản thì sau khi Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất thông qua Nghị quyết đồng ý với dự kiến các giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh, kế hoạch thanh toán nợ cho các chủ nợ và yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, nếu có một trong các trường hợp sau đây thì Tòa án ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã:

- Doanh nghiệp, hợp tác xã không xây dựng được phương án phục hồi hoạt động kinh doanh trong thời hạn quy định tại khoản 1 Điều 68 của Luật này;

- Hội nghị chủ nợ không thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã;

- Doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện không đúng hoặc không thực hiện được phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, trừ trường hợp các bên liên quan có thỏa thuận khác

Như vậy, ngoài trường hợp đặc biệt được nêu tại Điều 78, Luật phá sản chỉ coi thủ tục thanh lí là giải pháp cuối cùng đối với con nợ khi sự thỏa thuận giữa các chủ nợ và con nợ liên quan đến việc áp dụng thủ tục phục hồi không đạt được hoặc trong trường hợp mặc dù đã được áp dụng thủ tục phục hồi nhưng không mang lại kết quả như mong muốn

2.4.2 Các nội dung cơ bản của thủ tục thanh lí

Thủ tục thanh lí doanh nghiệp mắc nợ được hiểu là việc thu hồi toàn bộ sản nghiệp thương mại của con nợ, bán phát mại sản nghiệp đó và tiến hành việc phân chia cho các đối tượng thụ hưởng theo thứ tự luật định