Một số vấn đề liên quan đến chủ thể là tổ chức không có tư cách pháp nhân

Trong phạm vi bài viết này, tác giả trình bày, phân tích các quy định và thực tiễn về chủ thể là tổ chức không có tư cách pháp nhân dưới bốn góc độ là (i) năng lực chủ thể, (ii) thẩm quyền đại diện, (iii) trách nhiệm của các bên tham gia giao dịch và (iv) tư cách tham gia tố tụng.

NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT MỘT SỐ VẤN ĐỀ LIÊN QUAN ĐẾN CHỦ THỂ LÀ TỔ CHỨC KHƠNG CĨ TƯ CÁCH PHÁP NHÂN Trương Nhật Quang* *LS Công ty luật TNHH YKVN Thơng tin viết: Từ khóa: Tổ chức khơng có tư cách pháp nhân; lực chủ thể; thẩm quyền đại diện; trách nhiệm bên tham gia giao dịch; tư cách tham gia tố tụng; Bộ luật Dân năm 2015; Bộ luật Dân năm 2005, Bộ luật Dân năm 1995, Luật Thương mại năm 2005 Tóm tắt: Trong phạm vi viết này, tác giả trình bày, phân tích quy định thực tiễn chủ thể tổ chức khơng có tư cách pháp nhân bốn góc độ (i) lực chủ thể, (ii) thẩm quyền đại diện, (iii) trách nhiệm bên tham gia giao dịch (iv) tư cách tham gia tố tụng Lịch sử viết: Nhận : 11/7/2021 Biên tập : 16/8/2021 Duyệt : 18/8/2021 Article Infomation: Keywords: Entities without legal personality; capcacity; authority; liability towards third parties; standing in legal proceedings; Civil Code of 2015; Civil Code of 2005; Civil Code of 1995; Law on Commerce of 2005 Abstract: Within the scope of this article, the author provides discussions and analysis of the regulations and practices on the subject being an entity without legal personality under four aspects, namely (i) capacity, (ii) authority, (iii) liability towards to third parties (iv) standing in legal proceedings Article History: Received : 11 Jul 2021 Edited : 16 Aug 2021 Approved : 18 Aug 2021 Quy định Bộ luật Dân năm 2015 hộ gia đình tổ hợp tác Hộ gia đình1 tổ hợp tác2 ví dụ điển hình tổ chức khơng có tư cách pháp Nếu khái qt hố hiểu hộ gia đình (i) người có quan hệ nhân, huyết thống nuôi dưỡng, (ii) sống chung gia đình (iii) có tài sản chung Hộ gia đình khơng định nghĩa BLDS năm 2015 quy định Điều 106 BLDS năm 2005 khoản 29 Điều Luật Đất đai năm 2013 Theo khoản Điều Nghị định số 77/2019/NĐ-CP ngày 10/10/2019 Chính phủ tổ hợp tác, tổ hợp tác “tổ chức khơng có tư cách pháp nhân, hình thành sở hợp đồng hợp tác, gồm từ 02 cá nhân, pháp nhân trở lên tự nguyện thành lập, đóng góp tài sản, công sức để thực công việc định, hưởng lợi chịu trách nhiệm” Số 18(442) - T9/2021 25 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT nhân quan hệ dân Theo Báo cáo Ủy ban Thường vụ Quốc hội (UBTVQH) Dự thảo Bộ luật Dân năm 2015 (BLDS năm 2015), Dự thảo BLDS năm 2015 “xác định rõ chủ thể quan hệ pháp luật dân bao gồm cá nhân pháp nhân” trường hợp “hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ dân thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân chủ thể tham gia xác lập, thực giao dịch dân ủy quyền cho người đại diện tham gia xác lập, thực giao dịch dân sự” Cơ sở cách tiếp cận chủ thể cần xem xét góc độ lực chủ thể (kể quyền giao kết thực hợp đồng), quyền kiện bị kiện, trách nhiệm với bên thứ ba Khi lấy ý kiến đại biểu Quốc hội, chuyên gia nhà khoa học, đa số ý kiến cho rằng: “chủ thể quan hệ pháp luật dân theo quy định luật phải có đầy đủ quyền, nghĩa vụ chủ thể, phải chịu trách nhiệm việc tham gia quan hệ dân mình, vậy, có cá nhân pháp nhân chủ thể quan hệ pháp luật dân sự” Ngoài ra, theo tổng kết thi hành BLDS 2005, “sự tham gia hộ gia đình, tổ hợp tác quan hệ dân thường thực thông qua thành viên cụ thể”3 Nếu xem xét Báo cáo UBTVQH, điều tương đối rõ ràng ý định nhà làm luật hộ gia đình tổ hợp tác khơng phải chủ thể BLDS năm 2015 1.2 Văn phòng đại diện, chi nhánh, doanh nghiệp tư nhân quỹ đầu tư Mặc dù chủ yếu hướng tới đối tượng hộ gia đình tổ hợp tác, quy định Chương VI BLDS năm 2015 không giới hạn hộ gia đình tổ hợp tác mà cịn áp dụng với tổ chức khơng có tư cách pháp nhân nói chung Việc áp dụng quy định bối cảnh hộ gia đình tổ hợp tác dường không tạo vấn đề lớn Tuy nhiên, việc áp dụng quy định giao dịch thương mại tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân có điểm bất hợp lý, gây xáo động thị trường Các loại hợp đồng thương mại thông dụng thường gặp thực tế bao gồm hợp đồng mở tài khoản, hợp đồng vay, hợp đồng bảo đảm hợp đồng mua bán cổ phần Khi hợp đồng giao kết tổ chức khơng có tư cách pháp nhân văn phòng đại diện, chi nhánh, doanh nghiệp tư nhân quỹ đầu tư khơng có tư cách pháp nhân, hợp đồng điều chỉnh quy định Trên thực tế, văn phòng đại diện thường xuyên mở tài khoản ngân hàng; chi nhánh ngân hàng doanh nghiệp tư nhân tham gia vào giao dịch cho vay bảo đảm; quỹ đầu tư khơng có tư cách pháp nhân nhà đầu tư giao dịch mua bán cổ phần Bốn loại tổ chức khơng có tư cách pháp nhân kể chia làm hai nhóm (i) văn phịng đại diện chi nhánh; (ii) doanh nghiệp tư nhân quỹ đầu tư khơng có tư cách pháp nhân Văn phịng đại diện chi nhánh coi phận pháp nhân pháp nhân “có quyền, nghĩa vụ dân phát sinh từ giao dịch dân chi nhánh, văn phòng đại diện xác lập, thực hiện”4 Nói cách khác, văn phịng đại diện chi nhánh giao kết thực giao dịch dân thay mặt cho pháp nhân Ở khía cạnh khác, thân doanh nghiệp tư nhân5 quỹ Báo cáo số 1002/BC-UBTVQH13 UBTVQH gửi đại biểu Quốc hội giải trình Dự thảo BLDS năm 2015 ngày 22 tháng 11 năm 2015, Mục Khoản Điều 84 BLDS năm 2015 Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân theo khoản Điều 188 Luật Doanh nghiệp năm 2020, doanh nghiệp tư nhân “doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp” 26 Số 18(442) - T9/2021 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT đầu tư6 chủ thể quy định riêng theo pháp luật chuyên ngành tham gia giao dịch theo pháp luật chuyên ngành Doanh nghiệp tư nhân quỹ đầu tư phận pháp nhân chủ thể độc lập 1.3 Pháp luật chuyên ngành thực tiễn áp dụng Ngoài quy định BLDS năm 2015, pháp luật chuyên ngành có quy định chủ thể quy định chấp nhận cách tiếp cận khác chủ thể tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Cách tiếp cận chủ thể bao gồm pháp nhân áp dụng luật chuyên ngành trước BLDS năm 2015 đời Ví dụ, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định tổ chức tư cách pháp nhân khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp có pháp nhân có quyền này7 Ở chiều ngược lại, sau BLDS năm 2015 đời, có luật chuyên ngành tiếp tục quy định chủ thể bao gồm pháp nhân tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Ví dụ, theo Luật Đầu tư năm 2020, nhà đầu tư cá nhân tổ chức không loại trừ nhà đầu tư tổ chức khơng có tư cách pháp nhân8 Thực tiễn áp dụng pháp luật không rõ ràng Đối với tranh chấp liên quan đến văn phòng đại diện, chi nhánh doanh nghiệp tư nhân, tịa án có cách tiếp cận không đồng trước sau BLDS năm 2015 đời Trong số trường hợp, tịa án chấp nhận doanh nghiệp có văn phòng đại diện chi nhánh chủ doanh nghiệp tư nhân làm nguyên đơn bị đơn Trong số trường hợp khác, tòa án chấp nhận văn phịng đại diện chi nhánh doanh nghiệp tư nhân làm nguyên đơn bị đơn9 Như vậy, thấy có giao thoa không rõ ràng cách tiếp cận khác chủ thể pháp nhân tổ chức tư cách pháp nhân từ góc độ lý thuyết thực tiễn trước sau BLDS năm 2015 đời Tại thời điểm nay, khía cạnh chủ yếu cần xem xét liên quan đến chủ thể tổ chức khơng có tư cách pháp nhân bao gồm: (i) lực chủ thể, (ii) thẩm quyền đại diện, (iii) trách nhiệm bên tham gia giao dịch (iv) tư cách tham gia tố tụng Năng lực chủ thể Sự thay đổi cách tiếp cận tổ chức khơng có tư cách pháp nhân quy định Điều 101 BLDS năm 2015 có tiêu đề “Chủ thể quan hệ dân có tham gia hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân” Liên quan đến lực chủ thể, Điều 101 quy định: “1 Trường hợp hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ dân thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân chủ thể tham gia xác lập, thực giao dịch dân ủy quyền cho người đại diện tham gia xác lập, thực giao dịch dân Việc ủy quyền phải lập thành văn bản, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Khi có thay đổi người đại diện phải thơng báo cho bên tham gia quan hệ dân biết Pháp luật Việt Nam nói chung khơng quy định cụ thể quỹ đầu tư Đã có quy định cho thấy có loại quỹ đầu tư thành lập Việt Nam khơng có tư cách pháp nhân (ví dụ, Thơng tư số 99/2020/TT-BTC ngày 16 tháng 11 năm 2020 Bộ trưởng Bộ Tài hướng dẫn hoạt động cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn, Phụ lục VI) Khoản 2(đ) Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Khoản 2(đ) Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 tiếp tục quy định Khoản 18 Điều Luật Đầu tư năm 2020 Hướng dẫn số 29/HD-VKSTC ngày 25 tháng năm 2020 VKSNDTC số nội dung công tác kiểm sát việc giải vụ án kinh doanh, thương mại, Mục Số 18(442) - T9/2021 27 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT Trường hợp thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ dân không thành viên khác ủy quyền làm người đại diện thành viên chủ thể quan hệ dân xác lập, thực Việc xác định chủ thể quan hệ dân có tham gia hộ gia đình sử dụng đất thực theo quy định Luật Đất đai” Như trình bày trên, xem xét Báo cáo UBTVQH, điều tương đối rõ ràng ý định nhà làm luật hộ gia đình tổ hợp tác chủ thể BLDS năm 2015 Tuy nhiên, áp dụng cách tiếp cận vào tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khác văn phòng đại diện, chi nhánh, doanh nghiệp tư nhân quỹ đầu tư khơng có tư cách pháp nhân có điểm bất hợp lý 2.1 Thông tư số 32/2016/TT-NHNN Vấn đề phát sinh từ Điều 101 BLDS năm 2015 gây lúng túng Bộ Tư pháp (BTP) Ngân hàng Nhà nước (NHNN) liên quan đến Thông tư số 32/2016/TT-NHNN (Thông tư số 32) NHNN ban hành quy định đối tượng mở sử dụng tài khoản tốn ngân hàng đối tượng khơng bao gồm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân10 Dựa cách hiểu tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có lực chủ thể, Thơng tư số 32 coi việc mở sử dụng tài khoản ngân hàng giao dịch dân theo đó, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng mở sử dụng tài khoản ngân hàng Việc mở sử dụng tài khoản ngân hàng phải thực thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Ví dụ theo quy định trên, văn phịng đại diện doanh nghiệp tư nhân khơng phép mở tài khoản ngân hàng Khi xem xét tính pháp lý Thơng tư số 32, BTP cho rằng, quy định NHNN hạn chế quyền tổ chức khơng có tư cách pháp nhân trái với Hiến pháp năm 201311 BTP cho rằng, BLDS năm 2015 khơng nên giải thích hạn chế chủ thể quan hệ dân cá nhân pháp nhân tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có tư cách chủ thể12 BTP dường có cách tiếp cận thực tế để xử lý tình phát sinh, tránh gây xáo động hoạt động tài khoản tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Thơng tư số 32 sau bãi bỏ thay Thông tư số 02/2019/TT-NHNN NHNN ngày 28 tháng năm 2019 hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản toán tổ chức cung ứng dịch vụ toán, hiệu lực từ ngày tháng năm 2019. Theo Thông tư này, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân mở tài khoản toán tham gia xác lập thực giao dịch liên quan đến tài khoản đó13 Mặc dù NHNN chấp nhận tổ chức khơng có tư cách pháp nhân mở tài khoản, Điều 11 Thông tư số 32/2016/TT-NHNN ngày 26 tháng 12 năm 2016 NHNN sửa đổi, bổ sung số điều Thông tư số 23/2014/TT-NHNN ngày 19 tháng năm 2014 NHNN hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản toán tổ chức cung ứng dịch vụ toán, hiệu lực từ ngày tháng năm 2017 10 Khoản Điều 14 Hiến pháp năm 2013 Theo Hiến pháp năm 2013, quyền cơng dân bị hạn chế luật bị hạn chế văn luật thông tư NHNN Dường BTP áp dụng nguyên tắc tổ chức pháp nhân sở tương tự 11 Kết luận kiểm tra số 05/KL-KTrVB Cục Kiểm tra Văn quy phạm pháp luật BTP Thông tư số 32/2016/TT-NHNN ngày 16 tháng 12 năm 2016 sửa đổi, bổ sung số điều Thông tư số 23/2014/ TT-NHNN ngày 19 tháng năm 2014 NHNN hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản toán tổ chức cung ứng dịch vụ toán 13 Xem Trương Nhật Quang (2020), Pháp luật hợp đồng – Các vấn đề pháp lý bản, Nxb Dân Trí, từ tr 41 đến tr 44 12 28 Số 18(442) - T9/2021 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT NHNN cho phép cá nhân pháp nhân bên vay quan hệ tín dụng với ngân hàng Tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng thể bên vay14, tức thời điểm nay, NHNN có cách tiếp cận khác chủ thể quan hệ mở tài khoản quan hệ cho vay 2.2 Hai cách hiểu Điều 101 BLDS năm 2015 Vấn đề phát sinh từ Thông tư số 32 liên quan đến việc mở tài khoản cách hiểu BTP đặt lại câu hỏi lực chủ thể theo quy định Điều 101 BLDS năm 2015 không rõ ràng quy định BLDS năm 2015 Khi vấn đề phát sinh, có hai luồng ý kiến cách hiểu quy định Điều 101 BLDS năm 2015 Theo luồng ý kiến thứ nhất, Điều 101 BLDS năm 2015 quy định tổ chức tư cách pháp nhân khơng tự giao kết thực hợp đồng, mà chủ thể giao kết thực hợp đồng phải thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Nói cách khác, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có lực chủ thể Nếu theo logic thành viên phải cá nhân pháp nhân Trong trường hợp thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân, logic, Điều 101 BLDS năm 2015 tiếp tục áp dụng thành viên khơng thể chủ thể giao kết thực hợp đồng, mà phải hành động thông qua thành viên cá nhân pháp nhân thành viên Trong trường hợp này, thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân giao kết thực hợp đồng với tư cách thân mà khơng đại diện nhân danh cho tổ chức khơng có tư cách pháp nhân mà họ thành viên Ủng hộ quan điểm này, PGS,TS Nguyễn Ngọc Điện cho rằng, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có tư cách chủ thể quan điểm “tương đồng với luật nước hồn tồn phù hợp với thơng lệ quốc tế”15 Theo luồng ý kiến thứ hai, thân Điều 101 BLDS năm 2015 quy định “trường hợp hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ dân sự”, ngầm hiểu tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có tư cách chủ thể tham gia quan hệ dân Như phân tích đây, Điều 103 BLDS năm 2015 quy định tài sản chung tổ chức khơng có tư cách pháp nhân xác định “nghĩa vụ dân phát sinh từ việc tham gia quan hệ dân hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân” Trong trường hợp tài sản chung không đủ thực nghĩa vụ thành viên tổ chức liên đới chịu trách nhiệm tài sản riêng Cách quy định cho thấy, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có lực chủ thể thành viên giao kết thực hợp đồng với tư cách đại diện nhân danh cho tổ chức khơng có tư cách pháp nhân mà họ thành viên 2.3 Cách hiểu phù hợp Hiện nay, cách hiểu hai cách hiểu cách hiểu chưa hoàn toàn rõ ràng BTP ủng hộ cách hiểu thứ hai cho sở áp dụng cách hiểu thứ hai NHNN chấp nhận quan điểm vấn đề mở tài khoản, giữ nguyên quan điểm giới hạn chủ thể pháp nhân giao dịch cho vay Nếu đọc riêng câu chữ Điều Điều 101 BLDS năm 2015, có lẽ cách hiểu thứ phù hợp với ý định Khoản 3(a) Điều Thông tư số 39/2016/TT-NHNN NHNN ngày 30 tháng 12 năm 2016 quy định hoạt động cho vay tổ chức tín dụng chi nhánh ngân hàng nước khách hàng, hiệu lực từ ngày 15 tháng năm 2017 15 Nguyễn Ngọc Điện, “Chủ thể theo BLDS năm 2015 – giải pháp hội nhập”, Thời báo Kinh tế Sài Gòn, truy cập ngày 20 tháng năm 2020 14 Số 18(442) - T9/2021 29 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT Báo cáo UBTVQH trình Dự thảo BLDS năm 2015 Tuy nhiên, cách quy định BLDS năm 2015 không rõ ràng gây tranh cãi Quan trọng đứng từ góc độ thực tiễn, vấn đề UBTVQH TANDTC giải thích rõ ràng rủi ro áp dụng cách hiểu thứ nhất, đặc biệt quan xét xử, bị loại trừ BTP khơng có chức giải thích BLDS năm 2015 BTP quan chủ trì soạn thảo BLDS năm 2015 Đây rủi ro lớn ảnh hưởng đến hiệu lực giao dịch bên tham gia giao dịch lực chủ thể16 Như trình bày phần đây, đứng từ góc độ tư cách tham gia tố tụng, quan xét xử có xu hướng chấp nhận cách tiếp cận thứ Điều cho thấy, cách tiếp cận thứ có lẽ thay cách tiếp cận thứ hai lâu dài việc áp dụng không gây xáo động hoạt động tổ chức khơng có tư cách pháp nhân trường hợp mở tài khoản Thẩm quyền đại diện Năng lực chủ thể thẩm quyền đại diện hai vấn đề khác thường có liên quan đến Việc xác định lực chủ thể giúp xác định bên tham gia quan hệ hợp đồng mà cụ thể bên giao kết thực hợp đồng Trong quan hệ đại diện, bên tham gia quan hệ hợp đồng bên ủy quyền cho cá nhân pháp nhân giao kết thực hợp đồng thay mặt cho bên 3.1 Bên ủy quyền bên ủy quyền Theo cách hiểu thứ nhất, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân bên giao kết thực hợp đồng, cá nhân pháp nhân thành viên tổ chức bên giao kết thực hợp đồng Quan hệ đại diện theo ủy quyền phải phát sinh từ cá nhân pháp nhân thành viên tổ chức khơng phát sinh từ tổ chức Ví dụ, xem xét quan hệ cho vay chi nhánh ngân hàng doanh nghiệp tư nhân, bên giao kết thực hợp đồng vay, hay nói cách dễ hiểu bên cho vay bên vay thân ngân hàng (chứ chi nhánh ngân hàng) chủ doanh nghiệp tư nhân (chứ doanh nghiệp tư nhân) Trong trường hợp này, quan hệ đại diện theo ủy quyền phát sinh sở ngân hàng ủy quyền cho giám đốc chi nhánh người đại diện ủy quyền để ký kết hợp đồng chi nhánh bên thực cấp vốn thu hồi nợ Theo cách hiểu thứ hai, thân chi nhánh ngân hàng bên cho vay giám đốc chi nhánh không cần ủy quyền ngân hàng để ký hợp đồng Trong ví dụ trên, có lẽ vấn đề khơng phức tạp thực tế, số ngân hàng dần chuyển sang hướng đáp ứng yêu cầu theo cách hiểu thứ khơng tốn q nhiều thời gian, chi phí ngân hàng an toàn cho ngân hàng Đơn giản bên cho vay hợp đồng quy định ngân hàng khơng nhánh có thêm ủy quyền từ ngân hàng cho người đại diện chi nhánh để người đại diện ký kết hợp đồng thay mặt ngân hàng Bên vay chủ doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp tư nhân Trong số án mà chúng tơi thu thập từ trang https://congbobanan.toaan.gov.vn/ gặp hợp đồng mà chủ thể ký kết hộ gia đình, tổ hợp tác hay doanh nghiệp tư nhân tịa án khơng nhận định vi phạm pháp luật hay tuyên vô hiệu hợp đồng sở chủ thể khơng có quyền tham gia giao dịch tòa án xác định thành viên hộ gia đình, thành viên tổ hợp tác hay chủ doanh nghiệp tư nhân đương vụ kiện 16 30 Số 18(442) - T9/2021 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT Trong nhiều trường hợp khác, việc tuân thủ cách tiếp cận thứ khơng dễ dàng Ví dụ việc mở tài khoản theo Thơng tư số 32 NHNN phân tích ví dụ điển hình Một trường hợp khác phức tạp phát sinh hợp đồng mua bán cổ phần quỹ đầu tư khơng có tư cách pháp nhân để đầu tư vào cơng ty Việt Nam Quỹ đầu tư quỹ thành viên quỹ đại chúng Công ty quản lý quỹ đóng vai trị quản lý quỹ đầu tư hưởng phí quản lý Trên thực tiễn, quỹ đầu tư bên giao kết hợp đồng công ty quản lý quỹ đại diện cho quỹ đầu tư trình thực hợp đồng Cổ phiếu ghi tên quỹ đầu tư với tư cách cổ đông công ty quản lý cử người để đại diện cho quỹ đầu tư thực quyền cổ đông Bản thân công ty quản lý cổ đông Thực tiễn thể cách tiếp cận thứ hai Nếu chuyển sang cách tiếp cận thứ nhà đầu tư phải ủy quyền cho công ty quản lý quỹ bên giao kết thực hợp đồng, kể việc đứng tên cổ đông cổ phiếu Một điều cần lưu ý thông tin quỹ thường hạn chế công ty quản lý quỹ nhà đầu tư không muốn tiết lộ cấu quỹ Cơ chế ủy quyền cho công ty quản lý quỹ thường không quy định văn rõ ràng yêu cầu Điều 101 BLDS năm 2015 Trong trường hợp quỹ đại chúng, việc buộc tất thành viên quỹ (có thể thay đổi liên tục) ủy quyền phức tạp Do vậy, chuyển sang cách tiếp cận thứ gây nhiều xáo động thị trường 3.2 Hậu pháp lý khơng có quyền đại diện vượt q phạm vi đại diện Điều 104 BLDS năm 2015 quy định hậu pháp lý giao dịch dân thành viên khơng có quyền đại diện vượt phạm vi đại diện xác lập, thực hiện: “1 Trường hợp thành viên khơng có quyền đại diện mà xác lập, thực giao dịch dân nhân danh thành viên khác hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện hậu pháp lý giao dịch áp dụng theo quy định điều 130, 142 143 Bộ luật Giao dịch dân bên khơng có quyền đại diện vượt phạm vi đại diện xác lập, thực mà gây thiệt hại cho thành viên khác hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân người thứ ba phải bồi thường cho người bị thiệt hại” Điều 104 BLDS năm 2015 dẫn chiếu đến quy định chung đại diện hậu việc đại diện khơng có quyền đại diện vượt phạm vi đại diện theo Điều 130, 142 143 BLDS năm 2015 Theo quy định trên, giao dịch dân thành viên quyền đại diện vượt phạm vi đại diện xác lập thực (i) việc xác lập không làm phát sinh quyền nghĩa vụ thành viên khác tổ chức khơng có tư cách pháp nhân toàn giao dịch phần giao dịch vượt phạm vi đại diện (ii) thành viên phải chịu trách nhiệm tồn giao dịch phần giao dịch vượt phạm vi đại diện Ngồi ra, thành viên phải bồi thường thiệt hại cho thành viên khác bên thứ ba (ví dụ, bên cịn lại hợp đồng) Trách nhiệm bên tham gia giao dịch Để làm rõ trách nhiệm phát sinh từ “việc tham gia quan hệ dân hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân,” Điều 103 BLDS năm 2015 quy định: “1 Nghĩa vụ dân phát sinh từ việc tham gia quan hệ dân hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân bảo đảm thực tài sản chung thành viên Trường hợp thành viên khơng có không đủ tài sản chung để thực Số 18(442) - T9/2021 31 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT nghĩa vụ chung người có quyền u cầu thành viên thực nghĩa vụ theo quy định Điều 288 Bộ luật Trường hợp bên khơng có thỏa thuận, hợp đồng hợp tác luật khơng có quy định khác thành viên chịu trách nhiệm dân quy định khoản khoản Điều theo phần tương ứng với phần đóng góp tài sản mình, khơng xác định theo phần tương ứng xác định theo phần nhau” Như lưu ý trên, việc Điều 103 BLDS năm 2015 dẫn chiếu đến nghĩa vụ phát sinh từ “việc tham gia quan hệ dân hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân” ngầm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân chủ thể giao dịch Tuy nhiên, gạt điều sang bên, vấn đề quan trọng cần lưu ý trách nhiệm thành viên quan hệ với bên lại hợp đồng Các thành viên phải chịu trách nhiệm vơ hạn Theo quy định Điều 103 BLDS năm 2015: - Trước hết, thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản chung thành viên Hiểu cách đơn giản, tài sản chung thành viên tài sản thành viên đóng góp tạo lập cách khác xác định theo thỏa thuận thành viên (ví dụ theo điều lệ hợp đồng hợp tác tổ chức khơng có tư cách pháp nhân) theo quy định pháp luật17 - Nếu tài sản chung thành viên khơng có khơng đủ để thực nghĩa vụ theo hợp đồng, bên lại hợp đồng yêu cầu thành viên thực nghĩa vụ sở trách nhiệm liên đới hợp đồng quy định cụ thể vấn đề Nói cách khác, bên cịn lại hợp đồng có quyền yêu cầu thành viên chịu toàn nghĩa vụ theo hợp đồng18 - Nếu thành viên yêu cầu khơng thực tồn nghĩa vụ theo hợp đồng, thành viên chịu trách nhiệm riêng theo phần hợp đồng không quy định trách nhiệm thành viên Trách nhiệm riêng theo phần xác định theo thỏa thuận thành viên (ví dụ theo điều lệ hợp đồng hợp tác tổ chức khơng có tư cách pháp nhân) theo quy định pháp luật áp dụng cho loại hình tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có liên quan Trong trường hợp khơng có thỏa thuận quy định có liên quan, trách nhiệm thành viên theo phần nhau19 Trên thực tế, việc xác định tài sản chung thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân phức tạp thường không quy định điều lệ hợp đồng hợp tác tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Văn phòng đại diện chi nhánh phận pháp nhân không đặt vấn đề tài sản chung văn phòng đại diện chi nhánh Sẽ khó xác định tài sản chung doanh nghiệp tư nhân hay quỹ đầu tư Doanh nghiệp tư nhân có điều lệ điều lệ thường không xác định tài sản chung chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân20 Đối với quỹ đầu tư, tài sản chung thành viên hiểu khoản đóng góp vào quỹ để cơng ty quản lý đầu tư Do vậy, thành viên phải chịu trách nhiệm vơ hạn sở liên đới trách nhiệm riêng theo phần Điều 102 BLDS năm 2015 Khoản Điều 103 288 BLDS năm 2015 19 Khoản Điều 103 BLDS năm 2015 20 Tài sản chung doanh nghiệp tư nhân vốn đầu tư ghi nhận giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khoản Điều 28 Luật Doanh nghiệp 2020 17 18 32 Số 18(442) - T9/2021 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT Tư cách tham gia tố tụng Tư cách tham gia tố tụng liên quan đến tổ chức khơng có tư cách pháp nhân không quy định BLDS năm 2015 Liên quan đến quyền khởi kiện, điều đáng lưu ý Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 không loại trừ tổ chức khơng có tư cách pháp nhân bên khởi kiện Điều 186 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 quy định: “Cơ quan, tổ chức, cá nhân có quyền tự thơng qua người đại diện hợp pháp khởi kiện vụ án (sau gọi chung người khởi kiện) Tịa án có thẩm quyền để yêu cầu bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình” Trên thực tiễn, dường tịa án chấp nhận cách tiếp cận thứ cách tiếp cận thứ hai Tuy nhiên, Tòa án nhân dân tối cao (TANDTC) có quan điểm, phải áp dụng cách tiếp cận thứ thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có tư cách tham gia tố tụng, thân tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có tư cách tham gia tố tụng Cụ thể có án tòa án cấp tỉnh tuyên liên quan đến tranh chấp theo hợp đồng tín dụng xác nhận nguyên đơn chi nhánh Ngân hàng Nông nghiệp Phát triển nông thôn Việt Nam bị đơn doanh nghiệp tư nhân Bản án bị hủy Quyết định giám đốc thẩm ngày 19 tháng 11 năm 2015 Ủy ban thẩm phán TANDTC Một nguyên nhân bị hủy tòa án cấp tỉnh xác định sai nguyên đơn bị đơn Theo Ủy ban thẩm phán TANDTC, nguyên đơn Ngân hàng Nông nghiệp Phát triển nông thôn Việt Nam bị đơn chủ doanh nghiệp tư nhân Đồng ý với Quyết định Ủy ban thẩm phán TANDTC, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao (VKSNDTC) hướng dẫn nguyên đơn bị đơn hợp đồng có liên quan đến văn phịng đại diện, chi nhánh doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn bị đơn phải pháp nhân có văn phịng đại diện chi nhánh chủ doanh nghiệp tư nhân21 Cách tiếp cận TANDTC VKSNDTC áp dụng văn phòng đại diện, chi nhánh doanh nghiệp tư nhân Nếu khái quát hóa nguyên tắc áp dụng cho tổ chức khơng có tư cách pháp nhân nói chung kết luận thành viên tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có tư cách tham gia tố tụng Bản thân tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có tư cách tham gia tố tụng Kết luận Từ phân tích trên, thấy có không rõ ràng cách tiếp cận khác chủ thể tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Tại thời điểm nay, quan nhà nước có cách tiếp cận thực tế để xử lý tình phát sinh mà chưa có thống vấn đề Về lâu dài, cách tiếp cận chủ thể tham gia giao dịch dân không bao gồm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có lẽ dần thay cách tiếp cận chủ thể tham gia giao dịch dân bao gồm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân Đã đến lúc UBTVQH TANDTC cần tổng kết có quan điểm thức vấn đề để tránh rủi ro cho bên tham gia giao dịch Cho đến có quan điểm thức này, bên tham gia giao dịch nên áp dụng cách tiếp cận chủ thể tham gia giao dịch dân không bao gồm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân. Hướng dẫn số 29/HD-VKSTC ngày 25 tháng năm 2020 VKSNDTC số nội dung công tác kiểm sát việc giải vụ án kinh doanh, thương mại, Mục 21 Số 18(442) - T9/2021 33 ... đổi cách tiếp cận tổ chức khơng có tư cách pháp nhân quy định Điều 101 BLDS năm 2015 có tiêu đề ? ?Chủ thể quan hệ dân có tham gia hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân? ??... tài khoản toán ngân hàng đối tư? ??ng không bao gồm tổ chức khơng có tư cách pháp nhân1 0 Dựa cách hiểu tổ chức khơng có tư cách pháp nhân khơng có lực chủ thể, Thơng tư số 32 coi việc mở sử dụng tài... “trường hợp hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân tham gia quan hệ dân sự”, ngầm hiểu tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có tư cách chủ thể tham gia quan hệ dân Như phân